KÖ ZBES ZE RZÉS I H AT ÓSÁG K Ö ZBE SZER ZÉSI D ÖNTİBI ZOTT SÁ G 1026 Budapest, Riadó u. 5. 1525 Pf.: 166. Tel.: 06-1/882-8594, fax: 06-1/882-8593 E-mail:
[email protected] Ikt.sz.:D.529/13 /2012.
A Közbeszerzési Döntıbizottság (a továbbiakban: Közbeszerzési Hatóság nevében meghozta az alábbi
Döntıbizottság)
a
H A T Á R O Z A T -ot. A Döntıbizottság a Közbeszerzési Hatóság Elnöke (1026 Budapest, Riadó u. 5., a továbbiakban: kezdeményezı) által a Remondis Tisza Kft. (5350 Tiszafüred, Húszöles út 149., a továbbiakban: beszerzı) „Hulladékgyőjtı jármő beszerzése” tárgyú közbeszerzési eljárása ellen kezdeményezett jogorvoslati eljárásban jogsértés hiányát állapítja meg. A jogorvoslati eljárás során felmerült költségeiket a felek maguk viselik. A határozat ellen fellebbezésnek, újrafelvételi eljárásnak nincs helye. A határozat bírósági felülvizsgálatát annak kézbesítésétıl számított 15 napon belül keresettel a felperes belföldi székhelye (lakóhelye) szerint illetékes megyei/Fıvárosi Törvényszéktıl lehet kérni. A keresetlevelet az illetékes bírósághoz címezve, de a Döntıbizottságnál kell benyújtani. Tárgyalás tartását a felperes a keresetlevélben kérheti. A keresetlevél benyújtásának a határozat végrehajtására nincs halasztó hatálya. INDOKOLÁS A Döntıbizottság a közbeszerzési és jogorvoslati eljárás során keletkezett iratok, valamint a felek nyilatkozatai alapján az alábbi tényállást állapította meg. Beszerzı 2012.08.02. napján kötött „szállítási szerzıdést” a M-U-T Hungária Kft.-vel 1 db MUT Variopress 211/18,0 típusú, préselve tömörítı felépítménnyel, 211.11 típusú ürítıszerkezettel ellátott, Mercedes-Benz Axor R (új) 1824 L típusú járóképes alvázzal szerelt hulladékgyőjtı jármő – 2012. szeptember 30. határidıvel történı – szállítására. A jármő szerzıdés szerinti vételára 122.500,- EUR+ÁFA, amely forintban – 290 Ft/EUR árfolyam figyelembevételével – 35.525.000,- Ft+ÁFA összegben került megjelölésre. A vételár a forgalomba helyezés, az ahhoz szükséges
2
dokumentációk, a kezelési és a karbantartási utasítás elkészítésének, valamint a személyzet betanításának a költségeit is tartalmazza. Kezdeményezı közérdekő bejelentés alapján 2012.09.13-án jogorvoslati eljárást kezdeményezett a közbeszerzésekrıl szóló 2011. évi CVIII. törvény (a továbbiakban: Kbt.) 5. §-ának megsértése miatt, és indítványozta, hogy a Döntıbizottság állapítsa meg a beszerzı jogsértését, és szabjon ki bírságot a beszerzıvel szemben. A kezdeményezı elıadta, hogy a vélelmezett jogsértésérıl a 2012.09.05-én kézhez vett közérdekő bejelentésbıl értesült, míg a jogsértés megtörténtének idıpontjaként - a rendelkezésre álló iratok alapján - a szerzıdés megkötésének napját, 2012.08.02-át nevezte meg. A kezdeményezı kifejtette, hogy a Kbt. 5. §-a szerint a Kbt. alanyi hatálya alá tartozó szervezeteket, ajánlatkérıket közbeszerzési eljárás lefolytatásának kötelezettsége terheli a Kbt. tárgyi hatálya alá tartozó visszterhes beszerzéseikre, amennyiben azok értéke eléri legalább a nemzeti közbeszerzési értékhatárt. A beszerzıt illetıen megállapította, hogy a Kbt. 6. § (1) bekezdésének c) pontja alapján a Kbt. alanyi hatálya alá tartozik, ajánlatkérınek minısül, a Közbeszerzési Hatóság nyilvántartásában ajánlatkérıként „AK11087” nyilvántartási számon szerepel. A beszerzı cégkivonata értelmében 51 %-ban önkormányzati tulajdonban áll. Társasági szerzıdése 10.4 pontja alapján az egyes tagokat megilletı szavazatok mértéke a tagok törzsbetétéhez-, illetıleg üzletrészéhez igazodik, ennek megfelelıen a Remondis Hulladékgazdálkodási Kft.-t 49 szavazat, míg a helyi önkormányzatokat 51 szavazat illeti meg. Megállapítható, hogy a helyi önkormányzatok 51 %-os szavazati arányával megvalósul a meghatározó befolyás fennállása. A beszerzı azon állítása, miszerint a Társasági szerzıdés 12.7. pontja értelmében határozathozatal csak 66%-os szavazati aránnyal lehetséges, téves, mivel a Kbt. 6. § (1) bekezdés c) pontjának releváns rendelkezése az ajánlatkérıi minıséget a szavazatok többségével való rendelkezéshez, vagyis a szavazati arányhoz köti, és e körben a társasági szerzıdésben elıírt - szavazati arányt nem befolyásoló - határozathozatali rend irreleváns, az ajánlatkérıi minıséget nem befolyásoló tényezı. A beszerzı a M-U-T Hungária Kft.-vel megkötött szerzıdése alapján a kezdeményezı megállapította, hogy a tárgyi jármőbeszerzés a Kbt. 7. § (1) és (2) bekezdése alapján a törvény tárgyi hatálya alá tartozik, és árubeszerzésnek minısül, valamint a beszerzés becsült értéke az ellenszolgáltatás nettó összegében, 35.525.000,- Ft-ban határozható meg, amely meghaladja az irányadó nemzeti közbeszerzési értékhatárt. Kezdeményezı megjegyezte, hogy a Közbeszerzési Értesítı nyilvántartásában nem lelhetı fel eljárást megindító felhívás a bejelentés tárgyát képezı beszerzésre.
3
Kezdeményezı rögzítette, hogy a Közbeszerzési Értesítıben megjelent KÉ6600/2012. hirdetmény alapján megállapítható, hogy több szervezet, amelyek nevében a Remondis Szolnok Zrt. lefolytatta az eljárást nem volt bejelentkezve ajánlatkérıként, így az eljárásban való részvételét a bejelentkezés hiánya nem befolyásolta volna. Fentiek alapján a Beszerzı a Kbt. 6. § (1) bekezdés c) pontja alapján ajánlatkérınek minısül, mely állítással ellentétes következtetésre alapot adó tényt, bizonyítékot beadványában nem jelölt meg. Beszerzı jogsértés hiányának a megállapítását kérte. Elıadta, hogy nem minısül a Kbt. 6. § (1) bekezdés c) pontja szerint ajánlatkérınek, mivel az önkormányzati tagjai sem közvetlenül, sem közvetetten nem képesek – a társasági szerzıdésben elıírt elvárt szavazati arányok okán sem – meghatározó befolyást gyakorolni a társaságban valamint a mőködését sem finanszírozza egyikıjük sem, így a Kbt. 4. § 16. pont a), b), és c) kritériumai közül egyik sem teljesül. Észrevételében a beszerzı ismertette, hogy a társaság tıkeszerkezetét tekintve 49 %-ban a Remondis Hulladékgazdálkodási Kft. tulajdonában, míg 51 %-ban az érdekelt – a tulajdoni hányaduk megadásával felsorolt – önkormányzatok tulajdonában áll, de a társasági szerzıdés 12.7. pontja értelmében a társaság mőködése során nincs lehetıség határozat egyszerő szótöbbséggel történı meghozatalára, mivel alapszabályként - a minısített, illetve egyhangú szavazással meghozott határozatok kivételével - határozathozatal csak 66 %-os támogató szavazati aránnyal lehetséges. Ennek értelmében tehát nincs mód arra, hogy a társaság önkormányzati tagjai a Remondis Hulladékgazdálkodási Kft. tag támogató szavazata nélkül önállóan hozzanak döntést bármely kérdésben. Beszerzı hivatkozott arra, hogy a Kbt. 6. § (1) bekezdés c) pontja alapján az ajánlatkérıi minıség egyik követelménye, hogy egy vagy több szervezet különkülön vagy együttesen közvetlenül vagy közvetve meghatározó befolyást gyakoroljon az érintett szervezetben. A meghatározó befolyás Kbt. 4. § 16. pontjában rögzített meghatározása a) és b) fordulata esetében a fogalommeghatározás immanens része a meghatározó befolyás feltételét képezı jogokkal egyedül való rendelkezés, míg a c) fordulat esetében nem. A beszerzı a jelen esetben nem minısül ajánlatkérınek, azért mert sem a 16. pont a) alpontjában, sem pedig a b) alpontjában írt feltétel nem valósul meg, azaz egyedül egyik tulajdonos önkormányzat sem rendelkezik meghatározó befolyással, de a c) pontban írt feltétel sem valósul meg, mert egyik önkormányzat (szervezet) sem jogosult megválasztani (kijelölni) vagy visszahívni a c) pontban megjelölt személyeket, illetve ezt több önkormányzat (szervezet) sem teheti meg. Rögzítette, hogy mőködését kizárólag a saját bevételeibıl finanszírozza.
4
A beszerzı ezen túl elıadta, hogy AK11087 számon azért szerepel a Közbeszerzési Hatóság nyilvántartásában, mivel egy alkalommal üzemanyag beszerzése tárgyában saját döntése alapján, törvényi kötelezés nélkül - a kedvezıbb beszerzési ár elérése érdekében, a cégcsoporthoz tartozó valamennyi társcéggel együtt - csatlakozott a Remondis Szolnok Zrt.-hez. Beszerzı megjegyezte, hogy mivel tapasztalatai alapján üzemanyag beszerzés során a nagyobb mennyiségő megrendelés mindig alacsonyabb árakat tudott a cégcsoport és így beszerzı számára indukálni, ezért csatlakozott ajánlatkérıként és jelentkezett be a Közbeszerzési Hatóság nyilvántartásába ajánlatkérıként. A beszerzı 2012. május 23.-i keltezéső társasági szerzıdése az alábbi releváns rendelkezéseket tartalmazza: „A REMONDIS Tisza Hulladékgazdálkodási Korlátolt Felelısségő Társaság taggyőlése – Tiszafüred Város, illetve a környezı térség Önkormányzatainak területén a települési szilárd hulladék győjtését, szállítását, kezelését végzı közszolgáltatást nyújtó gazdasági társaság – továbbiakban Társaság. A társaság taggyőlése, 2006. évi IV. törvény (új Gt.), a Hulladékgazdálkodásról szóló 2000. évi XLIII. Törvény (Hgt.), a hulladékkezelési közszolgáltató kiválasztásáról szóló és a közszolgálati szerzıdésrıl szóló, többször módosított 242/200 (XII.23.), valamint az ezt hatályon kívül helyezı, 64/3008 (III.28.) Kormányrendelet rendelkezéseinek megfelelıen, társasági szerzıdést a következık szerint módosítja, illetıleg foglalja egységes szerkezetbe”. „a Társaság tagjai 5.1. REMONDIS Hulladékgazdálkodási Kft. […] 5.2. Tiszafüred Város Önkormányzata […] 5.3. Jász-Nagykun-Szolnok Megyei Települések 5.3.1. Tiszaszılıs Község Önkormányzata […] 5.3.2. Abádszalók Város Önkormányzata […] 5.3.3. Nagyiván Község Önkormányzata […] 5.3.4. Tiszabura Község Önkormányzata […] 5.3.5. Tiszaderzs Község Önkormányzata […] 5.3.6. Tiszagyenda Község Önkormányzata […] 5.3.7. Tiszaörs Község Önkormányzat […] 5.3.8. Tiszaigar Község Önkormányzata […] 5.3.9. Tiszaroff Község Önkormányzata […] 5.3.10. Tiszaszentimre Község Önkormányzata […] 5.3.11. Tomajmonostora Község Önkormányzata […] 5.3.12. Kunhegyes Város Önkormányzata […] Törzsbetét közös képviselıje: Kunhegyes Város Önkormányzata […] 5.4. Heves Megyei Települések 5.4.1. Poroszló Község Önkormányzata […] 5.4.2. Sarud Község Önkormányzat […]
5
5.4.3. Füzesabony Város Önkormányzata […] 5.4.4. Újlırincfalva Község Önkormányzata […] 5.4.5. Mezıszemere Község Önkormányzata […] 5.4.6. Dormánd Község Önkormányzata […] 5.4.7. Egerfarmos Község Önkormányzata […] 5.4.8. Szihalom Község Önkormányzata […] 5.4.9. Besenyıtelek Község Önkormányzata […] 5.4.10. Mezıtárkány Község Önkormányzata […] Törzsbetét közös képviselıje: Füzesabony Város Önkormányzata […] 5.5. Borsod-Abaúj-Zemplén Megyei Települések: 5.5.1. Borsodivánka Község Önkormányzata […] 5.5.2. Tiszadorogma Község Önkormányzata […] 5.5.3. Tiszavalk Község Önkormányzata […] 5.5.4. Négyes Község Önkormányzata […] 5.5.5. Bogács Község Önkormányzat […] 5.5.6. Bükkzsérc Község Önkormányzata […] 5.5.7. Cserépfalu Község Önkormányzata […] 5.5.8. Cserépváralja Község Önkormányzata […] 5.5.9. Egerlövı Község Önkormányzata […] 5.5.10. Mezınyárád Község Önkormányzata […] 5.5.11. Mezınagymihályi Község Önkormányzata […] 5.5.12. Sály Község Önkormányzata […] 5.5.13. Szentistván Nagyközség Önkormányzata […] 5.5.14. Szomolya Község Önkormányzata […] 5.5.15. Tard Község Önkormányzata […] 5.5.16. Tiszabábolna Község Önkormányzata […] 5.5.17. Mezıkövesd Város Önkormányzata […] Törzsbetét közös képviselıje: Mezıkövesd Város Önkormányzata […] 5.6. Hajdú-Bihar Megyei Települések: 5.6.1. Egyek Nagyközség Önkormányzata […] 5.6.2. Tiszacsege Város Önkormányzata […] Törzsbetét közös képviselıje: Egyek Nagyközség Önkormányzata”. „10.1. Üzletrészek A Társaság tagjai rögzítik, hogy a törzsbetétek szolgáltatásának ellenértékeként üzletrészt szereznek. Az üzletrészek mértéke a Tag törzsbetétjének a törzstıkéhez viszonyított arányához igazodik. 10.1.1. REMONDIS Hulladékgazdálkodási Kft. üzletrésze. 49 % 10.1.2. Tiszafüred Városi Önkormányzatának üzletrésze: 6% 10.1.3. Jász-Nagykun-Szolnok Megyei Települések 13 % Közös képviselı: Kunhegyes Város Önkormányzata 10.1.4. Heves Megyei Települések 10 % Közös képviselı: Füzesabony Város Önkormányzata
6
10.1.5. Borsod-Abaúj-Zemplén Megyei Települések Közös képviselı: Mezıkövesd Város Önkormányzata 10.1.6. Hajdú-Bihar Megyei Települések Közös képviselı: Egyek Nagyközség Önkormányzata”.
17 % 5%
„10.4. Szavazatok mértéke Az egyes tagokat megilletı szavazatok mértéke a tagok törzsbetétéhez-, illetıleg üzletrészeihez igazodik. Ennek megfelelıen, - a REMONDIS Hulladékgazdálkodási Kft.-t megilletı szavazatok száma: 49 szavazat -Tiszafüred Város Önkormányzatát megilletı szavazatok száma: 6 szavazat - Jász-Nagykun-Szolnok Megyei Településeket megilletı szavazatok száma: Törzsbetét közös képviselıje: Kunhegyes Város Önkormányzata 3 szavazat - Heves Megyei Településeket megilletı szavazatok száma: Törzsbetét közös képviselıje: Füzesabony Város Önkormányzata 10 szavazat Borsod-Abaúj-Zemplén Megyei Településeket megilletı szavazatok száma: Törzsbetét közıs képviselıje: Mezıkövesd Város Önkormányzata 17 szavazat Hajdú-Bihar Megyei Településeket megilletı szavazatok száma: Törzsbetét közös képviselıje: Egyek Nagyközség Önkormányzata 5 szavazat”. „12.6. A taggyőlés kizárólagos hatáskörébe tartozik […] j) a Gt. 37. §-ában foglalt kivétellel az ügyvezetı megválasztása, visszahívása és díjazásának megállapítása; k) a felügyelı bizottság tagjainak megválasztása, visszahívása és díjazásának megállapítása”. „12.7. Amennyiben a Gt., vagy a Társasági szerzıdés szigorúbb követelményeket nem támaszt, a taggyőlés határozatait a tagok kétharmadának szavazatával hozza meg.” Egyéb érdekelt a jogorvoslati eljárás során észrevételt nem tett A Döntıbizottság az alábbi indokok alapján jogsértés hiányát állapította meg. Ajánlatkérı a jelen jogorvoslati eljárással érintett szerzıdését 2012.08.02. napján kötötte meg. A hivatalbóli kezdeményezés elbírálására a Kbt. ezen idıpontban hatályos rendelkezései az irányadók. A Kbt. 5. §-a értelmében „közbeszerzési eljárást az ajánlatkérıként meghatározott szervezetek visszterhes szerzıdés megkötése céljából kötelesek lefolytatni megadott tárgyú és értékő beszerzések megvalósítása érdekében (közbeszerzés)”.
7
A Kbt. szabályozási rendszere alapján négy törvényi feltételnek kell együttesen fennállnia ahhoz, hogy az adott beszerzés(ek) tekintetében fennálljon a közbeszerzési szabályok alkalmazásának kötelezettsége: − a beszerzı a Kbt. vonatkozó rendelkezése alapján ajánlatkérınek minısüljön, a Kbt. alanyi hatálya alá tartozzon, − a beszerzés tárgya a Kbt. által meghatározott közbeszerzési tárgyak közé tartozzon, kiterjedjen rá a Kbt. tárgyi hatálya, − a beszerzés(ek) értéke elérje, vagy meghaladja a közbeszerzési értékhatárokat, − a beszerzés(ek) visszterhes(ek) legyen(ek). A Döntıbizottság a törvényi feltételek körében - tekintettel arra, hogy a felek közötti jogvita is ekörben merült fel - elıször azt vizsgálta meg, hogy beszerzı a Kbt. szabályozási rendszere alapján ajánlatkérınek minısül-e. A beszerzı olyan gazdasági társaság, amelynek a tulajdonosi köre a Remondis Hulladékkezelı Kft.-bıl, valamint számos - több megyében található önkormányzatból áll. A Remondis Hulladékkezelı Kft. a beszerzı Társasági szerzıdése szerint 49 szavazattal rendelkezik, míg az önkormányzatok együttesen 51 szavazattal rendelkeznek. A Társasági szerzıdés rendelkezései alapján (12.7. pont), amennyiben a Gt., vagy a Társasági szerzıdés szigorúbb követelményeket nem támaszt, úgy a taggyőlés a határozatát a tagok kétharmadának a szavazatával hozza meg. A fentiekre figyelemmel kellett a Döntıbizottságnak akörben döntést hoznia, hogy a beszerzı ajánlatkérınek minısül-e. A Döntıbizottság elıször a Kbt. vonatkozó rendelkezéseit vizsgálta meg. Az értelmezı rendelkezések körében a Kbt. 4. §-ában a következık szerint rögzítette a jogalkotó azt, hogy mely esetben áll fenn a meghatározó befolyás: „16. meghatározó befolyást képes gyakorolni az a szervezet, amely az alábbi feltételek közül legalább eggyel rendelkezik egy másik szervezet tekintetében: a) a tagok (részvényesek) szavazatának többségével társasági vagy tagsági részesedése alapján egyedül rendelkezik, b) más tagokkal (részvényesekkel) kötött megállapodás alapján vagy más módon a szavazatok többségével egyedül rendelkezik, c) jogosult arra, hogy a vezetı tisztségviselık (döntéshozók, ügyvezetık) vagy a felügyelıbizottság (felügyeleti, ellenırzı szerv, testület) tagjainak többségét megválassza (kijelölje) vagy visszahívja”. A Kbt. 6. § (1) bekezdés a)-d) pontjai a következıkrıl rendelkeznek:
8
(1) E törvény alkalmazásában ajánlatkérık: a) a minisztérium, a Miniszterelnökség, a központosított közbeszerzés során ajánlatkérésre feljogosított szervezet; b) az állam, a helyi önkormányzat és minden költségvetési szerv, a közalapítvány, a helyi és országos nemzetiségi önkormányzat, a helyi önkormányzatok társulása, a helyi önkormányzat által a helyben központosított közbeszerzés keretében, valamint több helyi önkormányzat, illetve a közös hivatalhoz tartozó települések központosított közbeszerzési rendszere keretében ajánlatkérésre kizárólagosan feljogosított szervezet, a területfejlesztési önkormányzati társulás, a térségi fejlesztési tanács; c) az a jogképes szervezet, amelyet közérdekő, de nem ipari vagy kereskedelmi jellegő tevékenység folytatása céljából hoznak létre, vagy amely ilyen tevékenységet lát el, ha az a)-d) pontokban meghatározott egy vagy több szervezet, az Országgyőlés vagy a Kormány külön-külön vagy együttesen, közvetlenül vagy közvetetten meghatározó befolyást képes felette gyakorolni vagy mőködését többségi részben egy vagy több ilyen szervezet (testület) finanszírozza; d) a 9. § (1) bekezdés k) pontja szerinti gazdálkodó szervezet. Ugyanezen szakasz (2) bekezdése a következıkrıl rendelkezik: „Az (1) bekezdés c) pontja alkalmazásában a közérdekő, de nem ipari vagy kereskedelmi jellegő tevékenység megítélésével összefüggésben, az ajánlatkérıi minıség megállapítása szempontjából nem lényeges, hogy az ott meghatározott szervezet a közérdekő feladatán kívül más tevékenységet is folytat-e haszonszerzési céllal, akár a szervezet közérdekő tevékenységéhez képest nagyobb arányban”. A 6. § (1) bekezdés d) pontja által felhívott Kbt. 9. § (1) bekezdés k) pontja a következıket mondja ki: 9. § (1) E törvényt nem kell alkalmazni: k) azokra a megállapodásokra, amelyeket ka) a 6. § (1) bekezdés a)-d) pontja szerinti ajánlatkérı és az egyedüli tulajdonában lévı gazdálkodó szervezet köt egymással, amely felett az ajánlatkérı - tekintettel a közfeladat, illetve a közszolgáltatás ellátásával vagy ellátásának megszervezésével összefüggı feladatára - az ügyvezetési jellegő feladatok ellátását illetıen teljes körő ellenırzési jogokkal rendelkezik és képes a gazdálkodó szervezet stratégiai céljainak és fontos döntéseinek alapvetı befolyásolására, feltéve hogy a szerzıdéskötést követıen a gazdálkodó szervezet adott üzleti évben elért nettó árbevételének legalább 80%-a az egyedüli tag (részvényes) ajánlatkérıvel kötendı szerzıdések teljesítésébıl származik, kb) a 6. § (1) bekezdés a)-d) pontja szerinti ajánlatkérı és olyan gazdálkodó szervezet köt egymással, amelynek részvényei vagy üzletrészei kizárólag ezen ajánlatkérı és más a 6. § (1) bekezdés a)-d) pontja szerinti ajánlatkérı(k)
9
tulajdonában vannak, amely felett az ajánlatkérık - tekintettel a közfeladat, illetve a közszolgáltatás ellátásával vagy ellátásának megszervezésével összefüggı feladatára - az ügyvezetési jellegő feladatok ellátását illetıen teljes körő ellenırzési jogokkal közösen rendelkeznek és képesek a gazdálkodó szervezet stratégiai céljainak és fontos döntéseinek alapvetı befolyásolására, feltéve, hogy a szerzıdéskötést követıen a gazdálkodó szervezet adott üzleti évben elért nettó árbevételének legalább 80%-a a tag ajánlatkérıkkel kötendı szerzıdések teljesítésébıl származik. A kezdeményezı és a beszerzı álláspontja eltért abban, hogy a beszerzı a Kbt. 6. § (1) bekezdés c) pontja szerint ajánlatkérınek minısül-e, figyelemmel arra, hogy a beszerzı önkormányzati tagjai megvalósítják-e a meghatározó befolyást a beszerzı vonatkozásában. A Kbt. 6. § (1) bekezdés c) pontja szerint ajánlatkérınek minısül az a jogképes szervezet, amelyet közérdekő, de nem ipari vagy kereskedelmi jellegő tevékenység folytatása céljából hoznak létre, vagy amely ilyen tevékenységet lát el, abban az esetben, ha a Kbt. 6. § (1) bekezdés a)-d) pontokban meghatározott egy vagy több szervezet - így a b) pontban megjelölésre került helyi önkormányzat -, illetve az Országgyőlés vagy a Kormány külön-külön vagy együttesen, közvetlenül vagy közvetetten meghatározó befolyást képes felette gyakorolni vagy mőködését többségi részben egy vagy több ilyen szervezet (testület) finanszírozza. Tehát akkor minısül a közérdekő tevékenység folytatása céljából létrehozott jogképes szervezet ajánlatkérınek, ha a - a Kbt. 6. § (1) bekezdés a)-d) pontjában meghatározott egy vagy több szervezet, vagy - az Országgyőlés vagy a Kormány külön-külön vagy együttesen, a) közvetlenül vagy közvetetten meghatározó befolyást képes felette gyakorolni, vagy b) mőködését többségi részben egy vagy több ilyen szervezet (testület) finanszírozza. A vonatkozó pont nyelvtani, logikai értelmezése alapján a helyi önkormányzatokra nem vonatkozik a külön-külön vagy együttesen kitétel, az csak az Országgyőlés és a Kormány vonatkozásában értelmezendı, illetve értelmezhetı. Akörben nem merült fel vita a felek között, hogy a beszerzı, mint korlátolt felelısségő társaság olyan jogképes szervezet, amely közérdekő tevékenység céljából került létrehozatalra. Ezen feltételek fennállását a Döntıbizottság a következıkre tekintettel is megállapította.
10
A Polgári törvénykönyvrıl szóló 1959. évi IV. törvény (a továbbiakban: Ptk.) 28. § (4) bekezdésére – amely szerint „a jogi személy jogképes. Ha jogszabály eltérıen nem rendelkezik, jogképessége kiterjed mindazokra a jogokra és kötelezettségekre, amelyek jellegüknél fogva nem csupán az emberhez főzıdhetnek”-, a Ptk. 52. § (2) bekezdésére (52. § (2) Jogi személyként mőködı gazdasági társaság: a közös vállalat, a korlátolt felelısségő társaság és a részvénytársaság), továbbá a gazdasági társaságokról szóló 2006. évi IV. törvény (a továbbiakban: Gt.) 2. § (2) bekezdés második mondatára tekintettel (2. § (2) „… Jogi személyiségő gazdasági társaság a korlátolt felelısségő társaság (kft.) és a részvénytársaság (rt.).”) a Döntıbizottság megállapította, hogy a beszerzı jogképes szervezet. A Döntıbizottság - a Kbt. 6. § (2) bekezdésére is figyelemmel - megállapította továbbá, hogy a beszerzı közérdekő tevékenységet végez, beszerzıt Tiszafüred és a környezı térség önkormányzatainak a területén települési szilárd hulladék győjtésére, szállítására, kezelésére hoztak létre. A helyi önkormányzatokról szóló 1990. évi LXV. törvény 8. § (1) bekezdése a helyi önkormányzat feladataként felsorolja a helyi közszolgáltatások körében a köztisztaság és a településtisztaság biztosítását azzal, hogy a (2) bekezdés rögzíti, hogy ezen feladatok közül a települési önkormányzat maga határozza meg - a lakosság igényei alapján, anyagi lehetıségeitıl függıen -, mely feladatokat, milyen mértékben és módon lát el. A hulladékgazdálkodásról szóló 2000. évi XLIII. törvény (a továbbiakban: Hgt.) ugyanakkor a települési önkormányzat kötelezıen ellátandó közszolgáltatásaként elıírja, hogy az ingatlantulajdonosoknál keletkezı települési hulladék kezelésére hulladékkezelési közszolgáltatást szervez, és tart fenn (21. § (1) bekezdés). Beszerzı akként nyilatkozott, hogy mőködését saját maga, saját forrásából finanszírozza. A fentiekre figyelemmel a Döntıbizottságnak azt kellett vizsgálnia, hogy megállapítható-e, hogy a beszerzı tulajdonosi körét alkotó önkormányzatok közvetlenül vagy közvetetten meghatározó befolyást képesek a beszerzı felett gyakorolni. A Kbt. értelmezı rendelkezései szerint meghatározó befolyást képes gyakorolni az a szervezet, amely az alábbi feltételek közül legalább eggyel rendelkezik egy másik szervezet tekintetében: a) a tagok (részvényesek) szavazatának többségével társasági vagy tagsági részesedése alapján egyedül rendelkezik,
11
b) más tagokkal (részvényesekkel) kötött megállapodás alapján vagy más módon a szavazatok többségével egyedül rendelkezik, c) jogosult arra, hogy a vezetı tisztségviselık (döntéshozók, ügyvezetık) vagy a felügyelıbizottság (felügyeleti, ellenırzı szerv, testület) tagjainak többségét megválassza (kijelölje) vagy visszahívja. Tehát a meghatározó befolyás abban az esetben áll fenn, amennyiben az érintett szervezet legalább a tagok szavazatának többségével egyedül rendelkezik, vagy legalább más tagokkal kötött megállapodás alapján vagy más módon a szavazatok többségével egyedül rendelkezik, vagy legalább jogosult arra, hogy a vezetı tisztségviselık, vagy a felügyelıbizottság tagjainak többségét megválassza (kijelölje) vagy visszahívja. Az értelmezı rendelkezések körében a jogalkotó egyes számban határozta meg azon szervezetre vonatkozó kritériumokat, amelyek alapján a meghatározó befolyás megállapítható. A jelen esetben egyik önkormányzat sem rendelkezik meghatározó befolyással, hiszen egyik önkormányzat sem rendelkezik egyedül a tagok (részvényesek) szavazatának többségével társasági vagy tagsági részesedése alapján, de más tagokkal kötött megállapodás vagy más módon történı egyedüli rendelkezésre sem merült fel adat. Továbbá - a Kbt. 6. § (1) bekezdés c) pontjában foglalt egy vagy több szervezet kitételre figyelemmel egyik önkormányzat sem egyedül, sem valamennyi önkormányzat együttesen nem jogosult arra, hogy a vezetı tisztségviselık (döntéshozók, ügyvezetık) vagy a felügyelıbizottság (felügyeleti, ellenırzı szerv, testület) tagjainak többségét megválassza (kijelölje) vagy visszahívja, figyelemmel a Társasági szerzıdés - Gt. 141. § (2) bekezdés j) és k pontjával megegyezıen rögzített 12.6. pont j) és k) pontjára, valamint 12.7. pontjára, amely szerint a Gt. vagy a Társasági szerzıdés szigorúbb követelményei hiányában a taggyőlés a határozatait a tagok kétharmadának szavazatával hozza meg. A fentiek alapján a Döntıbizottság megállapította, hogy a beszerzı ajánlatkérınek nem minısül, így a Kbt. 5. §-ában meghatározott konjunktív, együttes feltételek egyike nem áll fenn, beszerzınek a tárgybani eljárásban közbeszerzési eljárást nem kellett lefolytatnia. A Döntıbizottság megjegyzi, hogy beszerzı a kezdeményezı azon állításait, miszerint a beszerzés a Kbt. tárgyi hatálya alá tartozik, a beszerzés értéke eléri a közbeszerzési értékhatárt, és hogy a beszerzés visszterhesnek minısül nem vitatta. De tekintettel arra, hogy az egyik konjunktív feltétel, miszerint a beszerzı a Kbt. alanyi hatálya alá tartozzon, nem áll fenn, a Döntıbizottság ezen feltételek fennállását nem kellett, hogy vizsgálja.
12
A fentiek alapján a Döntıbizottság a Kbt. 134. § (2) bekezdésében biztosított hatáskörében eljárva a Kbt. 152. § (2) bekezdés b) pontja alapján jogsértés hiányát állapította meg. A Döntıbizottság a Kbt. 134. § (1) bekezdése alapján alkalmazandó, a közigazgatási hatsági eljárás és szolgáltatás általános szabályairól szóló 2004. évi CXL. törvény (Ket.) 72. § (1) bekezdés de) pontja szerint rendelkezett a költségek viselésérıl. A határozat bírósági felülvizsgálatát a Kbt. 157. § szakasza biztosítja. A Döntıbizottság tájékoztatja a feleket, hogy jelen határozat bírósági felülvizsgálatára - mivel az ajánlatkérı nem központi költségvetési szerv - a Pp. 326. § (12) bekezdés r) pontja és a Pp. 326. § (2) bekezdése alapján a felperes belföldi székhelye (lakóhelye) szerinti megyei/Fıvárosi Törvényszék illetékes. A Pp. 326. § (11) bekezdés b) pontja szerint a fıvárosi székhelyő, azonban mőködését kizárólag Pest megye területén végzı felperesi szervezetet a bíróság illetékessége szempontjából úgy kell tekinteni, mintha székhelye Pest megye területén lenne. Amennyiben a felperes belföldi székhellyel (lakóhellyel) nem rendelkezik, úgy a Pp. 326. § (5) bekezdése értelmében a Fıvárosi Törvényszék illetékes. A Pp. 338. § (1) és (2) bekezdésében foglaltakra tekintettel hívta fel a Döntıbizottság a felek figyelmét arra, hogy amennyiben nem tárgyaláson kívül kívánják a határozat bírósági felülvizsgálatát, akkor a tárgyalás tartását a keresetlevélben kell kérni. Budapest, 2012. október 9.
Dr. Kenessey Réka sk közbeszerzési biztos
A kiadmány hiteléül:
Kovács Lajos sk közbeszerzési biztos
Dr. Dajka Gabriella sk közbeszerzési biztos
Liszi Barbara
Kapják: 1. Remondis Tisza Kft. (5350 Tiszafüred, Húszöles út 149.) 2. M-U-T Hungária Kft. (2851 Környe, Iparcentrum 3.) 3. Közbeszerzési Hatóság Elnöke (Helyben) 4. Irattár
