Openbare versie
Nederlandse Mededingingsautoriteit
BESLUIT Besluit van de directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit als bedoeld in artikel 37, eerste lid van de Mededingingswet.
Nummer
2995 / 11
Betreft zaak:
I.
OGBB - NAGRON
MELDING
1. Op 7 mei 2002 heeft de directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit een melding ontvangen van een voorgenomen concentratie in de zin van artikel 34 van de Mededingingswet. Hierin is medegedeeld dat Onroerend Goed Beheer- en Beleggingsmaatschappij A. van Herk B.V. via een openbaar bod voornemens is zeggenschap te verkrijgen, in de zin van artikel 27, onder b, van de Mededingingswet, over Nagron Nationaal Grondbezit N.V. Van de melding is mededeling gedaan in Staatscourant 90 van 15 mei 2002. Naar aanleiding van de mededeling in de Staatscourant zijn geen zienswijzen van derden naar voren gebracht.
II.
PARTIJEN
2. Onroerend Goed Beheer- en Beleggingsmaatschappij A. Van Herk B.V. (hierna: OGBB) is een besloten vennootschap naar Nederlands recht. Indirect wordt 100% van de aandelen van OGBB gehouden door de heer A. van Herk, die aan het hoofd staat van een groep van ondernemingen, de Van Herk-groep. OGBB houdt reeds 29,5% van alle aandelen in Nagron Nationaal Grondbezit N.V. Van Herk – K.N.G. B.V is een 100%-dochtermaatschappij van OGBB. OGBB is actief op het gebied van het beleggen in vastgoed in Nederland (woningen, 3. winkels, winkelcentra, kantoor- en bedrijfsgebouwen), projectontwikkeling en bouw. 4. Nagron Nationaal Grondbezit N.V. (hierna: NAGRON) is een naamloze vennootschap naar Nederlands recht die op de effectenbeurs Euronext te Amsterdam is genoteerd. NAGRON is een structuurvennootschap. NAGRON is een zogenaamde holdingmaatschappij, die alle aandelen houdt in het kapitaal van Koninklijke ‘N.V. Nationaal Grondbezit’.
1
Openbare versie
Openbare versie
5. NAGRON is direct of indirect actief in de vastgoedsector (verhuur van met name woningen), bouw en projectontwikkeling. Zij is voorts actief in de (voorraadhoudende) handel (staalkabel-, hijs- en heftechniek, bevestigingssystemen en non-ferro halffabrikaten). III.
DE GEMELDE OPERATIE
6. De gemelde operatie bestaat uit het verwerven van uitsluitende zeggenschap door OGBB over NAGRON. De voorgenomen transactie is onder meer neergelegd in het ‘biedingsbericht gedateerd 3 mei 2002 betreffende het openbaar bod van Van Herk – K.N.G. B.V. op alle (certificaten van) gewone aandelen in het kapitaal van Nagron Nationaal Grondbezit N.V.’ (hierna: ‘biedingsbericht’) en de ‘Overeenkomst tussen NAGRON en de heer A. van Herk d.d. 1 mei 2002’ (hierna: ‘overeenkomst’). Deze stukken zijn door partijen overgelegd. 7. De transactie wordt in de volgende stappen gerealiseerd. OGBB tracht alle 9.600.000 (certificaten van) gewone aandelen van NAGRON door middel van het openbare bod te verkrijgen.1 OGBB wil de aan de gewone aandelen verbonden stemrechten uitoefenen. Voor zover2 er sprake is van certificaten van aandelen, worden deze gehouden door de Stichting Administratiekantoor NAGRON. Uit de overgelegde administratievoorwaarden3 blijkt dat de houders van certificaten van aandelen zonder kosten en tegen inlevering van hun certificaten gewone aandelen kunnen verkrijgen. 8. Wanneer het bod gestand zal worden gedaan, zullen aan twee verschaffers van kapitaal die niet gerelateerd zijn aan de Van Herk-groep4 elk 169 cumulatief financieringspreferente aandelen (hierna: ‘financieringsprefs’) worden uitgegeven. Deze 338 financieringsprefs geven tezamen recht op circa 66% van de stemrechten in de algemene vergadering van aandeelhouders van NAGRON. Na uitgifte van deze financieringsprefs zal aan de gewone aandelen circa 33% van de stemrechten in de algemene vergadering van aandeelhouders van NAGRON zijn verbonden.5 9. Deze financieringsprefs zullen worden gecertificeerd. De kapitaalverschaffers zullen hun financieringsprefs in ruil voor certificaten overdragen aan de ‘ Stichting Administratiekantoor 1
Uit het biedingsbericht blijkt dat het bod in ieder geval gestand wordt gedaan wanneer de aangemelde aandelen en de
aandelen die A. van Herk en OGBB reeds houden, tenminste 85% van alle aandelen vertegenwoordigen. 2
Twee aandeelhouders die hun aandelen willen overdragen aan Van Herk-K.N.G.B.V., beschikken over circa 40% van de
gewone aandelen. Deze zijn niet gecertificeerd. De overige circa 40% van de gewone aandelen is gecertificeerd en beursgenoteerd. 3
Artikel 10 van de ‘Administratievoorwaarden van Stichting Administratiekantoor NAGRON, gevestigd te Den Haag, d.d.
29 september 2000. 4
NIB Capital Bank N.V. en NMB-Heller Holding N.V.
5
Er zullen geen andere soorten aandelen zijn waaraan stemrechten zijn verbonden. Aan de financieringsprefs en de
gewone aandelen tezamen is 100% van de stemrechten verbonden.
2
Openbare versie
Openbare versie
Cumulatief Financieringspreferente Aandelen NAGRON I’ respectievelijk ‘Stichting Administratiekantoor Cumulatief Financieringspreferente Aandelen NAGRON II’ (hierna tezamen: ‘de beide stichtingen’). In de besturen van de beide stichtingen die zullen bestaan uit drie leden, zal steeds één lid benoemd worden door de houder van de certificaten (dat wil zeggen: de desbetreffende financier), één lid door (het bestuur van) NAGRON, en één lid door Van Herk – K.N.G. B.V.6 Binnen de besturen van deze stichtingen zullen besluiten worden genomen met gewone meerderheid van stemmen. Bij bestuursbesluiten van beide stichtingen is de medewerking van het bestuurslid dat door de certificaathouder is benoemd, alleen noodzakelijk bij die besluiten die de financiële belangen van de certificaathouder kunnen schaden. Het administratiekantoor zal het uitoefenen van het stemrecht verbonden aan de door haar gehouden aandelen naar eigen inzicht uitoefenen met inachtneming van de gerechtvaardigde financiële belangen van de certificaathouders. Indien – kort gezegd – de financiële belangen van de certificaathouder kunnen worden geschaad, kan deze door middel van een volmacht het stemrecht dat is verbonden aan de aandelen waarvan zij de certificaten houdt, uitoefenen op een algemene vergadering van aandeelhouders. Slechts wanneer hun positie als certificaathouder wordt aangetast, kunnen de certificaten worden geroyeerd. 10. Op basis van de overeenkomst tussen NAGRON en de heer A. van Herk zullen de personen die thans deel uitmaken van de Raad van Commissarissen van NAGRON hun zetels daarin ter beschikking stellen. Alvorens af te treden zullen zij meewerken aan de benoeming van drie nieuwe leden van deze Raden van Commissarissen […]∗. Als lid van de Raad van Commissarissen van NAGRON zal in ieder geval de heer A. van Herk zelf worden benoemd. De Raad van Commissarissen benoemt en ontslaat de leden van de Raad van Bestuur van NAGRON. IV.
TOEPASSELIJKHEID VAN HET CONCENTRATIETOEZICHT
11. De gemelde operatie is een concentratie in de zin van artikel 27, onder b van de Mededingingswet. De hierboven, onder punt 6 tot en met 10 omschreven transactie leidt er toe dat OGBB uitsluitende zeggenschap verkrijgt over NAGRON. 12. OGBB zal immers na gestanddoening van het openbare bod op de algemene vergadering van aandeelhouders beschikken over minimaal 28%7 van de stemrechten die verbonden zijn aan de aandelen van NAGRON.
6
Uit de door partijen overgelegde statuten van beide stichtingen blijkt dat degene die een bestuurslid benoemt, tevens het
recht heeft deze te ontslaan. ∗
7
Vertrouwelijke gegevens, gewist voor publicatie Dit gelet op het feit dat aan alle gewone aandelen na gestanddoening van het openbare bod circa 33% van stemrechten is
verbonden en uit het biedingsbericht blijkt dat het bod in ieder geval gestand wordt gedaan wanneer A. van Herk en OGBB tenminste 85% van alle gewone aandelen verkrijgen.
3
Openbare versie
Openbare versie
13. Voorts beschikken de beide kapitaalverschaffers ten gevolge van de certificering van hun aandelen - met inachtneming van het hierna vermelde - slechts over invloed via de besturen van beide stichtingen. Deze invloed is beperkt. In de beide besturen van de stichtingen is namelijk de heer A. van Herk zelf vertegenwoordigd nu Van Herk – K.N.G.B.V. één van de drie bestuurders benoemt terwijl de heer A. van Herk voorts invloed heeft op de benoeming van de tweede bestuurder van de beide stichtingen […]∗. Zelf kunnen de kapitaalverschaffers slechts één van de drie bestuursleden benoemen. Met uitzondering van de situatie waarin hun financiële belangen kunnen worden geschaad, beschikken de beide verschaffers van kapitaal slechts over een beperkte invloed. Voorts draagt de Van Herk-groep met name het ondernemingsrisico nu de certificaathouders van de financieringsprefs een vooraf vastgesteld dividend krijgen waarna pas dividend kan worden uitgekeerd op de gewone aandelen. 14.
Betrokken ondernemingen zijn: OGBB en NAGRON.
15. Uit de bij de melding ter beschikking gestelde omzetgegevens blijkt dat de gemelde concentratie binnen de werkingssfeer van het in hoofdstuk 5 van de Mededingingswet geregelde concentratietoezicht valt. V.
BEOORDELING EN CONCLUSIE
16. Na onderzoek van de melding en de daarbij ingediende gegevens, is de directeurgeneraal van de Nederlandse mededingingsautoriteit tot de conclusie gekomen dat hij geen reden heeft om aan te nemen dat als gevolg van de concentratie een economische machtspositie kan ontstaan of worden versterkt die tot gevolg heeft dat een daadwerkelijke mededinging op de Nederlandse markt of een deel daarvan op significante wijze wordt belemmerd, aangezien op grond van de ter beschikking staande gegevens met voldoende zekerheid kon worden vastgesteld dat er geen sprake is van een te onderzoeken markt in de zin van artikel 1, sub i, van het Besluit gegevensverstrekking Mededingingswet.
∗
Vertrouwelijke gegevens, gewist voor publicatie
4
Openbare versie
Openbare versie
17. Gelet op het bovenstaande deelt de directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit mede dat voor het tot stand brengen van de concentratie waarop de melding betrekking heeft geen vergunning is vereist.
Datum: 4 juni 2002
De directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit, voor deze:
W.g. Mr. J. Schönau Directeur Concentratiecontrole
Tegen dit besluit kan degene, wiens belang rechtstreeks bij dit besluit is betrokken, binnen zes weken na bekendmaking van dit besluit een gemotiveerd beroepschrift indienen bij de arrondissementsrechtbank te Rotterdam, sector bestuursrecht, Postbus 50951, 3007 BM, Rotterdam.
5
Openbare versie
