Ongeoorloofde kennisvoorpsrong in het Aanbestedingsrecht, mr. drs. T. Berben
5 maart 2013
MR. DRS. TON BERBEN ADVOCAAT AANBESTEDINGSRECHT AKD
ONDERWERP
ONGEOORLOOFDE KENNISVOORSPRONG IN HET AANBESTEDINGSRECHT: TWEE UITSPRAKEN
Academie voor de Rechtspraktijk
1
Ongeoorloofde kennisvoorpsrong in het Aanbestedingsrecht, mr. drs. T. Berben
5 maart 2013
AGENDA
•
BESPREKING TWEE UITSPRAKEN - VZR. RB. DEN BOSCH 10 JANUARI 2013 (LJN: BY9055) - VZR. RB. DEN HAAG 23 JANUARI 2013 (N.N.G.)
•
JURIDISCHE BESCHOUWING
WAAROM DEZE TWEE ZAKEN?
•
ZELFDE JURIDISCHE ONDERWERP
•
NAGENOEG DEZELFDE FEITEN EN OMSTANDIGHEDEN
•
EINDUITKOMST VERSCHILT
Academie voor de Rechtspraktijk
2
Ongeoorloofde kennisvoorpsrong in het Aanbestedingsrecht, mr. drs. T. Berben
5 maart 2013
EERSTE ZAAK: DE FEITEN
•
AANBESTEDING ENKELE BRABANTSE GEMEENTEN
•
REINIGING EN INSPECTIE VAN RIOLERING
•
TIJDENS INLICHTINGENRONDE VERZOCHT OM INFORMATIE
•
NIET VERSCHAFT, AANBESTEDING DOORGEZET
EERSTE ZAAK: DE FEITEN
•
KORT GEDING TEGEN GUNNINGSVOORNEMEN
•
STELLINGEN EISERS: - DOOR GEBREKKIGE INFORMATIE, GEEN DEUGDELIJKE PRIJSAANBIEDING MOGELIJK - ONTOELAATBARE KENNISVOORSPRONG ZITTENDE AANNEMER
Academie voor de Rechtspraktijk
3
Ongeoorloofde kennisvoorpsrong in het Aanbestedingsrecht, mr. drs. T. Berben
5 maart 2013
EERSTE ZAAK: OORDEEL RECHTER
•
INFORMATIE OVER VERVUILINGSGRAAD, LOCATIE EN AARD VERVUILING ONTBRAK
•
DAT IS ESSENTIËLE INFORMATIE VOOR PRIJSBEPALING
EERSTE ZAAK: OORDEEL RECHTER
•
GEBREK AAN INFORMATIE NIET TE ONDERVANGEN DOOR VERDISCONTERING RISICO’S IN PRIJS
•
RISICO IS DAN DAT ZITTENDE AANNEMER NFORMATIEVOORSPRONG HEEFT (VANUIT EERDERE WERKZAAMHEDEN)
•
DAT ZOU BEVOORDEELDE POSITIE OPLEVEREN (EN IS STRIJDIG MET GELIJKHEIDSBEGINSEL)
Academie voor de Rechtspraktijk
4
Ongeoorloofde kennisvoorpsrong in het Aanbestedingsrecht, mr. drs. T. Berben
5 maart 2013
EERSTE ZAAK: OORDEEL RECHTER •
ONVERMIJDELIJK DAT ZITTENDE AANNEMER KENNISVOORSPRONG HEEFT
•
DAT IS NIET ZONDER MEER ONRECHTMATIG
•
IN DIT GEVAL TOCH ONRECHTMATIGE KENNISVOORSPRONG
•
WANT => INSCHRIJVERS GED WONGEN TOT INSCHATTING OMSTANDIGHEDEN
•
DAT IS INFORMATIE WAAROVER ZITTENDE AANNEMER (MOGELIJK) BESCHIKT
TWEEDE ZAAK: DE FEITEN •
AANBESTEDING GEMEENTE DEN HAAG
•
REINIGEN RIOOL
•
RAW-RAAMBESTEK OP BASIS VAN FICTIEVE HOEVEELHEDEN
•
OVEREENKOMST MET OPEN POSTEN
•
LOCATIES WERKZAAMHEDEN PAS NA GUNNING BEKEND
Academie voor de Rechtspraktijk
5
Ongeoorloofde kennisvoorpsrong in het Aanbestedingsrecht, mr. drs. T. Berben
5 maart 2013
TWEEDE ZAAK: DE FEITEN
•
KORT GEDING TEGEN GUNNINGSVOORNEMEN
•
STELLINGEN EISER: - CONCURRERENDE PRIJSAANBIEDING ONMOGELIJK - GEEN INSCHATTING TE MAKEN VAN WERK - ZITTENDE AANNEMER HEEFT KENNISVOORSPRONG
TWEEDE ZAAK: OORDEEL RECHTER
•
BESTEK MET OPEN POSTEN: AARD EN OMVANG WERK VOORAF NIET DUIDELIJK
•
NIET STRIJDIG MET AANBESTEDINGSBEGINSELEN
•
ONZEKERHEID KAN WORDEN VERDISCONTEERD IN PRIJS
Academie voor de Rechtspraktijk
6
Ongeoorloofde kennisvoorpsrong in het Aanbestedingsrecht, mr. drs. T. Berben
5 maart 2013
TWEEDE ZAAK: OORDEEL RECHTER
•
GEEN ONGEOORLOOFDE KENNISVOORSPRONG
•
ONZEKERHEID OVER VERVUILINGSGRAAD, AARD EN SAMENSTELLING SLIB
•
DIE ONZEKERHEID GELDT VOOR IEDEREEN (OOK VOOR ZITTENDE AANNEMER)
TWEEDE ZAAK: OORDEEL RECHTER
•
TE REINIGEN LOCATIES NIET BEKEND
•
DAARDOOR NIET IN TE ZIEN DAT ZITTENDE AANNEMER RELEVANTE VOORKENNIS HEEFT
Academie voor de Rechtspraktijk
7
Ongeoorloofde kennisvoorpsrong in het Aanbestedingsrecht, mr. drs. T. Berben
5 maart 2013
JURIDISCHE BESCHOUWING
VOOROPGESTELD:
•
NATIONALE RECHTSPRAAK: NIET SNEL SPRAKE VAN ONRECHTMATIGE KENNISVOORSPRONG
•
BEROEP SLAAG PAS: ALS IS AANGETOOND DAT KENNISVOORSPRONG MEDEDINGING VERVALST/UITSCHAKELT
JURIDISCHE BESCHOUWING •
ZITTENDE AANNEMER HEEFT ALTIJD KENNISVOORSPRONG
MAAR: •
PAS ONGEOORLOOFD ALS DIT TOT CONCURRENTIEVERVALSING LEIDT
•
DAAROM: KENNISVOORSPRONG BIJ AANBESTEDING DELEN (VOORSPRONG WEGNEMEN)
Academie voor de Rechtspraktijk
8
Ongeoorloofde kennisvoorpsrong in het Aanbestedingsrecht, mr. drs. T. Berben
5 maart 2013
JURIDISCHE BESCHOUWING
•
RECHTER DEN BOSCH => ONGEOORLOOFDE VOORSPRONG
•
RECHTER DEN HAAG => GEOORLOOFDE VOORSPRONG
•
HAAGS OORDEEL VOOR DISCUSSIE VATBAAR
JURIDISCHE BESCHOUWING
ZITTENDE AANNEMER •
RECENTELIJK WERKZAAMHEDEN VERRICHT
•
DAARDOOR MINDER ONZEKERHEDEN / BETER ZICHT OP TE VERRICHTENWERKZAAMHEDEN
•
KAN GERICHTERE PRIJS AFGEVEN
OVERIGE INSCHRIJVERS •
ONZEKERHEDEN VERDISCONTEREN IN PRIJS
Academie voor de Rechtspraktijk
9
Ongeoorloofde kennisvoorpsrong in het Aanbestedingsrecht, mr. drs. T. Berben
5 maart 2013
JURIDISCHE BESCHOUWING
NAAR MIJN MENING:
•
VOLDOENDE OM VERMOEDEN ONGEOORLOOFDE KENNISVOORSPRONG AAN TE NEMEN
•
ZITTENDE AANNEMER/GEMEENTE: TEGENDEEL BEWIJZEN
•
KAN MIJ MEER VINDEN IN OVERWEGINGEN RECHTER DEN BOSCH
AFSLUITEND
•
KENNISVOORSPRONG IS NIET ALTIJD VOORDELIG
•
KAN OOK NADELIG ZIJN!
•
SLECHTS ÉÉN KEER EERDER => VZR. RB. MAASTRICHT 28 SEPTEMBER 2009 (LJN: BJ9772)
•
STELLINGEN ZITTENDE AANNEMER VERWORPEN
Academie voor de Rechtspraktijk
10
