Inhoudsopgave Voorwoord Hoofdstuk 1. Principes van ICT-contracten 1.1.
1.2.
1.3.
1.4.
1.5.
1.6.
1.7.
Contracteren in de ICT-praktijk n Jong vakgebied n Platslaan n Organisch gegroeid n Opbouw van contracten Grondslagen van ICT-contracten n Benoemde en onbenoemde overeenkomsten n Overeenkomst van opdracht n Auteursrecht n Databankenrecht n Octrooien n Eigendom server n Eigendom data n Persoonsgegevens n Bemiddeling Ontwikkeling van software n Watervalmodel n Afgezwakte waterval n Agile softwareontwikkeling Softwarelicenties n Zuivere auteursrechtlicentie n Inbreuk of onrechtmatig n De licentie als koop Open source software n Open source licenties n Juridische vraagtekens Gebruik van software n Standaardmodel: EULA n Verkoop van apps n Software as a Service n Webdiensten Verspreiding van software n Distributieovereenkomst n Vormen van distributie n Eindgebruikersovereenkomst
5 19 19 19 19 20 20 21 21 21 22 24 24 25 26 26 27 28 28 29 29 29 30 30 31 32 32 33 34 34 34 35 35 36 36 37 38
7
INHOUDSOPGAVE
1.8. 1.9.
1.10
Webwinkels en e-commerce Hosting van websites en software n Aandachtspunten n Service level agreements n Hosting en de cloud n IaaS, Paas en SaaS Omgang met persoonsgegevens n Persoonsgegevens n Informatie, correctie en verwijdering n Uitbesteden n Safe Harbor n Europese Privacyverordening
Hoofdstuk 2. Contractsluiting in de ICT 2.1.
2.2.
2.3.
2.4. 2.5.
2.6.
Informatieplichten n Overeenkomst op te slaan n Individuele communicatie n Bevestigen van aanvaarding n Aanbod en aanvaarding bij de overheid Elektronische en schriftelijke contracten n Schriftelijkheidseis n Elektronische aktes n Elektronische handtekening Shrinkwrap, clickwrap en browsewrap n Shrink-wrap licentie n Click-wrap licentie n Browse-wrap licentie Rechtsgeldigheid van EULA’s Algemene voorwaarden n Wanneer algemene voorwaarden n Onredelijk bezwarend n Algemene voorwaarden bij consumenten Terhandstelling algemene voorwaarden n Terhandstelling n Elektronisch ter hand stellen n Ter hand stellen bij dienstverlening n Verklaring van ontvangst
39 39 39 40 41 41 42 42 42 42 43 44 45 45 45 46 46 47 47 47 48 48 50 50 50 51 51 52 52 52 53 54 54 55 56 57
Hoofdstuk 3. Exoneraties en overmacht
59
Volledig uitsluiten Opzet en bewuste roekeloosheid Kiezen van een schadeplafond
59 60 61
3.1. 3.2. 3.3.
8
INHOUDSOPGAVE
3.4.
3.5. 3.6. 3.7.
3.8. 3.9. 3.10. 3.11. 3.12. 3.13. 3.14. 3.15.
Verzekeringen n Beroepsaansprakelijkheidsverzekering n Uitkering of eigen grens n Deugdelijk verzekerd n Onderhandelen over verzekeringen Exonereren van de kern Exoneraties en garanties Directe versus indirecte schade n Amerikaanse direct en indirect damages n Vermogensschade als directe schade n Redelijke kosten als directe schade n Limitatieve opsomming Consumentenrecht Exoneraties bij conformiteitsproblemen Conversie van te brede exoneraties Termijnen voor claims Uitsluitingen in HOOFDLETTERS Wederzijdse beperking van aansprakelijkheid Verzamelbeding Overmacht n Opsommen van overmachtgebeurtenissen n Definiëren van overmacht n Force majeure en Acts of God n Opzeggen bij overmacht
Hoofdstuk 4. Gebruikelijke clausules 4.1.
4.2.
4.3.
4.4.
4.5.
Introducerende bepalingen n Aanduiding van partijen n Totstandkoming van overeenkomst n Toepasselijkheid algemene voorwaarden n Afwijzing inkoopvoorwaarden n Overzicht van definities Levering van diensten n Levertijden n Verzoeken van opdrachtgever Omgaan met meerwerk n Aanvullende offerte n Noodzakelijk meerwerk n Vaste prijs Aflevering, installatie en configuratie n Aflevering van de software n Installatie en configuratie Oplevering en aanvaarding n Gronden voor afkeuring n Fouten na aanvaarding
63 63 63 64 65 65 66 67 67 68 68 68 69 69 70 70 70 71 72 72 73 73 74 74 77 77 77 78 79 80 80 83 83 84 85 85 85 86 86 86 87 88 89 90
9
INHOUDSOPGAVE
n Garantie na aanvaarding n Oplevering en Agile 4.6. Licentieverstrekking n Eeuwigdurende licentie n Exclusieve licentie n Opensourceuitzondering n Geografische beperking n Octrooilicentie 4.7. Licentiebeperkingen n Reverse engineeren n Open source maken 4.8. Eindgebruikersvoorwaarden n Accorderen door leverancier n Eigen voorwaarden distributeur n Voorwaarden bij installatie n Naleving eindgebruikersovereenkomst 4.9. Toegang tot broncode n Volledig en gedocumenteerd n Levering op drager n Levering middels repository n Levering middels escrow n Geen versleuteling n Geen broncode 4.10. Accountbeheer n Sterk wachtwoord n Tweefactorauthenticatie n Verantwoordelijkheid klant 4.11. Merkenrechtelijke bepalingen n Merkenrichtlijnen n Domeinnamen en socialemediaaccounts 4.12. Beschikbaarheid van de dienst n Inspanningsplicht n Storingen n Back-ups 4.13. Misbruik van de dienst n Toepasselijke wetgeving n Eigen verboden van leverancier n Ingrijpen bij gevaar n Notice/takedown bij klachten n Klachtprocedure n Strafbare feiten n Afgifte van klantgegevens 4.14. Ondersteuning aan de klant n Alleen ondersteuning aan klant n Tweedelijnsondersteuning aan klant
10
90 91 92 93 94 95 95 96 97 98 98 98 99 99 100 101 101 102 102 102 103 103 104 104 106 106 107 107 108 108 110 110 110 111 112 113 113 114 115 116 117 118 118 119 120
INHOUDSOPGAVE
4.15.
4.16.
4.17.
4.18.
4.19.
4.20.
4.21.
4.22.
n Tweedelijnsondersteuning aan eindgebruikers n Directe ondersteuning aan eindgebruikers Onderhoud aan de dienst n Buitengebruikstelling van de dienst n Software van derden Doorvoeren van maatwerkaanpassingen n Vastleggen van het maatwerk n Eigendom van maatwerk n Weigeren van maatwerk n Oplevering en aanvaarding van maatwerk Updates en upgrades n Updates versus upgrades n Verspreiden van updates n Aansprakelijkheid en updates n Nieuwe voorwaarden Intellectueel eigendom n Eigendom van maatwerk n Gemeenschappelijk eigendom n Open source n Eigendom van klantdata n De term ‘eigendom’ Garanties n Kwaliteitsgarantie n Geen software van derden n Geen open source n Compatibiliteit n Bommen en virussen n Compliance met wetgeving n Garanties versus “representations and warranties” Vrijwaringen n Vrijwaring intellectueel eigendom n Procedurele eisen n Niet-beoogd gebruik n Beperking van kosten n Omgekeerde vrijwaring Trainingen n Training en certificering n Eigendom van trainingsmaterialen n Geheimhouding Geheimhouding n Geen kennis van data n Toegenomen kennis n Overeenkomst zelf vertrouwelijk n Koppeling aan aparte NDA
120 120 121 121 122 122 123 123 123 124 125 125 127 128 129 129 130 130 131 131 133 133 134 136 137 138 139 140 141 141 142 143 143 144 145 145 146 146 147 147 148 148 149 149
11
INHOUDSOPGAVE
4.23. Beveiliging n Externe audit op klantverzoek n Derdenverklaring: Externe audit door leverancier n Kosten van audit 4.24 Datalekmeldplicht 4.25. Export control n Cryptografie n Amerikaans en Europees recht 4.26. Prijzen, facturatie en betaling n Aanschaf van credits n Datalimieten n Elektronisch factureren n Betalingstermijn n Wettelijke rente en incassokosten n Afsluiten van online dienstverlening n Realiseren van omzet n Wijzigen van prijzen 4.27. Audits n Audits en redelijkheid n Audits bij distributieovereenkomsten n Audits bij apps n Audits versus activatie n Audits zonder beding 4.28. Boetebedingen n Boetebedingen bij consumenten n Boetes en Amerikaans recht n Boete in plaats van schade n Niet voor matiging vatbaar 4.29. Duur, verlenging en opzegging n Duurovereenkomsten n Wijze van opzegging n Opzegtermijn n Doorlopende bepalingen n Verlenging bij consumentenovereenkomsten n Gronden voor opzegging n Opzegbaarheid volgens de wet n Gevolgen van opzegging n Opzegging en ontbinding 4.30. Wijzigen van de overeenkomst n Wijzigingen bij consumentenovereenkomsten n Accorderen van eenzijdige wijzigingen n Wijziging op grond van de wet 4.31. Rechtskeuze en forumkeuze n Toepasselijk recht n Bevoegde rechtbank
12
150 151 151 152 153 154 155 156 156 157 158 160 161 162 162 164 164 166 166 167 167 167 168 168 169 169 170 170 170 171 171 172 172 173 174 175 175 177 178 179 180 180 181 181 182
INHOUDSOPGAVE
n Minnelijke schikking n Mediation en arbitrage 4.32. Slotbepalingen n Elektronische geschriften n Overdracht van overeenkomst n Entire agreement n Anti-corruptiebepalingen n Specific performance/equitable relief n Independent contractor n Partiële nietigheid n Headings/artikelkoppen n Weens Koopverdrag
183 183 185 185 186 188 189 191 192 193 194 195
Hoofdstuk 5. Veel voorkomende ICT-contracten
197
5.1.
5.2.
5.3.
5.4.
5.5.
Affiliateovereenkomst n Benoeming als affiliate n Accountbeheer n Promotiemateriaal n Verboden promotievormen n Aansprakelijkheid n Basis voor vergoeding n Prijzen, facturatie en betaling n Audits n Duur, verlenging en opzegging Agile-softwareontwikkelovereenkomst n Agile-ontwikkelproces n Omgaan met meerwerk n Oplevering en acceptatie Application Programming Interface (API) licentie n Licentieverstrekking n Toekenning authenticatiemiddel n Onderhoud aan de dienst n Prijzen, facturatie en betaling App-ontwikkelovereenkomst n Omgaan met meerwerk n Opname in app-winkel Bewerkersovereenkomst n Doeleinden van verwerking n Verplichtingen van bewerker n Doorgifte van persoonsgegevens n Garanties door verantwoordelijke n Beveiliging n Datalekmeldplicht n Verzoeken van betrokkenen n Intellectueel eigendom
197 197 198 198 200 201 201 204 205 205 206 207 208 209 210 210 212 213 214 214 215 215 216 217 218 220 221 222 224 225 226
13
INHOUDSOPGAVE
5.6.
5.7.
5.8.
5.9.
5.10.
5.11.
5.12.
5.13.
14
n Vrijwaringen n Duur, verlenging en opzegging Cloudhostingovereenkomst n Aanpassing parameters n Prijzen, facturatie en betaling Contributor agreement n Licentieverstrekking n Garanties n Vrijwaringen Cookieverklaring n Introducerende bepalingen n Functionele cookies n Social media buttons n Tracking cookies n Retargeting cookies n Google Analytics n Recht van inzage, correctie en verwijdering n Meer informatie over cookies Disclaimer n Beperking van aansprakelijkheid n Typefoutenvoorbehoud n Auteursrechtvoorbehoud n Colofon Distributieovereenkomst n Benoeming tot distributeur n Aflevering, installatie en configuratie n Licentieverstrekking n Trainingen E-commerce en online productverkoop n Productinformatie n Totstandkoming van overeenkomst n Levering van producten n Retourneringen n Prijzen, facturatie en betaling n Conformiteit en herstel of vervanging n Vrijwillige garanties n Klachten Escrowovereenkomst software n Introducerende bepalingen n Wijze van depot n Vrijgave van het depot n Licentie na vrijgave n Vrijwaringen n Aansprakelijkheid End User License Agreement (EULA)
226 226 227 227 228 228 229 230 230 230 231 232 232 233 234 235 235 236 236 237 238 238 239 239 240 241 241 242 243 244 245 246 247 250 251 253 253 253 254 255 256 257 258 258 259
INHOUDSOPGAVE
EULA voor apps n Aflevering, installatie en configuatie n Licentiebeperkingen n In-app aankopen 5.15. Gebruiksrechtovereenkomst software 5.16. Gebruiksvoorwaarden online dienst/SaaS 5.17. Hostingovereenkomst n Levering van diensten n Bemiddeling bij domeinnamen en/of SSL certificaten n Intellectueel eigendom 5.18. ICT-dienstverlenersovereenkomst n Offerte en aanvaarding n Levering van diensten n Personeelsbeding 5.19. ICT-inkoopvoorwaarden 5.20. Integratieovereenkomst n Integratie-procedure n Oplevering en aanvaarding n Licentieverstrekking n Eindgebruikersvoorwaarden n Merkenrechtelijke bepalingen n Updates en upgrades n Prijzen, facturatie en betaling 5.21. Mantelovereenkomst n Rangorde van documenten n Plaatsen van opdrachten n Duur, verlenging en opzegging 5.22. Non-disclosure agreement (NDA) n Definitie van partijen n Overwegingen n Definitie van vertrouwelijke informatie n Uitzonderingen op vertrouwelijkheid n Gerechtelijk bevel n Gebruik van vertrouwelijke informatie n Garanties n Licentieverlening n Verstrekking aan derden n Beveiliging n Duur en opzegging n Vernietigen van informatie n Geen overeenkomst 5.23. Onderhoudscontract software n Levering van diensten n Levering van licenties n Doorvoeren van maatwerkaanpassingen n Updates en upgrades 5.14.
259 260 260 261 261 262 263 264 265 267 268 269 270 271 272 273 274 275 275 276 276 276 277 277 278 279 279 280 281 282 284 286 287 288 289 289 290 291 292 293 294 294 295 296 297 298
15
INHOUDSOPGAVE
5.24. Onderhoudscontract/supportcontract hardware/omgeving n Toegang tot locatie klant n Garantie op apparatuur 5.25. Online bemiddelingsovereenkomst n Proces van contractsluiting n Misbruik van de dienst n Prijzen, facturatie en betaling 5.26. Overdrachtsakte auteursrecht n Overdracht van auteursrecht 5.27. Pentestovereenkomst n Verlening van toestemming n Vrijwaringen 5.28. Privacyverklaring n Introducerende bepalingen n Wijze van verkrijging van persoonsgegevens n Doelomschrijving van gebruik n Verstrekking aan derden n Cookies en tracking n Google Analytics n Bewerkersbepalingen n Recht van inzage, correctie en verwijdering n Aansprakelijkheid n Websites van derden n Wijzigen van de overeenkomst 5.29. Resellingovereenkomst software n Benoeming tot distributeur 5.30. Resellingovereenkomst SaaS-dienst n Benoeming tot distributeur n Licentieverstrekking n Eindgebruikersvoorwaarden n Misbruik van de dienst n Accountbeheer n Beschikbaarheid van de dienst n Audits 5.31. SaaS-ontwikkelovereenkomst n Ontwikkelproces n Beschikbaarheid van de dienst 5.32. Samenwerkingsovereenkomst n Aard van de samenwerking n Licentieverstrekking 5.33. Service Level Agreement n Rangorde van documenten n Beschikbaarheid van de dienst n Onderhoudsvenster n Responstijd n Metingen
16
298 298 299 300 301 302 303 304 304 307 308 309 310 311 312 313 314 315 315 316 317 318 318 319 319 320 320 321 322 322 323 324 324 325 325 326 327 327 328 329 330 330 331 332 333 334
INHOUDSOPGAVE
5.34.
5.35. 5.36. 5.37.
5.38.
n Melden van storingen n Reactietijd en hersteltijd n Contactpersonen en overleg n Updates en upgrades n Boetebedingen Software-as-a-Service (SaaS) licentieovereenkomst n Licentieverstrekking n Licentiebeperkingen n Accountbeheer n Bemiddeling bij domeinnamen en/of SSL certificaten n Continuïteit van de dienstverlening Softwarelicentie n Licentieverstrekking Software-ontwikkelovereenkomst n Ontwikkelproces Value-added resellingovereenkomst n Benoeming tot distributeur n Updates en upgrades Whitelabel-resellingovereenkomst n Benoeming tot distributeur n Oplevering en aanvaarding n Licentieverstrekking n Merkenrechtelijke bepalingen
Hoofdstuk 6. Literatuur en rechtspraak 6.1. 6.2. 6.3. 6.4. 6.5. 6.6. Index
Literatuur algemeen Jurisprudentie hoofdstuk 1 Jurisprudentie hoofdstuk 2 Jurisprudentie hoofdstuk 3 Jurisprudentie hoofdstuk 4 Jurisprudentie hoofdstuk 5
335 338 341 342 342 343 343 344 344 345 345 346 346 348 349 350 350 351 351 352 353 353 354 355 355 355 356 357 358 359 361
17
