VENNOOTSCHAPSRECHT OVERZICHT VAN DE BESTAANDE VENNOOTSCHAPSVORMEN - WELKE VENNOOTSCHAPSVORM TE KIEZEN

VENNOOTSCHAPSRECHT OVERZICHT VAN DE BESTAANDE VENNOOTSCHAPSVORMEN WELKE VENNOOTSCHAPSVORM TE KIEZEN

1

CONTACT PARMENTIER GUY – MGI BVBA Valkenlaan 31 – 2900 Schoten Tel: 03/685.40.07 Mail: [email protected] Guy Parmentier Bedrijfsrevisor Executive professor ‐ University of Antwerp Management  School 2008 (Real Estate Accounting) Professor ‐ Karel De Grote Hogeschool Antwerp (Audit/Valuation) Docent postgraduaat Antwerp ‐ Accountancy Guest professor ‐ University Maastricht (Valuation) Guest professor – University of Economics Nicosia  (Cyprus) Author of the book – Business Valuation ( Intersentia)

2

ISBN 978-1-78068-016-3

3

INHOUD 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.

Definities en inleidende bepalingen De oprichting Het kapitaal en de aandelen Het bestuursorgaan Alarmbelprocedure Herstructureringen Bijzonderheden

4

1. DEFINITIES EN           INLEIDENDE BEPALINGEN 5

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN Wat is een vennootschap Wat is een verbonden vennootschap Grote en kleine vennootschap Grote en kleine groep

6

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Wat is een “vennootschap” ? Art. 1 W. Ven.: “Een vennootschap wordt opgericht  door een contract op grond waarvan twee of meer  personen overeenkomen iets in gemeenschap te  brengen met als doel één of meerdere nauwkeurig  omschreven activiteiten uit te oefenen en met het  oogmerk aan de vennoten een rechtstreeks of  onrechtstreeks vermogensvoordeel te bezorgen.”

7

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Constitutieve kenmerken : Een contract Tussen twee of meer personen Iets in gemeenschap brengen: In geld / In natura / In nijverheid Het doel: een nauwkeurig omschreven activiteit uitoefenen  (Burgerlijke versus Handelsvennootschappen) Het oogmerk: rechtstreeks of onrechtstreeks vermogensvoordeel  bezorgen aan de vennoten Art. 19 : de vennootschap wordt aangegaan tot het  gemeenschappelijk belang van partijen Art. 32 : ieder moet deelnemen aan winst en verlies 8

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Constitutieve kenmerken : Een contract: onderhands of authentiek Tussen twee of meer personen: de pluraliteitsvereiste – uitzondering : de E‐BVBA – Bijzondere pluraliteitsvereiste : de coöperatieve vennootschap :  minimum 3 – Praktijk : let op met vereniging van aandelen in één hand!

9

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Vereniging van aandelen in één hand : – Principe : van rechtswege ontbinding indien minder dan één vennoot – Reden : bij de vereniging van alle aandelen in één hand kan er geen  sprake zijn van een contract – Uitzondering : BVBA, NV, Comm. VA

10

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Praktijk : Vereniging van aandelen in één hand in een BVBA (art.213 W.Venn.): – kan verder blijven bestaan als E‐BVBA – maar art. 213 : gestort kapitaal moet 12.400 EUR bedragen binnen 1  jaar, tenzij • Binnen het jaar terug een tweede aandeelhouder • Binnen het jaar ontbinding – Sanctie : hoofdelijke aansprakelijkheid voor de enige vennoot voor alle  verbintenissen vanaf het tijdstip van de éénhoofdigheid – let op : enige vennoot is een vennootschap => aansprakelijkheid

11

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Praktijk : Vereniging van aandelen in één hand in een BVBA (art.213 W.Venn.): – kan verder blijven bestaan als E‐BVBA – maar art. 213 : gestort kapitaal moet 12.400 EUR bedragen binnen 1  jaar, tenzij • Binnen het jaar terug een tweede aandeelhouder • Binnen het jaar ontbinding – Sanctie : hoofdelijke aansprakelijkheid voor de enige vennoot voor alle  verbintenissen vanaf het tijdstip van de éénhoofdigheid – let op : enige vennoot is een vennootschap => aansprakelijkheid

12

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Praktijk : Vereniging van aandelen in één hand in een VOF of Comm. V. : – van rechtswege ontbonden – alle bepalingen art. 208 WIB92 m.b.t. de ontbinding van de  vennootschap treden in werking! Pluraliteitsvereiste in de CVBA en CVOA : – Minimum 3 aandeelhouders – Ontbinding van de vennootschap indien minder dan 3!

13

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Praktijk : Problematiek van “de echtgenoten” : één aandeelhouder of twee ? In de praktijk stelt zich vaak de vraag voor hoeveel vennoten de  echtgenoten tellen die gemeenschapsgoederen inbrengen. De vraag is essentieel vermits de nietigheid van de vennootschap kan  gevorderd worden wanneer niet voldaan is aan de pluraliteitsvereiste,  tenzij het een E‐BVBA betreft. (art. 454 W.Venn.).

14

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Praktijk : Gehuwd onder het wettelijk stelsel : zij zullen slechts als twee  afzonderlijke oprichters beschouwd worden, wanneer zij eigen aandelen  verwerven, d.w.z. door een inbreng van eigen goederen : – Door inbreng van goederen van voor het huwelijk  – verkregen via schenking of testament Gehuwd met scheiding van goederen : zij zullen beschouwd worden als  twee afzonderlijke aandeelhouders, wanneer zij hun inbreng gedaan  hebben met eigen goederen.  

15

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Samenvatting pluraliteitsvereiste : – – – – –

BVBA : één of meer NV : twee of meer CVBA en CVOA : 3 of meer Comm. VA : 2 of meer VOF : 2 of meer

16

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Categorieën van vennootschappen : Met of zonder rechtspersoonlijkheid Met of zonder beperkte aansprakelijkheid Personen‐ versus kapitaalvennootschappen Handels‐ versus burgerlijke vennootschap

17

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP De verschillende vennootschapsvormen (art. 2 W. Ven.): Vennootschappen met rechtspersoonlijkheid : (art 2 § 2 W. Ven.) ‐ Afgescheiden vermogen ‐ Voordeel: beperkte aansprakelijkheid ‐ Keerzijde van de medaille: formalisme (art. 2 §4 W. Ven.) Vennootschappen zonder rechtspersoonlijkheid: ‐ Geen formalisme: kan mondeling worden opgericht ‐ Onbeperkt aansprakelijk ‐ De maatschap, de THV en de stille handelsvennootschap hebben GEEN  rechtspersoonlijkheid (art 2 § 1 W Ven)=> fiscaal transparant

18

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Volkomen versus onvolkomen rechtspersoonlijkheid: Volkomen rechtspersoonlijkheid: Beperkte aansprakelijkheid van de  vennoten. In principe is de aandeelhouder niet aansprakelijk voor de verbintenis van  de vennootschap.   Uitz. : 1. Oprichtersaansprakelijkheid (BVBA  art. 229, CVBA art. 405, NV art. 456 W. Ven. ) 2. Afzonderlijke overeenkomsten met hoofdelijke borgstelling Onvolkomen rechtspersoonlijkheid: Onbeperkt en hoofdelijk  aansprakelijk, maar de schuldeiser moet eerst de vennootschap  aanspreken, alvorens hij het privé vermogen van de vennoten kan  aanspreken. (VOF Art. 204 W. Ven.) Reden : omwille van de  rechtspersoonlijkheid 19

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Vennootschappen zonder rechtspersoonlijkheid De maatschap De tijdelijke handelsvennootschap (THV) De stille handelsvennootschap (SHV)

20

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Personenvennootschap versus kapitaalvennootschap Personenvennootschap Belang aan persoon => om toe te treden moet men aan bepaalde  voorwaarden voldoen (gesloten karakter) Kapitaalvennootschap  Persoon minder belangrijk wat telt is de INBRENG Gevolg: Open karakter: aandelen zijn  op eenvoudige wijze te verwerven  of te vervreemden. Tussensituatie : de aandeelhoudersovereenkomst

21

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Vennootschappen met beperkte aansprakelijkheid : Besloten Vennootschap met Beperkte Aansprakelijkheid  (BVBA) Naamloze Vennootschap (NV) Coöperatieve Vennootschap met Beperkte Aansprakelijkheid  (CVBA) Europese Vennootschap (SE)

22

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP Vennootschappen met onbeperkte aansprakelijkheid : Coöperatieve Vennootschap met Onbeperkte  Aansprakelijkheid (CVOA) Gewone Commanditaire Vennootschap (Comm. V) :  gedeeltelijk ! Vennootschap Onder Firma (VOF) Commanditaire Vennootschap op Aandelen (Comm. VA) :  gedeeltelijk ! Landbouwvennootschap (LV) Economisch Samenwerkingsverband (ESV) 23

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN: WAT IS EEN VENNOOTSCHAP De burgerlijke of handelsaard van een vennootschap wordt bepaald door  haar doel (art. 3 §2 W. Ven.) Handelsvennootschap:  – Handels‐ of industriële activiteit zoals voorzien in Wetboek van  Koophandel – Toepassingsgebied: wetboek Vennootschappen Burgerlijke vennootschap: – Accountants , dokters, advocaten, revisoren, notarissen… – Vennootschap met het doel een familiaal patrimonium te beheren Mogelijkheid tot omvorming van burgerlijk naar handelsvennootschap  met behoud van burgerlijk doel.

24

DEFINITIES EN INLEIDENDE BEPALINGEN Wat is een vennootschap Wat is een verbonden vennootschap Grote en kleine vennootschap Grote en kleine groep

25

VERBONDEN VENNOOTSCHAP Art. 11 W.Venn. : Met een vennootschap verbonden vennootschap = Vennootschappen waarover zij een controlebevoegdheid uitoefent Vennootschappen die een controlebevoegdheid over haar  uitoefenen Vennootschappen waarmee zij een consortium vormt Belang ? ‐ Grote of kleine vennootschap ? ‐ Grote of kleine groep ? ‐ Fiscaliteit ! 26

GROTE OF KLEINE VENNOOTSCHAP Art. 15 W.Venn. : Kleine vennootschappen zijn deze vennootschappen met  rechtspersoonlijkheid die voor het laatste en het voorlaatst afgesloten  boekjaar, niet meer dan één der volgende criteria overschrijden : Jaargemiddelde personeelsbestand : 50 Omzet excl. BTW : 7.300.000 EUR Balanstotaal : 3.650.000 EUR Tenzij het jaargemiddelde van het personeelsbestand meer dan 100 bedraagt M.a.w. : grote vennootschap = Jaargemiddelde personeelsbestand meer dan 100 Minstens twee criteria overschreden 27

GROTE OF KLEINE VENNOOTSCHAP Praktijk : zie advies CNB 2010/05

JAAR MEER DAN één  CRITERIUM  OVERSCHREDEN* GROOTTE VAN DE  VENNOOTSCHAP?

1

2

3

4

5

6

7

NEE

NEE

NEE

JA

NEE

NEE

JA

…

…

…

…

…

…

…

28

GROTE OF KLEINE VENNOOTSCHAP Praktijk: Hoe berekenen ? => zie Advies CBN 2010/5 (zie bijlage): Stel bijvoorbeeld dat een vennootschap tijdens de boekjaren 1, 2 en 3 de criteria niet  overschrijdt. In de loop van boekjaar 4 wordt echter meer dan één van de criteria overschreden. Deze vennootschap zal toch nog als klein worden beschouwd gedurende het boekjaar 4, omdat  ze dan voor het laatst afgesloten boekjaar (3) en het voorlaatst afgesloten boekjaar (2) niet meer  dan één van de criteria overschreden heeft.  Daarentegen zal ze niet meer als klein worden beschouwd vanaf boekjaar 5, ongeacht of ze de  criteria op dat moment al dan niet overschrijdt, want één van de twee laatst afgesloten boekjaren  (4) overschreed ze meer dan één criterium.

JAAR MEER DAN één  CRITERIUM  OVERSCHREDEN* GROOTTE VAN DE  VENNOOTSCHAP

1

2 NEE

3 NEE

4

5

6

7

NEE

JA

NEE

NEE

JA

KLEIN

KLEIN

GROOT

GROOT

KLEIN

29

GROTE OF KLEINE VENNOOTSCHAP Praktijk : Vennootschapswetgeving : Aanstelling van een commissaris Volledig schema jaarrekening Jaarverslag Fiscaliteit : Pro‐rata afschrijving in jaar van verwerving Afschrijving bij de aankoop komende kosten Tarief notionele intrestaftrek Geen mogelijkheid tot aanleg investeringsreserve Tijdens eerste 3 boekjaren een verhoging voor onvoldoende voorafbetaling

30

GROTE OF KLEINE VENNOOTSCHAP Praktijk : Grote vennootschap  – aanstelling commissaris Kleine vennootschap – hier geldt de individuele controlebevoegdheid van iedere  aandeelhouder (art. 166 W.Venn.) – Indien in een kleine vennootschap toch een commissaris wordt  benoemd, vervalt het individueel controlerecht

31

GROTE OF KLEINE GROEP Art. 16 W.Venn. : Een vennootschap samen met haar dochtervennootschappen, of vennootschappen  die samen een consortium uitmaken, worden geacht een kleine groep te vormen,  indien deze vennootschappen samen, op geconsolideerde basis, niet meer dan één  van de volgende criteria overschrijden : Jaaromzet excl. BTW : 29.200.000 EUR balanstotaal : 14.600.000 EUR jaargemiddelde van het personeelsbestand : 250 Pas als twee jaar lang de criteria worden overschreden,  is er een grote groep.

32

GROTE OF KLEINE GROEP Toepassing van art. 15 W. Ven. in zijn GEHEEL (1) Art 15 §5 verbonden ondernemingen: Criteria op geconsolideerde basis In kader van art 205quater §6 WIB (NOI) Verzet van de rechtspraak o.a. Rechtbank Leuven, 5 oktober 2012 (2)

(1) (2)

Fiscoloog “KMO‐definitie: enkel de eerste paragraaf telt” – 17/10/2012 Fiscoloog: “KMO‐definitie: beoordeling op geconsolideerde basis opnieuw afgewezen” – 7/11/2012

33

GROTE OF KLEINE GROEP Praktijkvragen : – Afsluiting 31/12/2012 : welke jaren beoordelen ? – Beoordelen op “geconsolideerde basis” : in welke mate moet u  consolideren ? – Criterium “omzet” : wat is omzet ? – Art. 11 : wat is verbonden ? Op welk tijdstip te beoordelen ?

34

GROTE OF KLEINE GROEP

35

HET LEEUWENBEDING Art. 30 W.Venn. : Wanneer de akte van vennootschap het aandeel van elke vennoot in de  winsten of verliezen niet bepaalt, is ieders aandeel evenredig aan zijn inbreng in de vennootschap. Art. 32 W.Venn. : De overeenkomst die aan een van de vennoten de gehele winst toekent, is  nietig. Hetzelfde geldt voor het beding waarbij de gelden of goederen, door een of  meer van de vennoten in de vennootschap ingebracht, worden vrijgesteld van  elke bijdrage in het verlies.

36

HET LEEUWENBEDING De oprichters moeten niet allemaal hetzelfde inbrengen, noch evenveel Een ongelijke inbreng is dus mogelijk, maar gaat in principe gepaard met  een ongelijke winstverdeling De statuten kunnen hiervan afwijken en een winstdeel toekennen dat  groter is dan het proportionele deel in de inbreng Maar deze ongelijkheid mag er niet toe leiden één vennoot uit te sluiten  uit de winst of de gehele winst aan één vennoot toe te kennen

37

HET LEEUWENBEDING Praktijk : Het verbod op het leeuwenbeding is logischerwijze irrelevant in  een E‐BVBA Art. 32 W.Venn. verbiedt letterlijk de volledige toekenning van winst en de  vrijstelling van elk verlies, maar in de praktijk een ruimere interpretatie Het verbod is niet enkel van toepassing in de statuten, maar ook op  eventuele (latere) aandeelhoudersovereenkomsten Sanctie : nietigheid van het beding (niet de nietigheid van de  vennootschap – zie vb. art. 228 W.Venn. : Bepalingen van de  oprichtingsakte die betrekking hebben op de verdeling van de winst of het  verlies en die strijdig zijn met artikel 32, worden voor niet geschreven  gehouden)

38

2. DE OPRICHTING

39

DE OPRICHTING Het werken via geblokkeerde rekening dient te gebeuren bij: ‐ NV ‐ BVBA ‐ Comm. VA ‐ CVBA voor wat betreft het VASTE gedeelte van het kapitaal Inbreng van prestaties of kennis kan niet worden vergoed  door aandelen in deze 4 vennootschapsvormen Dit soort inbreng is wel mogelijk in: ‐ VOF ‐ Comm. V ‐ CVOA 40

FINANCIEEL PLAN BVBA: art. 215 W.Venn. NV : art. 440 W.Venn. Verplicht neer te leggen bij de notaris (in vennootschappen met beperkte  aansprakelijkheid) Hoofdelijke aansprakelijkheid voor de oprichters indien – binnen periode van 3 jaar na oprichting faillissement – Ontoereikend kapitaal voor normale bedrijfsuitvoering gedurende 2  jaar Voorlegging door notaris bij rechtbank op verzoek van rechter‐ commissaris Bij S‐BVBA : de oprichter moet zich verplicht laten bijstaan door  boekhouder/accountant/bedrijfsrevisor

41

FINANCIEEL PLAN Verplicht: – NV – Comm. VA. – BVBA – E‐BVBA – CVBA Niet verplicht: – CVOA – VOF – Comm. V.

42

OPRICHTERSAANSPRAKELIJKHEID BVBA en CVBA : alle personen die verschijnen bij de oprichting dragen de  oprichtersaansprakelijkheid NV: de statuten kunnen de oprichters aanduiden op voorwaarde dat de  overige personen: ‐ enkel in geld hebben ingeschreven ( NIET inbreng) ‐ zij geen bijzondere voordelen genieten (art 450 W. Ven.) Oprichtersaansprakelijkheid omvat (art. 229 BVBA, art. 405 CVBA , art. 456  NV) : 1. volstorting volle gedeelte geplaatste kapitaal waarop niet op geldige  wijze is ingeschreven 2. de gevolgen van de nietigheid van de vennootschap 3. de verbintenissen van de vennootschap naar een verhouding die de  rechter vast stelt n.a.v. faillissement uitgesproken < 3 jaar  indien  maatschappelijk kapitaal onvoldoende voor 2 jaar bedrijfsvoering

43

OPRICHTERS - INSCHRIJVERS Het statuut van oprichter/inschrijver : Bij BVBA en CVBA : alle personen die bij de oprichting verschijnen, worden  gekwalificeerd als oprichter, ongeacht de omvang van hun inschrijving.  Zij  komen dus allen in aanmerking voor de oprichtersaansprakelijkheid (art.  225 en 401 W.Venn.)

Bij NV : – Sommige verschijners bij de akte kunnen beschouwd worden als  inschrijvers => geen oprichtersaansprakelijkheid (art. 450 W.Venn.) – Voorwaarden : • Uitdrukkelijk aangeduid in de oprichtingsakte • De inschrijver mag niet meer dan 2/3 van het maatschappelijk  kapitaal bijeenbrengen • Mag enkel voor inbreng in speciën 44

HANDELINGEN VOOR OPRICHTERS Verbintenissen aangegaan voor een vennootschap in oprichting (art. 60 W. Ven.): Principe : persoonlijke en hoofdelijke aansprakelijkheid voor de oprichter Uitzondering : indien de vennootschap wordt opgericht binnen de twee  jaar na het ontstaan van de aangegane verbintenis en de vennootschap  die verbintenis overneemt binnen de twee maanden na de oprichting, dan  wordt de verbintenis geacht ab initio door de vennootschap te zijn  aangegaan.  De promotor wordt in dit geval bevrijd van alle gehoudenheid De overname kan uitdrukkelijk of stilzwijgend gebeuren : – Uitdrukkelijk : via oprichtingsakte – Stilzwijgend : door uitvoering van een overeenkomst

45

HANDELINGEN VOOR OPRICHTERS Maar let op fiscaal : ComIB92 nr. 340/82 : fiscus aanvaardt de retroactiviteit  enkel indien : ‐ Overeenstemming met de werkelijkheid : Let op met documenten : gebruik van oude facturen,  steeds vermelden  “… in oprichting” ‐

Betrekking op een korte periode (max. 10 maanden)

‐

De juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat :  steeds binnen hetzelfde aanslagjaar

46

DOEL VAN DE VENNOOTSCHAP Let op voor art. 49 WIB92 ! Uitgaven zijn slechts aftrekbaar als beroepskosten wanneer ze voldoen  aan de voorwaarden van artikel 49 WIB’92. Meer bepaald moeten de  kosten : – gedaan of gedragen zijn in het belastbaar tijdperk – om belastbare inkomsten te verkrijgen of te behouden – en moet de echtheid en het bedrag hiervan bewezen worden. Volgens het Hof van Cassatie zijn uitgaven slechts aftrekbaar als  beroepskosten wanneer ze inherent zijn aan de uitoefening van de  beroepsactiviteit. M.a.w. wanneer ze verband houden met de  maatschappelijke activiteit. Aldus wordt echter een voorwaarde  toegevoegd aan de (fiscale) wet, wat de facto niet kan. Maar let op andere rechtspraak !

47

DOEL VAN DE VENNOOTSCHAP Het doel van de vennootschap mag niet te uitgebreid zijn ! Artikel 1 en art 69 W. Venn. bepalen dat elke vennootschap haar  activiteiten in de statuten nauwkeurig moet omschrijven. Bestuurders en  zaakvoerders kunnen tegenover de vennootschap en tegenover derden  aansprakelijk worden gesteld bij overtreding van de statuten. Een gedetailleerd doel is belangrijk  omdat het de  bestuurders/zaakvoerders eventueel zal beschermen tegen de vordering

48

DOEL VAN DE VENNOOTSCHAP Doelsoverschrijdende handelingen : Onder de aansprakelijkheid voor inbreuken op de statuten vallen  verrichtingen gesteld buiten het maatschappelijk doel. Het is mogelijk dat de bestuurder of zaakvoerder geen deel heeft gehad  aan de overtredingen. In dat geval is hij slechts ontheven van die  aansprakelijkheid indien hem geen schuld kan worden verweten en indien  hij die overtredingen heeft aangeklaagd op de eerste algemene  vergadering nadat hij er kennis van heeft gekregen. Voorbeelden: opstarten van een activiteit buiten het doel die nadien  verlieslatend blijkt te zijn . Problemen met curator of aandeelhouders

49

DOEL VAN DE VENNOOTSCHAP Doel “ per ongeluk” overschreden : kan de vennootschap hier op terug  komen ? Basis is de derdenbescherming. Derden die ter goeder trouw handelen  met de vennootschap moeten beschermd worden.  De vennootschap zelf  kan de onbevoegdheid van haar organen slechts inroepen als ze kan  bewijzen dat de derde wist dat het om een doelsoverschrijdende handeling ging Gevolg : doeloverschrijdende handelingen vormen dus een reëel risico   op aansprakelijkheidsvorderingen van derden Vb afsluiten aankoopcompromis onroerend goed met te beperkte  financiële draagkracht van de onderneming zonder dat onroerend goed  verrichtingen in het doel staan

50

DOEL VAN DE VENNOOTSCHAP Artsen en onroerend goed : Het maatschappelijk doel van een artsenvennootschap is van burgerlijke  aard en is de uitoefening van de geneeskunde door haar vennoten.  Elke handelsactiviteit is verboden.  Bij oprichting van de vennootschap brengen de artsen hun volledige of  een gedeelte van hun medische activiteiten in gemeenschap.  In de  professionele vennootschap met rechtspersoonlijkheid wordt de  geneeskunde uitgeoefend door de vennoten in naam en voor rekening van  de vennootschap. Alle inkomsten voortvloeiend uit de ingebrachte  medische activiteit worden geïnd voor en door de vennootschap, zoals alle  uit de medische activiteit voortvloeiende uitgaven door de vennootschap  worden vereffend[1]. [1] ORDE VAN GENEESHEREN, Provenciale Raad Oost‐Vlaanderen, Leidraad voor vennootsch 2009. Bekeken 27  juli 2009 op  http://www.ordomedic.be/nl/provinciale‐raden/oost‐vlaanderen/nieuws/

51

DOEL VAN DE VENNOOTSCHAP De arts en de Order van geneesheren : De Nationale Raad stelt (2007) dat het beleggen in roerende en  onroerende goederen in alle professionele vennootschappen, zowel één‐ als meerpersoonsvennootschappen onder strikte voorwaarden kan worden toegelaten. Volgende criteria[1] dienen expliciet in de statuten vermeld te worden: – Het moet blijken dat het om een bijkomstig doel gaat; – de handelingen mogen niet van aard zijn het burgerlijk karakter van de  vennootschap te wijzigen; – één en ander mag in gene mate aanleiding geven tot het ontwikkelen  van welke commerciële activiteit ook; – de vennoten dienen de modaliteiten van een akkoord over het  investeringsbeleid te bepalen.

52

DOEL VAN DE VENNOOTSCHAP Standpunt van de fiscus : De administratieve commentaar [1] stelt uitdrukkelijk dat al wat een  vennootschap buiten haar gestorte kapitaal verkrijgt een baat van haar  beroepswerkzaamheid is en na eventuele aftrek van de kosten, een  maatschappelijke winst vormt dewelke in beginsel belastbaar is.  Hierbij is het van geen belang of de gedane verrichtingen welke  inkomsten opleveren al of niet binnen het maatschappelijk doel vallen  van de vennootschap, zodat er, om de winst van een aan de  vennootschapsbelasting onderworpen vennootschap te bepalen, met  betrekking tot de inkomsten, geen onderscheid dient gemaakt te worden  tussen handelingen welke verricht worden in overeenstemming met het  statutaire doel van de vennootschap en handelingen welke het  maatschappelijk doel overschrijden. Dit onderscheid is echter wel van  belang voor de door de vennootschap gemaakte kosten.  kunnen  verworpen worden

53

DE OPRICHTING: SAMENGEVAT BVBA

CVBA

CVOA

Notariële akte

Verplicht

Verplicht

Niet verplicht

Financieel plan

Verplicht

Verplicht

Niet verplicht

Min. 1

Min. 3

Min. 3

Beperkt tot inbreng

Beperkt tot  inbreng

Onbeperkt en  hoofdelijk

Vennoten ‐ Aantal ‐ Aansprakelijkheid

54

DE OPRICHTING: SAMENGEVAT VOF 

Comm. V

NV

Comm. VA

Notariële akte

Niet verplicht

Niet verplicht

Verplicht

Verplicht

Financieel plan

Niet verplicht

Niet verplicht

Verplicht

Verplicht

Min. 2

Min. 2

Min. 2

Min. 2

Onbeperkt en  hoofdelijk

‐ Stille venn.:

Beperkt tot  inbreng

‐ Stille venn.:

Vennoten # Aansprakelijk‐ heid

Beperkt tot  inbreng

Beperkt tot  inbreng

‐ Beherende:

‐ Beherende:

Onbeperkt en  hoofdelijk

Onbeperkt en  hoofdelijk

55

3. HET KAPITAAL EN  DE AANDELEN 56

KAPITAAL MINIMUM

GEPLAATST

GESTORT

BVBA

18.550 EUR

6.200 EUR

EBVBA

18.550 EUR

12.400 EUR

CVBA

18.550 EUR

6.200 EUR

NV

61.500 EUR

61.500 EUR

COMM. VA

61.500 EUR

61.500 EUR

VOF

1 EUR

1 EUR

COMM. V

1 EUR

1 EUR

CVOA

1 EUR

1 EUR

57

KAPITAAL Minimum te volstorten kapitaal NV? Stel oprichting van een NV met 3 aandeelhouders Aandeelhouder A brengt een goed in ter waarde van 100.000 EUR Aandeelhouders B en C brengen elk een kapitaal in t.b.v. 50.000 EUR Hoeveel dient er minimum volstort te worden? Aandeelhouder A brengt zijn goed onmiddelijk volledig in. Dit is wettelijk  gezien niet verplicht. Inbreng in natura dient binnen de 5 jaar vervolledigd  te worden. Minimum te volstorten kapitaal t.b.v. 61.500  EUR is in casu reeds voldaan. 

58

KAPITAAL Minimum te volstorten kapitaal NV? (vervolg) Ieder aandeel in kapitaal dient voor 25% volstort te worden. Aandeelhouders B en C dienen aldus min. 12.500 EUR elk te volstorten. Het minimumkapitaal bij oprichting van deze NV zal aldus 125.000 EUR  bedragen.

59

KAPITAAL Minimum te volstorten kapitaal BVBA? Stel oprichting van een BVBA met 2 vennoten Verdeling aandelen 50/50 Geplaatst kapitaal: 18.550 EUR Vennoot X volstort het minimim per aandeel : 1/5 per aandeel (art. 223  W.Venn.)

Hoeveel dient er minimum volstort te worden ? Minimum te volstorten kapitaal : 6.200 EUR Vennoot X volstort : 50% x 18.550 = 9.275 x 20% = 1.880 EUR Vennoot Y moet bijgevolg 6.200 – 1.880 = 4.345 EUR volstorten

60

KAPITAAL Soorten inbreng – In speciën – In natura

BVBA, NV, CVBA, Comm. VA

=> worden vergoed door aandelen – Van werk (kennis)

Comm. V, VOF, CVOA

=> wordt niet vergoed door aandelen (vb. winstbewijs)

61

KAPITAAL EN EFFECTEN In ruil voor de inbreng worden aandelen toegekend. Soorten aandelen : Indeling naar vorm : – Aandelen op naam – Aandelen aan toonder – Gedematerialiseerde aandelen : enkel in NV (art. 453 W.Venn.)

62

KAPITAAL EN EFFECTEN Indeling naar rechten : – BVBA  • Aandelen in het kapitaal • Aandelen zonder stemrecht • Obligaties op naam • Geen publiek beroep op spaarwezen – CV : • Aandelen in het kapitaal • Obligaties op naam

63

KAPITAAL EN EFFECTEN Indeling naar rechten : – NV : • Aandelen in het kapitaal • Aandelen zonder stemrecht • Obligaties • Converteerbare obligaties • winstbewijzen

64

KAPITAAL EN EFFECTEN Aandelen zonder stemrecht (mogelijk in BVBA en NV) : art. 240 en  480 W.Venn.  – Aandelen zonder stemrecht mogen niet meer dan 1/3 van het  maatschappelijk kapitaal vertegenwoordigen – Ingeval er uitkeerbare winst is, moeten aandelen zonder stemrecht  recht geven op en preferent dividend – Voorrecht op terugbetaling van de kapitaalinbreng

Nut : – Creatie van kapitaal mogelijk maken zonder de machtsstructuur te  beïnvloeden – Erfopvolging : de erfgenaam die bestemd is om de vennootschap te  leiden, ontvangt aandelen met stemrecht.  De overige erfgenamen  ontvangen aandelen zonder stemrecht 65

KAPITAAL EN EFFECTEN Obligaties (mogelijk in CVBA, BVBA en NV) :  – Maar vertegenwoordigen in principe het kapitaal niet – Converteerbare obligaties zijn enkel mogelijk in de NV

66

KAPITAAL EN EFFECTEN Winstbewijzen (enkel mogelijk in NV) :  – Winstbewijzen worden uitgegeven ter vergoeding van inbrengen die  niet tot het kapitaal hebben bijgedragen  • vb. inbreng van kennis of arbeid

– Oorspronkelijk gebruikt als toekenning voor niet‐waardeerbare  inbrengen (vb. kennis), maar ondertussen uitgebreid tot economisch  waardeerbare inbrengen

67

KAPITAAL EN EFFECTEN Winstbewijzen (enkel mogelijk in NV) :  – De rechten die winstbewijzen verlenen, wordt vrij in de statuten  geregeld : • Recht op winstdeelname moet er altijd zijn • Stemrecht • Dividendrecht • Recht op een deel van het liquidatiesaldo 

68

KAPITAAL EN EFFECTEN Verschil aandelen en winstbewijzen – Aandelen = eigendomsrecht • Stel men verkoopt de vennootschap, dan krijgt men als aandeelhouder een  vergoeding voor zijn aandelen.

– Winstbewijzen = geen eigendomsrecht • De houder van een winstbewijs heeft geen recht op een eventuele vergoeding in  geval van verkoop van de vennootschap

69

KAPITAAL EN EFFECTEN Het aandeelhoudersregister : De overdracht van aandelen is niet tegenwerpelijk aan de vennootschap  en aan derden, zolang het aandelenregister niet is ingevuld. Er moet dus een onderscheid gemaakt worden tussen : – de aandelenovereenkomst waaruit het juridische eigendomsrecht  blijkt. =de formele vereiste van inschrijven in het aandelenregister Dit is als het ware identiek zoals bij een aankoop onroerend goed waarbij  het compromis tussen partijen een geldige eigendomsoverdracht is en de  registratie van de akte de formele vereiste.

70

KAPITAAL EN EFFECTEN De overdracht van aandelen bij de NV : Regel : Vrije overdraagbaarheid van aandelen Uitzondering:  – Onvervreemdbaarheidsclausules (art. 510 W. Ven.) – Goedkeuringsclausules – Voorkoopclausules

Voorwaarden: – Beperkt in tijd :   • niet gedefinieerd voor onvervreemdbaarheidsclausule • Goedkeuring en voorkoop :  mogen er niet toe leiden dat de onvervreemdbaarheid  met 6 maanden verlengd wordt – Verantwoord door belang van de vennootschap – Typisch voorbeeld : kapitaalkrachtige aandeelhouder aan vennootschap binden

Hoe? – Statuten – Aandeelhoudersovereenkomsten

71

KAPITAAL EN EFFECTEN De overdracht van aandelen in de BVBA: Regel: Beperkt Uitzondering: vrije overdracht indien aan: – Medevennoot – Echtgeno(o)t(e) – (Groot)ouders – (Klein)kinderen – Andere personen vermeld in statuten Uitzondering op de uitzondering : Statutaire bepalingen (art. 249 W. Ven.) Tegenstelbaar vanaf inschrijving in aandeelhouderregister (art. 235‐250 W.  Ven.)

72

KAPITAAL EN EFFECTEN De overdracht van aandelen in de Coöperatieve vennootschap: Regel: vrij aan vennoten Uitzondering: Statutaire beperkingen (art. 362 W. Ven.) Specifiek aan Coöperatieve Vennootschap : Mogelijkheid om uit de  vennootschap te treden of gedeelte aandelen laten terugnemen zonder  dat ze een overnemer voor aandelen moeten vinden.  Dit recht mag enkel  uitgeoefend worden gedurende de eerste 6 maanden boekjaar (art. 367 W.  Venn.)

73

KAPITAAL EN EFFECTEN De overdracht van aandelen in de Coöperatieve vennootschap: Praktisch (Art 367 W. Venn ) – Uittredend vennoot zegt vennootschapscontract éénzijdig op en heeft  recht op vergoeding van zijn “scheidingsaandeel” – De uittreding mag het vast gedeelte van het kapitaal niet beïnvloeden! – Voorwaarde min. Aantal vennoten van 3 blijft bestaan! (Zo niet, mag  de uittreding geweigerd worden) – Geen statutenwijziging genoodzaakt

74

KAPITAAL EN EFFECTEN De overdracht van aandelen in de Coöperatieve vennootschap: Beperkingen (Art 367 W. Venn ) – Enkel tijdens de eerste 6 maanden van het boekjaar. • Omzeilen? Vennootschap kan ontslag in de tweede helft toestaan dat vervolgens  ingaat in het volgend boekjaar

– Statutaire beperkingen Rechten – Uitbetaling op basis van de balans boekjaar uittreding • Voorbeeld uittreding per 15 april 2012 => berekening vergoeding o.b.v. balans per  31 december 2012 • Voorbeeld ontslag 15 augustus 2012 => ingang ontslag per 1 januari 2013 en  berekening vergoeding o.b.v. balans per 31 december 2013

75

KAPITAAL EN EFFECTEN De overdracht van aandelen in de Coöperatieve vennootschap: Vergoeding – Geen recht op wettelijke noch onbeschikbare reserves – Eventueel recht op de beschikbare reserves indien opgenomen in de  statuten – Statuten bepalen de waarde van de vergoeding: • Initiële waarde van het aandeel • Eventueel verhoogd met deel beschikbare reserves (in verhouding  tot het aantal aandelen vennoot t.o.v. totaal aantal aandelen)

76

KAPITAAL EN EFFECTEN De overdracht van aandelen in de Coöperatieve vennootschap: Coöperatieve vennootschap mag zelf geen aandelen inkopen dus 3  mogelijkheden – Één of meerdere vennoten nemen de aandelen over – Één of meerdere nieuwe vennoten kopen de aandelen – De vennootschap voert een kapitaalvermindering door

Bron: www.cooperatiefvlaanderen.be

77

KAPITAAL EN EFFECTEN De overdracht van aandelen in de Coöperatieve vennootschap: Boekhoudkundige verwerking bij kapitaalvermindering 10. Kapitaal Aan 5. Financiële instelling

Bron: www.cooperatiefvlaanderen.be

78

KAPITAAL EN EFFECTEN De overdracht van aandelen in de Coöperatieve vennootschap: Voorbeeld: Scenario – CVBA met 4 vennoten, elk 25% van het kapitaal van 30.000 EUR – Het vast kapitaal bedraagt 18.550 EUR (wettelijk minimum) – Twee vennoten wensen uit te treden via een kapitaalvermindering – Is dit mogelijk?

Bron: www.cooperatiefvlaanderen.be

79

KAPITAAL EN EFFECTEN De overdracht van aandelen in de Coöperatieve vennootschap: Voorbeeld: Oplossing – Aandeelhouders representeren 2 x 25% = 50% van het kapitaal zijnde  15.000 EUR – Door uittreding daalt het kapitaal aldus naar 15.000 EUR – Dit is onder het wettelijk minimum zijnde 18.550 EUR – Per definitie is bovenstaand scenario onwettig

Bron: www.cooperatiefvlaanderen.be

80

KAPITAAL EN EFFECTEN Obligaties : Kan uitgegeven worden door :  – BVBA (nominale waarde minimum 25 EUR) – CV – NV – Comm VA Mogelijkheid om converteerbare obligaties uit te geven is enkel mogelijk  bij – NV – Comm VA

81

AANDELEN BVBA

CVBA

CVOA

Soorten

Op naam

Op naam

Op naam

Overdraag‐ baarheid

‐ Vennoten: Vrij ‐ Vennoten: Vrij ‐ Beperkt ‐ Toestemming ½ vennoten  ‐ Derden in statuten ‐ Derden in statuten met ¾ kapitaal ‐ Statuten

Register

Verplicht

Verplicht

Verplicht

Stemrecht

1 stem per aandeel Uitz.: ‐ statuten ‐ AH overeenkomst

1 stem per aandeel Uitz.: ‐ statuten

1 stem per aandeel Uitz.: ‐ statuten

82

KAPITAAL VOF / Comm. V

NV /  Comm. VA

Soorten

‐ Geen ‐ Op naam (statuten)

‐ ‐

Overdraag‐ baarheid

Eenparige toestemming vennoten Uitz.: statuten

Vrij Uitz.: art. 510 W. Ven. ‐ Statuten ‐ AH overeenkomst

Register

Niet verplicht

Verplicht bij aandelen op naam

Stemrecht

1 stem per vennoot Uitz.: ‐ statuten

Bij gelijke aandelen: 1 stem per aandeel Uitz.: ‐ Statuten ‐ AH overeenkomst

Naam Gedematerialiseerd

83

KAPITAAL BVBA

CVBA

CVOA

Minimum

Min. 18.550 EUR

Vast gedeelte: 18.550 EUR

Geen vereisten

Te storten

Min. 6.200 EUR

Vast gedeelte: Min. 6.200 EUR

Geen vereisten

E‐BVBA: 12.400 EUR

‐

Aandelen in geld: 20% ‐ Aandelen in natura:  100%

‐ ‐

Aandeel in geld: 25% In natura: volstorting  binnen 5 jaar

Inbreng in  Geld

Ja

Ja

Ja

Inbreng in  natura

Verslag revisor

Verslag revisor

Geen verslag revisor

84

KAPITAAL VOF / Comm. V

NV /  Comm. VA

Minimum

Geen wettelijke vereisten

Min. 61.500 EUR

Te storten

Geen wettelijke vereisten

Min. 61.500 EUR ‐ Aandeel in geld: 25% ‐ In natura: volstorting binnen 5 jaar

Inbreng in  Geld

Ja

Ja

Inbreng in  natura

Geen verslag revisor

Verslag revisor

85

4. HET BESTUURSORGAAN

86

HET BESTUURSORGAAN Typologie : – – – – – – –

BVBA EBVBA CV NV Comm.VA Comm.V VOF

=> => => => => => =>

Zaakvoerder, College van Zaakvoerders Zaakvoerder Bestuurder, Raad van Bestuur Bestuurder, Raad van Bestuur Zaakvoerder Zaakvoerder Zaakvoerder

87

HET BESTUURSORGAAN Statuut van het bestuursorgaan: – – – – – – – –

BVBA EBVBA SBVBA CV NV Comm.VA Comm.V VOF

=> => => => => => => =>

Natuurlijke persoon of rechtspersoon Natuurlijke persoon of rechtspersoon Natuurlijke persoon!! (art. 255 W. Venn.) Natuurlijke persoon of rechtspersoon Natuurlijke persoon of rechtspersoon Natuurlijke persoon of rechtspersoon Natuurlijke persoon of rechtspersoon Natuurlijke persoon of rechtspersoon

88

HET BESTUURSORGAAN Duur van het mandaat: – – – – – – –

BVBA EBVBA CV NV Comm.VA Comm.V VOF

=> => => => => => =>

statutair bepaald statutair bepaald statutair bepaald maximum 6 jaar, herbenoembaar statutair bepaald statutair bepaald statutair bepaald

89

HET BESTUURSORGAAN Benoeming gebeurt door de algemene vergadering  bij: ‐ NV ‐ BVBA ‐ CVBA (voorstel tot benoeming reeds door RvB geformuleerd) EN de bestuurders kunnen ook rechtspersonen zijn Gedelegeerd Bestuurder: aanstelling door Raad van Bestuur

90

HET BESTUURSORGAAN Specifieke bepalingen voor de BVBA :  BVBA : één of meerder zaakvoerders voor een bepaalde tijd of voor  onbepaalde tijd Rechtsleer aanvaardt om een plaatsvervangend zaakvoerder te benoemen  (belangrijk bij overlijden enige zaakvoerder) Rechtspersoon mag zaakvoerder zijn.  Er dient wel een vaste  vertegenwoordiger aangeduid te worden (MAG GEEN rechtspersoon zijn :  art 61 W. Ven.)

Let op met S‐BVBA : Zaakvoerder moet natuurlijke persoon zijn Uniek voor BVBA : statutair zaakvoerder of niet‐statutair

91

HET BESTUURSORGAAN Enkele verplichtingen : de jaarrekening Art. 92 W.Venn. : De zaakvoerders zijn verplicht elk jaar een jaarrekening  op te maken Art. 93 W.Venn. : “kleine vennootschappen kunnen hun jaarrekening  opmaken volgens een verkort schema: De VOF en de Comm.V waarvan de omzet < 500.000 EUR hoeven geen  jaarrekening op te maken volgens de regels van art. 92 Art. 98 W.Venn. : de jaarrekening moet door de bestuurders worden  neergelegd bij de Nationale Bank Art. 97 W.Venn. : VOF en Comm.V moet geen jaarrekening neerleggen

92

HET BESTUURSORGAAN Enkele verplichtingen : de jaarrekening Conclusie : geen jaarrekening voor VOF en Comm. V Vraag : Aftrek risicokapitaal : art. 205ter WIB92 : “…het in aanmerking te  nemen risicokapitaal stemt overeen met het bedrag van het eigen  vermogen van de vennootschap, en dat overeenkomstig de wetgeving  betreffende de boekhouding en de jaarrekening van vennootschappen  werd bepaald …”  Kan een VOF of Comm. V genieten van de aftrek risicokapitaal ? Circulaire nr. Ci.RH.421/574.945 (AOIF 36/2008) dd. 09.10.2008 : een VOF of Comm. V moet geen jaarrekening opmaken en neerleggen indien de omzet lager is dan 500.000 EUR.  Deze vennootschappen mogen een enkelvoudige boekhouding voeren, maar zijn in voorkomend geval uitgesloten van de aftrek risicokapitaal. 93

HET BESTUURSORGAAN Enkele verplichtingen : Art.  95 W.Venn. : De bestuurders stellen een verslag op waarin zij  rekenschap geven van hun beleid Art. 94 W.Venn. : het jaarverslag is niet van toepassing voor :  – De (niet‐beursgenoteerde) kleine vennootschappen (art. 15) – VOF – Comm. V Vraag :   Een vennootschap voldoet aan de criteria van art. 15 en is een kleine  vennootschap.  De vennootschap heeft gedurende twee jaar op rij een verlies  en een overgedragen verlies.  Wat met art. 96 6° W.Venn.?

94

TEGENSTRIJDIG BELANG Schematisch :

Is er één Zaakvoerder ?

JA

Is de enige Zaakvoerder ook de enige vennoot ?

JA

Art. 261

NEEN NEEN De enige Zaakvoerder is niet de enige vennoo Er is meer dan één vennoot Art. 260 Er is meer dan één zaakvoerder Art. 259

95

TEGENSTRIJDIG BELANG Wat ? Zaakvoerder/bestuurder, rechtstreeks of onrechtstreeks, een belang van  vermogensrechtelijke aard heeft dat strijdig is met een beslissing of  verrichtingen die tot de bevoegdheid hoort van het bestuursorgaan. vb. politieke, ideologische of morele belangen zijn dus niet voldoende Vb : bestuurder verkoopt woning aan de vennootschap Principe : de vertegenwoordiger mag niet optreden aan beide zijden van  de rechtshandeling

96

TEGENSTRIJDIG BELANG Toepassingsvoorwaarden in NV en BVBA De belangenconflictregeling in de NV en BVBA is van toepassing wanneer  een bestuurder/Zaakvoerder een rechtstreeks of onrechtstreeks  vermogensrechtelijk belang heeft dat strijdig is met een beslissing of  verrichting die tot de bevoegdheid behoort van de Raad van Bestuur. Gevolg : de algemene regeling is bij een BVBA maar van toepassing indien  er een collegiaal bestuur is Het moet gaan om een vermogensrechtelijk belang : er moeten  vermogensrechten zijn (vb. politieke, ideologische of morele belangen zijn  dus niet voldoende

97

TEGENSTRIJDIG BELANG Het belang van de bestuurder is strijdig met een verrichting of beslissing  die behoort tot de bevoegdheid van het bestuursorgaan. Praktijk : inbreng éénmanszaak via quasi‐inbreng : belangenconflict van  toepassing ?   Neen, want deze verrichting moet goedgekeurd worden door de  algemene vergadering

98

TEGENSTRIJDIG BELANG Uitzonderingen op de belangenconflictregeling : Handelingen tussen nauw verbonden vennootschappen (deelneming van  ten minste 95%) Gebruikelijke verrichtingen die plaatsen vinden onder normale  marktomstandigheden

99

TEGENSTRIJDIG BELANG Wat is de procedure : NV (art 523 W. Ven.): Betrokken bestuurder: tegenstrijdig belang meedelen voor de Raad van  Bestuur een besluit neemt Bestuurder mag deelnemen EN stemmen op de vergadering (niet bij  beursgenoteerde vennootschap) Notulen van de vergadering : – opnemen in het jaarverslag of, indien geen jaarverslag, in een verslag  dat samen met de jaarrekening wordt neergelegd – omschrijving vermogensrechtelijke gevolgen vennootschap

100

TEGENSTRIJDIG BELANG Wat is de procedure : NV (art 523 W. Ven.): De betrokken bestuurder moet de commissaris op de hoogte brengen De commissaris moet een afzonderlijke omschrijving opnemen in zijn  verslag Sancties : De vennootschap kan de nietigheid vorderen van de beslissing Bijzondere bestuurdersaansprakelijkheid

101

TEGENSTRIJDIG BELANG BVBA Er is een college van Zaakvoerders: Procedure idem aan art. 523 W. Ven. Er is geen college van Zaakvoerders : De zaakvoerder moet de vennoten van het belangenconflict in kennis  stellen De beslissing of verrichting mag enkel voor rekening van de vennootschap  worden genomen door een lasthebber ad hoc (art. 260 W.Venn.) De lasthebber ad hoc wordt aangesteld door de algemene vergadering Het W.Venn. Bepaalt geen nietigheid voor de schending van art. 260. De gewone bestuurdersaansprakelijkheid is bijgevolg van toepassing. 102

TEGENSTRIJDIG BELANG BVBA (vervolg) De enige vennoot is ook de enige zaakvoerder (art. 261 W.Venn.)  De zaakvoerder kan de verrichting doen, maar hij moet een bijzonder  verslag uitbrengen dat samen met de jaarrekening wordt neergelegd (NIET  bekendmaken in B.S.) Art. 261 voorziet wel een bijzondere aansprakelijkheidssanctie : de enige  vennoot/zaakvoerder is gehouden tot alle eventuele schade

103

TEGENSTRIJDIG BELANG

Ja

BVBA

Procedure idem  aan art. 523 W.  Ven, Art. 260 W. Ven.

College van  Zaakvoerders

Ja

(art. 259. W. Ven.)

Neen

Er is dus slechts één  Zaakvoerder. Is er meer dan één  vennoot?

Aanstelling van een  lasthebber ad hoc die zal  optreden voor rekening van  de vennootschap Art. 261 W. Ven. Zaakvoerder is enig vennoot.

Neen

Zaakvoerder kan beslissing  nemen/de verrichting doen,  maar moet hiervoor een  bijzonder verslag opstellen dat  neergelegd moet worden samen  met de jaarrekening,

104

TEGENSTRIJDIG BELANG NV

Art. 523 W. Ven.

CVBA

Art. 396 W. Ven.

105

BESTUURDERSAANSPRAKELIJKHEID Aansprakelijkheidsgronden : 1. Gewone bestuurdersfout 2. Inbreuk op het W.Venn. of de statuten 3. Onrechtmatig financieel voordeel 4. Onrechtmatige daad 5. Kennelijk grove fout die heeft bijgedragen tot het faillissement 6. Aansprakelijkheid voor fiscale en sociale zekerheidsschulden 7. Strafrechtelijke aansprakelijkheid

106

BESTUURDERSAANSPRAKELIJKHEID 1.

Gewone bestuursfout : Wettelijke basis : – Art. 262 W.Venn. BVBA – Art. 408 W.Venn. CVBA – Art. 527 W.Venn. NV  De aansprakelijkheidsvordering kan enkel ingesteld worden door de  vennootschap Foutvereiste : De maatstaf voor de beoordeling van de fout is de bekwame, zorgvuldige  en diligente bestuurder geplaatst in dezelfde omstandigheden => Aan de rechter komt enkel een marginale beoordeling toe

107

BESTUURDERSAANSPRAKELIJKHEID Voorbeelden : – Het niet innen van vervallen vorderingen – Het niet tijdig hernieuwen van een hypothecaire inschrijving – Het niet verzekeren tegen brand – Het niet naleven van dwingende wetsbepalingen, bijvoorbeeld de  regels inzake belastingen – Buitensporige uitgaven doen of overdreven bezoldigingen toekennen – Speculatieve of onvoorzichtige beleggingen – De vennootschap concurrentie aandoen – Het verwaarlozen van het bestuur – Betalen van een niet‐eisbare schuld

108

BESTUURDERSAANSPRAKELIJKHEID De bestuurdersaansprakelijkheid voor de gewone bestuurders is in  principe individueel (zelfs in NV waar de verplichte collegialiteit inzake  besluitvorming geldt Individuele aansprakelijkheid (≠ hoofdelijk !) De vennootschap zal de fout,  de schade en het oorzakelijk verband ten laste van elke bestuurder  moeten bewijzen

109

BESTUURDERSAANSPRAKELIJKHEID 2. Inbreuk op het W.Venn. of op de statuten Wettelijke basis : – Art. 263 W.Venn. BVBA – Art. 408 W.Venn. CVBA – Art. 528 W.Venn. NV De aansprakelijkheid geldt zowel tegenover de vennootschap als  tegenover derden Bij overtreding is er een overtreding voor alle schade die eruit zou  voortvloeien

110

BESTUURDERSAANSPRAKELIJKHEID Voorbeelden : – De vereiste wettelijke bekendmakingen nalaten (jaarrekeningen,  statutenwijzigingen, enz.)  – Weigeren een algemene vergadering samen te roepen wanneer één  vijfde van de aandeelhouders hierom verzoekt – Niet naleven belangenconflictprocedure – Alarmbelprocedure – Bevoegdheidsoverschrijding – enz.

111

BESTUURDERSAANSPRAKELIJKHEID Hoe aan de aansprakelijkheid ontsnappen : Drie cumulatieve  voorwaarden: – Niet hebben deelgenomen aan de inbreuk – Geen schuld treffen – En de overtreding aanklagen, op de eerste algemene vergadering of de  eerste zitting van de raad van bestuur Principe van schade en oorzakelijk verband blijft ook hier gelden (maar let  wel op wettelijk vermoeden – vb. verlies van kapitaal)

112

BESTUURDERSAANSPRAKELIJKHEID Bijzonderheden Comm. V. Principe (art. 202 ‐ 206 1e lid W. Ven.) – Beherende vennoten: hoofdelijke aansprakelijkheid – Stille vennoten: aansprakelijk tot ingebracht bedrag

Arrest hof van Cassatie dd. 24‐05‐2012: Onbeperkte en hoofdelijke aansprakelijkheid beherende vennoten,  ongeacht: – Oorzaak – Tijdstip ontstaan

Invordering belastingschuld: niet vereist dat de schuld reeds bestond op  het ogenblik dat men beherend vennoot werd. Men is eveneens  aansprakelijk voor schulden ontstaan VOOR toetreding. Bron: Fiscalnet – “Invordering van de belastingschulden – gewone comm. V.” 

113

SAMENVATTING Bestuur

Benoeming

BVBA

CVBA

CVOA

‐ 1 Zaakvoerder ‐ College van ZV

‐ 1 Bestuurder ‐ Raad van Bestuur

‐ 1 Bestuurder ‐ Raad van Bestuur

(al dan niet vennoot)

(al dan niet vennoot)

(al dan niet vennoot)

‐ AV

‐ AV

Uitz.: Statutair

Uitz.: Statutair

‐ AV ‐ Statutair  zaakvoerder

114

SAMENVATTING VOF  Bestuur

Benoeming

Comm. V

‐ Vennoten ‐ 1 Zaakvoerder of College van  ZV

NV

‐ Beherende  vennoten ‐ 1 Zaakvoerder of College van  ZV

Min. 3  bestuurders  (RvB)

Vennoten

Vennoten

AV voor 6 jaar

Uitz: Statutair

Uitz.: Statutair

‐ Hernoembaar ‐ Ad nutum  afzetbaar

Comm. VA 1 Zaakvoerder of College van  ZV

Uitz.: 2 vennoten

‐ Statutair

115

5. ALARMBELPROCEDURE

116

ALARMBELPROCEDURE Grens 1: Netto‐actief < 1/2  maatschappelijk kapitaal – Algemene Vergadering samenroepen binnen 2 maanden na  vaststelling – Beraadslagen ontbinding of andere maatregelen • Raad van Bestuur/Zaakvoerders :  bijzonder verslag  – Terbeschikkingstelling 15d. voor AV – Ontbreken verslag => nietigheid beslissing AV Maatschappelijk kapitaal? Kapitaal vermeld in de statuten. Geen wettelijke definitie!

117

ALARMBELPROCEDURE Maatschappelijk kapitaal? Kapitaal vermeld in de statuten. Geen wettelijke definitie!

Netto actief? Totaal bedrag van de passiva (code 20/58‐activa balans‐ verminderd met de  voorzieningen (code 16‐passiva balans) en de schulden (code 17/49‐passiva  balans). Art 617 2e lid W. Venn

118

ALARMBELPROCEDURE Grens 2: Netto‐actief < 1/4e maatschappelijk kapitaal – Procedure idem dito aan < ½ – Ontbinding bij goedkeuring door 1/4e stemmen

119

ALARMBELPROCEDURE Netto‐actief Activa ‐ Voorzieningen ‐ Schulden Netto‐actief

99.115 ‐ 12.000 ‐ 79.645 7.470

Grens 1: netto‐actief < ½ maatschappelijk kapitaal 7.470 < 9.275 (18.550 / 2) => ALARMBELPROCEDURE

120

ALARMBELPROCEDURE Voorbeeld 2 ACTIVA Vaste

Vlottende

TOTAAL

PASSIVA 44.600,00

54.515,00

99.115,00

Kapitaal

18.550,00

Niet‐opgevraagd

(12.350,00)

Reserves

545,00

Verlies

(223,00)

Voorziening

12.000,00

Schulden

80.593,00

TOTAAL

99.115,00

121

ALARMBELPROCEDURE Voorbeeld  ACTIVA

PASSIVA

Vaste

44.600,00

Kapitaal

18.550,00

Vlottende

54.515,00

Reserves

545,00

Verlies

(11.625,00)

Voorziening

12.000,00

Schulden

79.645,00

TOTAAL

99.115,00

TOTAAL

99.115,00

122

ALARMBELPROCEDURE Netto‐actief Activa ‐ Voorzieningen ‐ Schulden Netto‐actief

99.115 ‐ 12.000 ‐ 80.593 6.552

Grens 1: netto‐actief < ½ maatschappelijk kapitaal 6.552 < 9.275 (18.550 / 2)  GEEN alarmbelprocedure Netto‐actief is niet gedaald ten gevolge van verleden verlies 123

ALARMBELPROCEDURE Grens 3: Netto‐actief daalt tot onder grens minimum te volstorten  kapitaal: – Iedere belanghebbende kan ontbinding vorderen. BVBA (art. 322 e.v. W. Ven.) NV (art. 633 e.v. W. Ven.)

124

ALARMBELPROCEDURE Praktisch Vermelding alarmbelprocedure in: – Bijzonder verslag Raad van Bestuur/Zaakvoerder(s) – Verslag Algemene Vergadering – Jaarverslag

125

ALARMBELPROCEDURE Voorbeeld tekst bijzonder verslag Voorstel tot ontbinding / Mogelijke herstelmaatregelen “De zaakvoerders menen dat de volgende maatregelen kunnen worden  overwogen teneinde het nettoactief van de vennootschap boven de grenzen,  vereist door bovenvermelde artikelen van het Wetboek van Vennootschappen  te brengen: Aantrekken van nieuwe opportuniteiten met een eigen verzekerd  rendement. Gelet op de door de zaakvoerders voorgestelde maatregelen  en de toekomstperspectieven van de vennootschap, oordelen de  zaakvoerders dat er geen reden is om over te gaan tot de ontbinding van  de vennootschap.”

126

ALARMBELPROCEDURE Voorbeeld tekst bijzonder verslag Conclusies “De zaakvoerders raden de algemene vergadering aan om niet  over te gaan tot ontbinding van de vennootschap en om de  maatregelen. voorgesteld door de zaakvoerders, te aanvaarden  of om de zaakvoerders toe te laten om eventuele andere  mogelijke maatregelen te bestuderen en in overweging te  nemen in het licht van de financiële noden van de  vennootschap.” 127

6. HERSTRUCTURERINGEN

128

HERSTRUCTURERINGEN Fusie Omvorming Vereffening Doelswijziging Kapitaalverhoging

129

HERSTRUCTURERINGEN Omvorming : Formaliteiten: – Bijzonder verslag van Raad van Bestuur – Staat van activa en passiva niet ouder dan 3 maanden – Controleverslag revisor of accountant – Notariële akte – Niet van toepassing bij VOF en Comm. V

130

HERSTRUCTURERINGEN Vereffening : Formaliteiten: – Bijzonder verslag van Raad van Bestuur – Staat van activa en passiva niet ouder dan 3 maanden – Controleverslag revisor of accountant – Notariële akte – Niet van toepassing bij VOF en Comm. V

131

HERSTRUCTURERINGEN Bijzonderheden: – Omvorming Coöperatieve vennootschap of BVBA => NV • Vorming minimumkapitaal onvoldoende (van 18.550 naar 61.500 EUR) • Kan het resultaat van het boekjaar aangewend worden ? • Oplossing bij resultaat boekjaar: – Stap 1: VOOR omvorming:  Buitengewone AV voor statutenwijziging: boekjaar  verkorten – Stap 2: Opstellen jaarrekening voor verkort boekjaar – Stap 3: Buitengewone AV : Resultaat verkort boekjaar reserveren en incorporeren  in kapitaal 132

HERSTRUCTURERINGEN Omvorming Coöperatieve vennootschap of BVBA => NV Voorbeeld Kapitaal: Beschikbare reserves: Resultaat van de periode:

18.550 10.000 50.000

Kapitaal moet verhoogd worden naar 61.500 EUR Kan men het resultaat van het boekjaar aanwenden om het kapitaal te  verhogen?

133

HERSTRUCTURERINGEN Omvorming Coöperatieve vennootschap of BVBA => NV Voorbeeld: oplossing Het resultaat van het boekjaar is nog niet bestemd en kan aldus niet  aangewend worden. Men moet het boekjaar eerst verkorten via een statutenwijziging  (buitengewone AV) Jaarrekening opstellen over verkort boekjaar Vervolgens een AV bijeenroepen ter bestemming van het resultaat  (incorporeren in kapitaal)

134

HERSTRUCTURERINGEN Bijzonderheden: – VOF: hoofdelijke aansprakelijkheid bestuursorgaan! • Overwaardering netto actief • Storting eventueel tekort tot grens minimum kapitaal is bereikt • Art 785 W. Ven.

135

HERSTRUCTURERINGEN Vereffening en sluiting in één dag (art. 184 §5 W. Ven.) Voorwaarden: ‐ 1° Er is geen vereffenaar aangeduid; ‐ 2° Er zijn geen passiva luidens de staat van activa en passiva  bedoeld in art. 181; ‐ 3° Alle aandeelhouders of vennoten zijn vertegenwoordigd en  besluiten met éénparigheid van stemmen. De terugname van het resterend actief gebeurd door de vennoten zelf.

136

HERSTRUCTURERINGEN Vereffening en sluiting in één dag (art. 184 §5 W. Ven.) Niet mogelijk indien: – Vennootschap winst maakt en er geen overschot aan voorafbetalingen  is – Er toekomstige schulden zijn • Liquidatiebonus = toekomstige schuld???

Verbod afsluiten akkoorden met schuldeisers om schulden over te dragen  naar aandeelhouders – Overtreding openbare orde dat als doel heeft de belangen van schuldeisers en  maatschappij te beschermen

137

VEREFFENING EN SLUITING IN ÉÉN DAG Vereffening en sluiting in één dag (art. 184 §5 W. Ven.) Praktisch: Kosten notaris, revisor, commissaris op voorhand betalen. Schulden t.a.v. vennoten mogen niet meer openstaan.  Opdracht van notaris om te controleren of aan de voorwaarden voldaan is  => aansprakelijk Melding maken van de toepassing ééndagsprocedure in: – Verslag revisor/commissaris/externe accountant – Bijzonder verslag van het bestuursorgaan Bron: E‐notariaat “Ontbinding en vereffening in één akte‐Begrip passiva” – 09/2012‐ ROELAND Sebastiaan

138

HERSTRUCTURERINGEN Vereffening en sluiting in één dag  Niet uitdrukkelijk in wet voorzien maar lopend boekjaar wordt met  onmiddellijke ingang afgesloten – Jaarrekening tot op dag vereffening opmaken en neerleggen

Jaarrekening neerleggen gezien deze betrekking heeft op periode volledig  (verkort) boekjaar (art. 92 e.v. W. Ven.)

139

HERSTRUCTURERINGEN Vereffening normale procedure Ontbinding:  – jaarrekening opmaken door bestuurders (aangewezen, niet verplicht!)

Gedurende de vereffening:  – jaarrekening opmaken bij afsluiten van het boekjaar door vereffenaar en neer  te leggen! (art 193 W. Ven.)

Sluiting vereffening:  – Vereffenaar stelt de rekeningen op, maar er dient geen jaarrekening opgesteld  noch neergelegd te worden.

140

HERSTRUCTURERINGEN Let op bij Commanditaire Vennootschap op Aandelen ! Art. 660 W.Venn. : voor zover niet anders is bepaald, eindigt de vennootschap  door de dood van de Zaakvoerder. Let op voor onverwachte vereffeningen …

141

MOGELIJKHEDEN VAN OVERDRACHT Van éénmanszaak naar nieuw op te richten vennootschap : inbreng in  natura Van éénmanszaak naar bestaande vennootschap : quasi‐inbreng of  kapitaalverhoging Van bestaande vennootschap naar nieuwe vennootschap : – Traditionele splitsing (splitsing door oprichting) (inbreng in natura) – Partiële splitsing

Van bestaande vennootschap naar bestaande vennootschap – Traditionele splitsing (splitsing door overneming) (inbreng in natura) – Partiële splitsing

142

TERMINOLOGIE inbreng in natura quasi‐inbreng gemengde inbreng = Inbreng en verkoop aan de vennootschap begrip geldlening : Hof van Cassatie dd. 4 september 2009 : Bestuurder verkoopt aandelen aan vennootschap (of vennoot aan cliënteel)  en staat betalingsbepalingen en –termijnen toe => Intrest niet herkwalificeerbaar als dividend want GEEN geldlening.

143

INBRENG IN NATURA Materiële activa – Onroerende goederen – Installaties, machines en uitrusting – Rollend materieel – Meubilair Voorraden Vorderingen – Handelsvorderingen – Andere vorderingen Schulden – Leningen – Leveranciers

144

INBRENG IN NATURA Voorwaarden inbreng in natura  (vergoed door aandelen): mag geen “nog te verrichten arbeid” betreffen Gevolg “ervaring“ en “beroepskennis” op zich zijn niet vatbaar voor  inbreng vergoed door aandelen – Alternatief: winstbewijzen moet naar economische maatstaven waardeerbaar zijn

145

INBRENG IN NATURA Verslag van de oprichters : – Toelichting belang inbreng in natura – Motivering eventuele afwijking van conclusie van revisoraal verslag Oprichters zijn  gehouden tot het vergoeden van de schade die het  onmiddellijk en rechtstreeks gevolg zijn van overwaarderingen (art. 229  BVBA, art. 405 CVBA, art. 456  NV)

Afwijken als onderwaardering door de oprichters  dient tevens het  voorwerp van een bijzonder verslag uit te maken.  Reden : ook al  strekt  de onderwaardering derden tot voordeel, toch kan zij ingeval van  kapitaalverhoging de nieuwe aandeelhouders benadelen

146

INBRENG IN NATURA De oprichters zijn niet verplicht in te gaan op de bemerkingen van het  verslag van de revisor. Art. 444 vierde lid W.Venn. verplicht de inbrengers  dan wel een bijzonder verslag op te maken waarom hun waardering  afwijkt van het besluit van de bedrijfsrevisor (voorbeeld bij waardering van  aandelen)

Neerleggen revisoraal verslag en bijzonder verslag op griffie Rechtbank  van Koophandel

147

INBRENG IN NATURA Formaliteiten: – Bijzonder verslag van Raad van Bestuur – Opdrachtbrief revisor – Controleverslag revisor  – Notariële akte – Staat van activa en passiva niet ouder dan 3 maanden ? => NEEN

148

INBRENG IN NATURA Inbreng in natura in een vennootschap met beperkte aansprakelijkheid: – – – –

Controleverslag genoodzaakt (BVBA art. 313 §1 eerste lid W. Ven.) Beschrijving van de inbreng Beschrijving van de toegepaste waarderingsmethoden Controle of de waardering overeenstemt met het aantal te creëren aandelen  en eventuele uitgiftepremie  (BVBA art. 313 §1 tweede lid W. Ven.)

– ALTIJD creatie van aandelen! – Reden? Individualisering van de inbreng d.m.v. uitgifte van nieuwe aandelen.

Bron: Advies IBR 2013/01 “Kapitaalverhoging door inbreng in natura en uitgifte van nieuwe aandelen” d.d.  28/01/2013

149

INBRENG IN NATURA Inbreng in natura in een vennootschap met beperkte aansprakelijkheid: – Wat indien er geen controleverslag door revisor opgesteld dient te worden? – Bestuursorgaan moet een verslag opstellen en neerleggen met melding van  (BVBA art. 313 §3 W. Ven.)

• • • •

Beschrijving van de inbreng; Naam van de inbrenger; Waarde van de inbreng; Nominale waarde van de aandelen of aantal aandelen uitgegeven als  tegenprestatie voor elke inbreng in natura

Kapitaalverhoging zonder creatie van aandelen was oorspronkelijk  mogelijk in het kader van aandelen aan toonder.  Bron: Advies IBR 2013/01 “Kapitaalverhoging door inbreng in natura en uitgifte van nieuwe aandelen” d.d.  28/01/2013

150

INBRENG IN NATURA IN EEN VZW Controleverslag? – Wet van 27 juni 1921: geen verplichting om een inbreng in natura te voldoen. – Dergelijke inbreng is wel mogelijk, echter wordt deze niet vergoed. – Verschilpunt met vennootschappen waarbij inbreng vergoed moet worden  (d.m.v. aandelen…) – Geen controleverslag van de revisor vereist.

Bron: ICCI vraagstelling inbreng in natura in een vzw dd. 28/01/2013 Bron: IBR‐brochure “Inbreng in natura en quasi‐inbreng – praktische toepassingsgevallen” Brugge, 2006, die  Keure, p. 105

151

INBRENG IN NATURA IN EEN VZW Waardering? – Art. 8 KB van 19 december 2003 1)  Waardering tegen marktwaarde (of eventueel gebruikswaarde): • Goederen die worden geschonken of nagelaten ter bedrijfsuitoefening  worden • Kosteloos verkregen goederen die men mag uitbaten tegen betaling

Bron: ICCI vraagstelling inbreng in natura in een vzw dd. 28/01/2013 Bron: IBR‐brochure “Inbreng in natura en quasi‐inbreng – praktische toepassingsgevallen” Brugge, 2006, die  Keure, p. 105

152

INBRENG IN NATURA IN EEN VZW Waardering? – Art. 8 KB van 19 december 2003 2) Goederen die worden geschonken of nagelaten om vervolgens te worden  gerealiseerd: • Waardering tegen waarschijnlijke realisatiewaarde op moment van  inventaris • Waardering tegen realisatiewaarde indien realisatie plaats vindt voor het  opstellen van de inventaris Zie specifieke waarderingsregels van de betreffende vzw/vereniging Bron: ICCI vraagstelling inbreng in natura in een vzw dd. 28/01/2013 Bron: IBR‐brochure “Inbreng in natura en quasi‐inbreng – praktische toepassingsgevallen” Brugge, 2006, die  Keure, p. 105 153

PRIVATE STICHTING “Fonds” ter waarborging latere nabestaanden? Oprichting private stichting Oprichters: Natuurlijke persoon Duidelijk omschreven begunstigden Sociaal doel: vb. welzijn van de nabestaanden  rechtstreeks en  onrechtstreeks garanderen (vb. Opleiding, stages, reizen...) Stichting is actief gedurende leven van de oprichter en na het overlijden Uitkeringen aan de begunstigde tijdens leven of na overlijden van de  oprichter: niet belastbaar als roerende inkomsten Reden: begunstigden hebben geen recht tot vordering van de betalingen

154

PRIVATE STICHTING Kenmerken private stichting: Één of meerdere natuurlijke personen / rechtspersonen Belangeloos doel Geen stoffelijk voordeel verschaffen aan de stichters/bestuurders... TENZIJ  dit kadert in het verwezenlijken van het belangeloos doel Verschil met VZW: Mogelijkheid tot het stellen van industriële of commerciële handelingen  met oog op de verwezenlijking van het doel

Bron: Fiscalnet “Het aantrekkelijke stelsel van private stichtingen” HAUTFENNE P – 05/02/2013

155

PRIVATE STICHTING Taxatie? Jaarlijkse taks ter vergoeding van de successierechten (patrimoniumtaks) – Tarief? 0,17% op het geheel van bezittingen boven 25.000 EUR – Indien taks < 125 EUR: optie om de taks voor 3 jaar onmiddellijk te betalen

ECHTER zodra alle goederen zijn ingebracht: niet langer onderworpen aan  successierechten Goederen die van het privévermogen overgaan naar de stichting behoren  niet meer toe aan de natuurlijke persoon, noch aan diens erfgenamen. Bij  overlijden van de stichter vindt er geen erfovergang plaats. Bron: Fiscalnet “Het aantrekkelijke stelsel van private stichtingen” HAUTFENNE P – 05/02/2013 Bron: www.alaska‐group.eu “Taks der vergoeding van de successierechten” DEBLAUWE S. – 11/02/2013

156

QUASI-INBRENG Van toepassing bij NV, Comm.VA., BVBA of CVBA Verkrijgen van netto aktief : 1. binnen de twee jaar na de oprichting, 2. van een oprichter, bestuurder, zaakvoerder of aandeelhouder 3. tegen een vergoeding van minstens één tiende  van het geplaatste  kapitaal Quid “geplaatst kapitaal”:  het betreft dus NIET het bedrag van het gestort  kapitaal. Niet voor  aankopen die tot de gewone activiteit behoren en onder  normale voorwaarden plaatsvinden.

157

QUASI-INBRENG Dus GEEN verslag bij verkoop aan Comm.V of VOF vennootschapsvormen met  aansprakelijkheid aandeelhouders Voorafgaandelijke goedkeuring algemene vergadering is noodzakelijk:  nietigheid wordt door de rechtbank uitgesproken

158

QUASI-INBRENG Formaliteiten: – Bijzonder verslag van Raad van Bestuur – Opdrachtbrief revisor – Controleverslag revisor  – Neerlegging bijzonder verslag en controleverslag bij griffie Rechtbank  van Koophandel (niet vergeten ! De aankoop is nietig) – Staat van activa en passiva niet ouder dan 3 maanden ?

159

WAARDERING Elke overdracht ‐ inbreng in natura en quasi‐inbreng ‐ dient te worden  gewaardeerd vanuit  een bedrijfseconomisch standpunt  De economische waarde kan worden gelijkgesteld aan de marktwaarde  Ter zake wordt de term "economische waarde" verkozen boven de   "marktwaarde" omdat in veel gevallen er geen  “markt” aanwezig is . Onder "economische waarde" wordt verstaan. de prijs die de overdrager   vermoedelijk voor het goed zou krijgen op een voldoende concurrentiele  markt en mits hij over voldoende tijd voor de verwezenlijking beschikt

160

BEREKING VAN DE GOODWILL Niet de 4x4 regel ! Wel een bedrijfseconomische waardering

161

7. BIJZONDERHEDEN

162

BIJZONDERHEDEN: DE VOF Definitie :  “De vennootschap onder firma is een vennootschap die aangegaan wordt  tussen hoofdelijk aansprakelijke vennoten en die tot doel heeft, onder  een gemeenschappelijke naam, een burgerrechtelijke activiteit of een  handelsactiviteit uit te oefenen.” (Art. 201 W. Ven.)

163

BIJZONDERHEDEN: DE VOF Voordelen: ‐ Geen minimumkapitaal vereist ‐ Geen formalisme : ‐ geen notariële oprichting (art. 66 lid 1 W.Venn.) ‐ Geen financieel plan ‐ Geen formaliteiten ingeval van inbreng in natura (tenzij inbreng  van grond of gebouw, dan wel notaris vereist) ‐ Beperkte boekhoudkundige verplichtingen (art 93 lid 2  en art 97 W. Ven.) ‐ enkelvoudige boekhouding mogelijk indien omzet lager dan  500.000 EUR ‐ Geen jaarrekening

164

BIJZONDERHEDEN: DE VOF Nadelen: – Onvolkomen rechtspersoonlijkheid (art. 201 W. Ven.) – Ingeval van zeer laag kapitaal : mogelijks minder kredietwaardigheid – Mogelijks geen aftrek risicokapitaal

=> Conclusie : VOF is eenvoudig en goedkoop, maar let op voor  aansprakelijkheid

165

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.V. Definitie :  “De gewone commanditaire vennootschap is een vennootschap die wordt  aangegaan tussen één of meer hoofdelijk aansprakelijke vennoten,  beherende vennoten genoemd, en één of meer geldschieters, stille  vennoten genoemd.” (Art. 202 W. Venn.)

Praktijk: Comm. V. wordt aangewend wanneer een éénmanszaak of een  VOF kapitaal nodig heeft en de ondernemer zelf niet over dat kapitaal  beschikt, noch wil lenen

166

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.V. Voordelen: ‐ Geen minimumkapitaal vereist ‐ De stille vennoten zijn beperkt aansprakelijk (art. 206 W. Venn.)  ‐ Geen formalisme : ‐ geen notariële oprichting (art. 66 lid 1 W.Venn.) ‐ Geen financieel plan ‐ Geen formaliteiten ingeval van inbreng in natura (tenzij inbreng  van grond of gebouw, dan wel notaris vereist) ‐ Beperkte boekhoudkundige verplichtingen (art 93 lid 2  en art 97 W. Ven.) ‐ enkelvoudige boekhouding mogelijk indien omzet lager dan  500.000 EUR ‐ Geen jaarrekening 167

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.V. Nadelen: – Onvolkomen rechtspersoonlijkheid (art. 202 W. Ven.) – Stille vennoten kunnen geen daden van bestuur stellen (art. 207 W. Venn.) – Beherende vennoten zijn onbeperkt en hoofdelijk aansprakelijk – Ingeval van zeer laag kapitaal : mogelijks minder kredietwaardigheid – Mogelijks geen aftrek risicokapitaal

168

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Definitie : “De Comm.VA is een vennootschap die wordt aangegaan tussen één of  meer hoofdelijk aansprakelijke vennoten, beherende vennoten, en één of  meer stille vennoten die de hoedanigheid van aandeelhouder hebben en  die slechts een bepaalde inbreng verbinden.” (Art. 654 W. Ven.)

169

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Kenmerken Handelsvennootschap Rechtspersoonlijkheid Beherende vennoten (hoofdelijke aansprakelijkheid) Stille vennoten (aansprakelijkheid beperkt tot inbreng) Vennoten worden benoemd in de oprichtingsakte:  oprichtersaansprakelijkheid Vergelijking met NV: kapitaalvennootschap op niveau kapitaal Vergelijking met BVBA: personenvennootschap op niveau bestuur

170

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Aansprakelijkheid Beherende vennoten kunnen niet persoonlijk aansprakelijk gesteld  worden voor verbintennisen van de vennootschap zolang de  vennootschap niet is vervoordeeld (art. 655 W. Ven.) Stille vennoten zijn toch hoofdelijk aansprakelijk voor verbintenissen van  de vennootschap indien: – Zij tekenen voor de vennootschap  (tenzij bij volmacht) – Hun naam voortkomt in de naam van de vennootschap (art. 656 W. Ven.)

171

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Aandelen Met of zonder stemrecht Preferente aandelen: vertegenwoordigen het kapitaal Oprichtersaandelen: als vergoeding voor de bemiddeling bij de oprichting.  Zij vertegenwoordigen het kapitaal niet Winstaandelen: Vertegenwoordigen het kapitaal niet en vereisen geen  inbreng Vrij overdraagbaar

172

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Vereniging van alle aandelen in één hand Er moet minstens één vennoot van elke categorie zijn (stille en beherende  vennoot) Bij vereniging van alle aandelen in één hand verliest de vennootschap haar  hoedanigheid van Comm. VA Geen ontbinding van rechtswege maar regularisatie is vereist

173

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Bestuur Één of meer statutaire zaakvoerders (beherende vennoten) Voor onbepaalde duur benoemd Wijziging aldus enkel via statutenwijziging: – Aanwezigheid helft van kapitaal – 3/4e meerderheid

Ontslag? – Enkel om gewichtige redenen (niet via gewone beslissing AV) – Toestemming betreffende zaakvoerder

Individuele handelsingsbevoegdheid Moeten tevens aandeelhouder zijn

174

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Statutenwijziging Statutenwijzging kan NOOIT doorgevoerd worden zonder instemming van  de zaakvoerder(s).

Vennootschap eindigt door overlijden van de zaakvoerder. Praktisch? Rechtbank van Koophandel stelt voorlopig bewindvoerder aan op verzoek  van iedere belanghebbende. AV binnen 15 dagen na aanstelling om een definitieve zaakvoerder aan te  stellen. Bewindvoerder kan niet aansprakelijk gesteld worden!

175

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Voordelen Comm. VA Mogelijkheid om de zaakvoerder een bijzondere bescherming te geven Mogelijkheid tot centralisatie van de macht in handen van één persoon  – Pater familias: fiscaal‐vermogensrechtelijk beveiligen door aandelen te  vervreemden (schenken). Zaakvoerder kan tevens zijn opvolging regelen op  niveau van het bestuur.

De stille vennoten zijn enkel aansprakelijk ten belope van hun  inbreng, tenzij zij zich inlaten met het bestuur van de vennootschap

176

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Nadelen Comm. VA Onbeperkte aansprakelijkheid voor de beherende vennoten : groot  financieel risico voor de vennoten Oprichting moet gebeuren bij notariële akte Er moet steeds een volledige en dubbele boekhouding gevoerd worden Geplaatst en gestort kapitaal bedraagt minimum 61.500 EUR Minder interessant voor exploitatievennootschappen Risico ligt lager bij patrimoniumvennootschappen of holdings

177

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Verschil Comm. V. : Kapitaalvennootschap Scharnierbepaling Art. 657 W. Ven.: meeste regelen van de NV zijn van  toepassing op deze van de Comm. VA. Moet via authentieke akte opgericht worden (in tegenstelling tot Comm.  V. dat onderhands kan) Gelijkenis Comm. V.:  Stille (beperkt aansprakelijk) vs beherende vennoten (onbeperkt  aansprakelijk) Stille vennoten kunnen optreden als lasthebber van de vennootschap

178

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Waarom niet kiezen voor een NV ?  Gezien de meeste bepalingen toch dezelfde zijn, zoals het minimum  kapitaal van 61.500 EUR VOORDEEL  : De mogelijkheid om een statutaire zaakvoerder met  vetorecht aan te stellen (art. 659 W. Ven.)

179

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Praktijk: Familiale opvolging Men benoemd de ouders als statutair zaakvoerder, waarna zij op één  aandeel na hun hele vermogen bij handgift aan de kinderen wegschenken  en toch het vermogen blijven beheren.

180

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Dezelfde regels als de NV Minimumkapitaal van 61.500 EUR,  volledig volstort Bij authentieke akte opgericht. Aandelen op naam

181

BIJZONDERHEDEN: DE COMM.VA Verschilpunten tussen de Comm.VA en de NV Comm. VA: bestuurd door één of meerdere statutaire zaakvoerders  NV: bestuurd door Raad van Bestuur Comm.VA: twee soorten vennoten

182

BIJZONDERHEDEN: DE CV Definitie :  “De Coöperatieve vennootschap is een vennootschap met  rechtspersoonlijkheid, samengesteld uit veranderlijk aantal vennoten en  met veranderlijke inbrengen.” (art. 350 W. Venn.).  Het vast gedeelte van het kapitaal moet minstens 18.550 EUR bedragen

183

BIJZONDERHEDEN: DE CV Zowel bij op richting als tijdens het bestaan moeten minimum 3 vennoten  aanwezig zijn (art. 351 W. Ven.): Minder dan 3 vennoten: van rechtswege ontbonden Alle aandelen in één hand: van rechtswege ontbonden Alle aandelen zijn op naam (art. 356 W. Ven.) De statuten kunnen de aandelen in verschillende categorieën indelen Buiten aandelen die kapitaal vertegenwoordigen mogen geen andere  effecten uitgegeven worden : warrants,  winstbewijzen zijn niet  toegestaan

184

BIJZONDERHEDEN: DE CV Obligaties zijn WEL toegestaan maar uitgifte van converteerbare obligaties  is niet toegestaan Elke vennoot heeft het recht om gestorte gelden terug te nemen indien de  algemene vergadering hem daartoe de toestemming verleend maar deze  terugneming ontslaat hem niet van zijn inbrengverplichting (art. 377 W. Ven.) Deze terugneming mag niet tot gevolg hebben dat het totaal gestort  kapitaal beneden het wettelijk minimum zou dalen van 18.550 EUR

185

BIJZONDERHEDEN: DE CV Voordelen: Vennoten kunnen vrij in en uit treden zonder statutenwijziging De vennoten kunnen bijgevolg eenvoudig in‐ en uittreden De aandelen zijn op naam en kunnen slechts beperkt worden  overgedragen Contractuele vrijheid: bv. Uitsluiting van vennoten is mogelijk. Meervoudig stemrecht  2 types Coöperatieve vennootschappen: De Coöperatieve vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (CVBA) De Coöperatieve vennootschap met onbeperkte aansprakelijkheid (CVOA)

186

BIJZONDERHEDEN: DE CV Coöperatieve Vennootschap : geen minderheidsvordering Het Grondwettelijk Hof velde een arrest op 16 september 2010 over het  instellen van een minderheidsvordering die het wetboek van  vennootschappen voorziet. Ze oordeelde in dit arrest dat de afwezigheid  van de mogelijkheid tot het instellen van minderheidsvordering voor de  minderheidsaandeelhouders van een coöperatieve vennootschap met  onbeperkte en hoofdelijke aansprakelijkheid neerkomt op een schending  van de gelijkheids‐ en non‐discriminatiebeginselen. Sinds 1991 kent het wetboek van vennootschappen een  minderheidsvordering voor de NV (artikel 562), de BVBA (artikel 290) en  de CVBA (artikel 416). De aandeelhouder of minderheidsaandeelhouder kan voor rekening van de vennootschap een rechtsvordering instellen  tegen respectievelijk de bestuurders of zaakvoerders van een bvba of een  vzw als de meerderheid van de algemene vergadering nalaat dit te doen. 187

BIJZONDERHEDEN: DE CV Coöperatieve Vennootschap : geen minderheidsvordering Doel van de maatregel is het respect voor de belangen van  aandeelhouders of minderheidsaandeelhouders om het evenwicht binnen  de vennootschap te handhaven.  Voor BVBA’s en CVBA’s wordt de minderheidsvordering ingesteld door een  of meerdere vennoten die op de dag van de algemene vergadering, die  zich heeft uitgesproken over de bevrijding van de zaakvoerders, aandelen  aanhouden die minstens 10% vertegenwoordigen van de stemmen die  verbonden zijn met de actuele aandelen (of die aandelen bezitten die een  deel van het kapitaal van ten belope van 1 250 000 euro voor coöperatieve  vennootschappen vertegenwoordigen). 

188

BIJZONDERHEDEN: DE CV Coöperatieve Vennootschap : geen minderheidsvordering In NV’s en Comm. VA zal de minderheidsvordering ingesteld worden door  de aandeelhouders die aandelen bezitten waaraan minder dan 1% van de  stemmen is gekoppeld of op dat moment een deel van het kapitaal van  minstens 1 250 000 euro bezitten. CVOA : geen minderheidsvordering mogelijk

189

BIJZONDERHEDEN: DE CV Volgens het Hof bestaat er duidelijk een verschillende behandeling tussen:  vennoten van een CVBA die een minderheidsvordering kunnen instellen,  en anderzijds vennoten van een CVOA die geen minderheidsvordering  kunnen instellen. Deze discriminatie is des te minder verantwoord aangezien de  minderheidsaandeelhouders van CVOA hoofdelijk en persoonlijk  aansprakelijk zijn voor de sociale schulden, terwijl de  minderheidsaandeelhouders van CVBA maar in verhouding tot hun  bijdrage aansprakelijk kunnen worden gesteld voor de schulden. Vandaar  dat het vermogensrisico van minderheidsaandeelhouders in CVOA veel  groter is in geval van fouten vanwege de zaakvoerders dan voor  minderheidsaandeelhouders van de CVBA Het wetboek van vennootschappen is dus dringend aan herziening toe.

190

BIJZONDERHEDEN: DE CVBA Beperkte aansprakelijkheid (art. 352 lid 2 W. Ven.) Oprichting bij authentieke akte (art. 357 § 3 lid 1 W. Ven.)  Minimumkapitaal: 18.550 EUR Volstorting ten belope van 6.200 EUR en ¼ van ieder aandeel. (art. 397 W.  Ven.) (PS : aandelen inbreng in natura binnen de 5 jaar te volstorten) Moet met minstens DRIE personen worden opgericht: het is de enige  vennootschapsvorm die met meer dan twee personen moet worden  opgericht (art 351 W Ven) De statuten dienen duidelijk aan te geven of de vennoten beperkt of  onbeperkt aansprakelijk zijn (art 352 W Ven), maar tussen de vennoten kan  geen onderscheid gemaakt worden mbt hun aansprakelijkheid   (art 353 W  Ven) => CVOA

191

BIJZONDERHEDEN: DE CVBA •

Alle vennoten die bij de oprichting verschijnen zijn oprichters (art 401 W.  Ven.)

•

Alle bepalingen mbt verder volstorten kapitaal : idem aan BVBA

192

BIJZONDERHEDEN: DE CVOA Onbeperkte aansprakelijkheid (art. 350 W. Ven.) Oprichting kan via onderhandse of authentieke akte (art. 66 W. Ven.) Minimumkapitaal : Vrij te bepalen

193

BIJZONDERHEDEN: DE BVBA Definitie : “De besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid is de  vennootschap opgericht door één of meer personen die slechts hun  inbreng verbinden en waarin de rechten van de vennoten slechts onder  bepaalde voorwaarden kunnen worden overgedragen.” (art. 210 W. Ven.)

194

BIJZONDERHEDEN: DE BVBA De belangrijkste kenmerken: Minimumkapitaal : 18.550 EUR. Het moet volledig en onvoorwaardelijk  geplaatst zijn (art 216 W venn) 6.200 EUR volstort en 1/5 van ieder aandeel in geld en volledige  volstorting ieder aandeel in natura (art. 223 W. Ven.) behalve wanneer de  bvba slechts door één persoon wordt opgericht  dan moet 12.400 EUR  volstort zijn (art 223 W venn) Besloten karakter: beperkte overdraagbaarheid van de aandelen (art. 249 e.v.  W. Ven.)

De BVBA mag NIET uitgeven: warrants en converteerbare obligaties (art 232   3 de lid W Ven)

Kapitaal is verdeeld in gelijke delen (art 238 W Ven) Gevolg: werken met uitgiftepremie noodzakelijk

195

BIJZONDERHEDEN: DE BVBA Beperkte aansprakelijkheid Georganiseerd bestuur, door een zaakvoerder waargenomen Oprichting door minstens 2 personen (uitz. EBVBA: oprichting door 1  persoon) (art. 211 W. Ven.) Aandelen met en zonder stemrecht mogelijk ALLE personen die bij de oprichting verschijnen worden als oprichters  beschouwd (art 225 W venn) en dragen dus de oprichtersaansprakelijkheid

196

BIJZONDERHEDEN: DE BVBA Volstorting kapitaal Bijzondere rekening : geld kan pas ter beschikking worden gesteld  nadat  de oprichtingsakte ter griffie is neergelegd = datum dat de vennootschap  rechtspersoonlijkheid heeft verworven. Reden : pas vanaf dat ogenblik  treden de organen van de vennootschap in werking Latere oproepen tot volstorting gebeuren door de zaakvoerder en moet  niet via een bijzondere rekening gebeuren ANDERS DAN IN EEN NV en wanneer de statuten niets bepalen zijn de  oprichters NIET meer verantwoordelijk tot het volstorten van het kapitaal  wanneer ze hun aandelen hebben overgedragen binnen een BVBA

197

BIJZONDERHEDEN: DE E-BVBA Doel: juridisch kader aanbieden voor uitoefening van beroep onder  vennootschapsvorm met rechtspersoonlijkheid zonder zich daarvoor te  moeten associëren met een andere persoon.  De bvba kan opgericht worden door één of meer personen (art 211 W venn) Gevolg: de E‐BVBA is geen afzonderlijke rechtsvorm. De afkorting E‐BVBA  is geen officiële afkorting opgenomen in het W Ven.

198

BIJZONDERHEDEN: DE E-BVBA Kenmerken Minimumkapitaal : 18.550 EUR 12.400 EUR volstort (art. 213 W. Ven.) Slechts 1 aandeelhouder (N.B. er kunnen wel meerdere zaakvoerders zijn) Onbeperkte aansprakelijkheid van de oprichters bij faling na 3 jaar  en uit  financieel plan blijkt dat onvoldoende middelen werden aangewend om  de activiteit in leven te houden.(art. 213 §2 W. Ven.)

199

BIJZONDERHEDEN: DE E-BVBA De natuurlijke persoon kan slechts enige vennoot zijn in één enkele BVBA  (art. 212 W. Ven.)

Niet naleving: hoofdelijke borg voor verbintenissen van iedere andere  BVBA die hij: ‐ nadien zou oprichten ‐ waarvan hij nadien de enige vennoot zou worden  Uitzondering: verkrijging aandelen t.g.v. overlijden.  Rechtspersoon richt als enige vennoot een bvba op: Steeds hoofdelijk aansprakelijk zolang men als rechtspersoon enig  vennoot blijft.  Meerhoofdige BVBA wordt na de oprichting eenhoofdig: Gestorte kapitaal moet binnen 1 jaar 12.400 EUR bedragen.  Zo niet : hoofdelijke borg van de ene vennoot 200

BIJZONDERHEDEN: DE SBVBA Voordelen: Starterskapitaal 1 EUR Afscherming van het privévermogen Kan een hoofdig zijn Nadelen Mogelijke opheffing van de oprichtersaansprakelijkheid (idem E‐BVBA) Na 5 jaar dient men naar notaris te gaan om minimumkapitaal te  verhogen tot wettelijk minimum voor BVBA of E‐BVBA

201

BIJZONDERHEDEN: NV Definitie : “De naamloze vennootschap is de vennootschap waarin minstens twee  aandeelhouders bereid zijn kapitaal in de onderneming te investeren.”

202

BIJZONDERHEDEN: NV Kenmerken: Minimumkapitaal 61.500 EUR ( latere volstortingen idem bvba) Volledig volstorten : van elk aandeel (in natura en in geld) moet ¼ volstort (art. 439 en 448 W. Ven.): N.B. hoe ga je ¼ vrachtwagen volstorten?! In praktijk  zal ¼ volstorting in natura moeilijk zijn.  Minimum 2 aandeelhouders Oprichters : indien één of meerdere aandeelhouders die meer dan  1/3  van het maatschappelijk kapitaal bezitten als oprichters worden  aangeduid in de akte zijn de andere verschijnenden gewone inschrijvers (  art 450 W venn)

203

BIJZONDERHEDEN: NV Anders dan in een BVBA bepaalt (art 507 W venn) dat de overdracht van niet  volgestorte aandelen de inschrijvers NIET kan ontslaan van de verplichting   om ten belope van het niet volgestorte bedrag bij te dragen in de schulden  van voor de openbaarmaking van de overdracht. De overdrager kan zich verhalen op de oorspronkelijke overdrager en op  de latere overnemers die hoofdelijk gehouden zijn

204

BIJZONDERHEDEN: NV Eindigt de volstortingsplicht bij vervreemding van de aandelen? Verschil BVBA en NV – BVBA: inschrijving van de overdracht in het aandelenregister maakt de overdracht  tegenstelbaar aan derden – NV:  overdracht is tegenstelbaar aan de vennootschap vanaf ogenblik van inschrijving in  het aandelenregister

Verhouding Overdrager‐Overnemer Volstortingsplicht is verbonden aan het aandeel en gaat aldus samen met  het eigendomsrecht over naar de overnemer. De overnemer kan zich niet op de overdrager verhalen tot volstorting

205

BIJZONDERHEDEN: NV Verhouding Overdrager‐Schuldeisers NV Overdracht ontslaat inschrijvers niet van de verplichting om ten belope van het niet‐volstorte deel, bij de dragen in de schulden die ontstaan zijn  voor openbaarmaking van de overdracht (in B.S.). In dat scenario blijft de inschrijver aldus gehouden. Vervolgens kan de overdrager zich wel verhalen op de overnemer en  latere overnemers. art. 507 W. Venn

206

BIJZONDERHEDEN: NV Verhouding Overdrager‐Schuldeisers BVBA Geen specifieke wetsregeling, enkel rechtsleer: Analoge toepassing van art. 507 W. Venn Uitzondering: overdrager heeft geen verhaalrecht op de latere  overnemers. Wel een verhaalrecht op de initiële overnemer (persoon aan wie hij zelf  zijn aandelen heeft overgedragen, niet aan personen die daarop eventueel  de aandelen zouden overnemen).

207

BIJZONDERHEDEN: NV Verhouding Overdrager‐Vennootschap NV Overdragende aandeelhouder is nog gehouden tot volstorten van kapitaal  in kader van aanzuivering van schulden ontstaan voor inschrijving in het  aandelenregister Nieuwe schulden ontstaan na inschrijving: initiële overdrager is niet  aansprakelijk

208

BIJZONDERHEDEN: NV Verhouding Overdrager‐Vennootschap BVBA Geen specifieke wetsregeling, enkel rechtsleer: Overdrager van de aandelen kan niet meer aansprakelijk gesteld worden  tot volstorting van het kapitaal die pas na de overdracht opeisbaar  worden.

209

BIJZONDERHEDEN: NV Verklaring verschillende behandelingen: BVBA: overdracht van aandelen mits toestemming van de AV NV: geen goedkeuring vereist (tenzij statutaire bepalingen) – Bijgevolg wordt er in regel geen controle doorgevoerd worden op de  solvabiliteit van de aandeelhouder die in de plaats treedt van de  overdrager

Bron: Deloitte “KMO‐De volstortingsplicht na overdracht van niet‐volstorte aandelen in de NV en  de BVBA” – 18/04/2011 210

BIJZONDERHEDEN: NV Aandelen op naam, gedematerialiseerd of aan toonder  N.B. : tot 1 januari 2014 moeten aandelen aan toonder worden omgezet in  aandelen op naam of gedematerialiseerd.  Vrije overdraagbaarheid van effecten Kapitaalaandelen vs Winstaandelen (art 483 W. Ven.) Aandelen met stemrecht versus aandelen zonder stemrecht (kan dus ook  bij een BVBA) Interimdividend (art 618 W. Ven.)

211

BIJZONDERHEDEN: NV In een NV kunnen er winstbewijzen, converteerbare obligaties en warrants  bestaan Effecten kunnen gedematerialiseerd zijn def: (art 468 W Ven) : het gedematerialiseerde effect wordt  vertegenwoordigd door een boeking op rekening , op naam van de  eigenaar of de houder, bij een erkende rekening houder Gevolg : na de aandelen aan toonder zullen geen handgiften meer  mogelijk zijn. De gedematerialiseerde effecten laten de bankgifte wel nog  toe Aandelen kunnen in verschillende categorieën worden opgesplitst Bij een bvba is de enige categorie die men kan creëren: met en zonder  stemrecht (art 239 W venn)

212

ALGEMEEN OVERZICHT

213

BESTUUR NV:  De Raad van Bestuur bestaande uit minimum 3 bestuurders (2 indien 2  vennoten)  Het dagelijks bestuur van de vennootschap kan gedelegeerd worden aan  een bestuurder of niet‐bestuurder. Zijn benoeming, ontslag en functie  wordt gespecificeerd in de statuten. BVBA, EBVBA: Eén of meerdere Zaakvoerders, onafzetbaar indien statutair  benoemd. CVBA en CVOA: Eén bestuurder, (tenzij anders bepaald in de statuten) VOF: Eén of meer zaakvoerders.

214

MINIMUMKAPITAAL NV BVBA,EBVBA, CVBA CVOA en VOF

:  :  : 

61.500€ 18.550€ Vrij te bepalen

215

MINIMUMKAPITAAL NV: volledig en 1/4 per aandeel BVBA en EBVBA: min. 6.200€, 1/5 per aandeel in geld, volledig volstort per  aandeel in natura CVOA en VOF: volledig

216

FINANCIEEL PLAN NV, BVBA, EBVBA, CVBA: Verplicht: indien de vennootschap binnen 3 jaar  na oprichting failliet wordt verklaart en het maatschappelijk vermogen bij  oprichting kennelijk ontoereikend blijkt voor normale uitoefening van   bedrijvigheid gedurende 2 jaar, zullen de oprichters eveneens hoofdelijk  aansprakelijk zijn. Het Financieel plan wordt dan door de notaris aan de  rechtbank voorgelegd op verzoek van de rechter‐commissaris of van de  PK. CVOA en VOF: niet verplicht

217

AANDELEN NV: aandelen op naam en gedematerialiseerd BVBA, EBVBA, CVBA en CVOA: aandelen op naam

218

OVERDRACHT VAN AANDELEN NV: In principe: Vrije overdraagbaarheid: Overeenkomstig Art. 510 W. Venn. is het echter mogelijk in de statuten of  aandeelhoudersovereenkomsten te voorzien in beperkte  overdraagbaarheid van de aandelen. Deze moet echter in de tijd beperkt  zijn en verantwoord zijn op belang van de vennootschap.

219

OVERDRACHT VAN AANDELEN BVBA: Beperkte overdraagbaarheid van de aandelen, gezien het besloten  karakter van de BVBA.  Vrije overdraagbaarheid aan een medevennoot , echtgeno(o)t(e),  (groot)ouders, (klein)kinderen en andere personen vermeld in de statuten.  In andere gevallen is toestemming vereist van minstens de helft van de  andere vennoten die ¾ van het kapitaal vertegenwoordigen NA aftrek van  de rechten waarvan de overdracht is voorgesteld.  Statuten kunnen voorzien in strengere bepalingen. (art 249 W venn) De overdracht geldt tegenover de vennootschap en tegenover derden pas  vanaf de datum van inschrijving in het aandelenregister (art 253 W venn) E‐BVBA: Slechts 1 aandeelhouder die volkomen vrij beslist. Vanaf er een  vennoot bijkomt wordt de BVBA echter meerhoofdig

220

OVERDRACHT VAN AANDELEN CVBA en CVOA: In principe enkel aan andere vennoten overdraagbaar,  tenzij anders bepaald in de statuten. De overdracht van aandelen aan derden is onderworpen aan de volgende  voorwaarden: ‐ ofwel gaat het om personen de bij naam aangewezen zijn in de statuten ‐ ofwel behoren die derden tot categorieën bepaald in de statuten ‐ kenmerkend CV: de mogelijkheid die aan de vennoten gegeven wordt om  uit de vennootschap te treden zonder dat ze een overnemer voor hun  aandelen moeten vinden. Maar van deze mogelijkheid kan pas gebruik  gemaakt worden gedurende de eerste zes maanden van het boekjaar VOF: mits éénparige toestemming van de andere vennoten

221

ALGEMENE VERGADERING Bepalingen gemeen aan alle vennootschappen: De AV moet jaarlijks worden samengeroepen: echter op basis van (art. 93 lid  2 W. Venn.) geldt dit niet voor de kleine VOF, die geen jaarrekening moet  opstellen, en bijgevolg ook geen jaarlijkse AV moet samenroepen om deze  goed te keuren.

222

ALGEMENE VERGADERING Goedkeuring jaarrekening Bestemming van resultaat (eventueel dividenduitkering) Kwijting aan bestuursorgaan (en indien van toepassing commissaris) Toepassing art 633 en 634 W. Ven of 332 en 333 W. Ven.  (alarmbelprocedure) Benoeming en herbenoeming bestuursorgaan (reeds voorstel door Raad  van Bestuur of Zaakvoerder(s) gedaan) Toepassing (art. 523 W. Ven.)

223

OPROEPING TOT AV Niet genoteerde vennootschappen : – Aankondiging min 15 dagen voor AV in Belgisch staatsblad en in een  nationaal verspreid blad – Wanneer het een loutere jaarvergadering betreft (normale plaats en  uur) ter behandeling jaarrekening en verslag  publicatie BS  voldoende – Oproeping ook per gewone brief toezenden aan houders  aandelen/warrants/obligaties op naam , de bestuurders en  commissaris • Indien schriftelijke toestemming : ook andere vorm dan brief  toegelaten (bv e‐mail) – Indien ALLE aandelen, obligaties,… op NAAM werden uitgegeven ook  aangetekende brief voldoende ZONDER verdere publicatie 224

VERMELDING OPROEPING Niet beursgenoteerde vennootschap (niet wettelijke bepaald) :  minimum naam , rechtsvorm, ondernemingsnummer van de  vennootschap bevatten met de agenda, plaats en datum + tijdstip van de  AV Vennootschappen waarvan aandelen genoteerd zijn : – Vermelding plaats, datum en uur AV – Agenda met opgave te behandelen onderworpen Ook melding over de (her) benoeming commissaris of bedrijfsrevisor  agenderen  ‐ Heldere en nauwkeurige beschrijving van de formaliteiten die de AH  dient te vervullen om stemrechten uit te oefenen op de AV

225

MEDEDELING STUKKEN De regeling inzake mededeling van stukken bestaat uit 3 componenten – Afschrift van stukken spontaan meezenden met de oproepingsbrief  aan AH op naam, commissaris en bestuurders – Afschrift wordt onverwijld toegezonden aan diegenen die uiterlijk 7  dagen voor AV aan de formaliteiten voldoen om toegelaten te worden  tot de AV (binnen de 7 dagen = afschrift ontvangen op AV) – Iedere aandeelhouder, obligatiehouder, warranthouder … vanaf 15  dagen voor de vergadering op de zetel kosteloos een afschrift van deze  stukken verkrijgen.

226

BUITENGEWONE AV Voor statutenwijziging moet men een buitengewone algemene  vergadering samenroepen.  Bovendien zal de tussenkomst van de notaris nodig zijn. (Tenzij bij de VOF  en de CVOA waar oprichting via onderhandse akte gebeurt, en  statutenwijziging ook onderhands zal geschieden).

227

TUSSENKOMST NOTARIS Algemene vergadering inzake volgende items: – Statutenwijziging – Inkoop van eigen aandelen – Uitgifte converteerbare obligaties of warrants – Voorkeurrecht bij kapitaalverhoging

228

BIJZONDERE AV Iedere algemene vergadering die niet samenvalt met de gewone algemene  vergadering en die niet moet beslissen over een statutenwijziging, Voor een bijzondere reden (bv. in het kader van de alarmprocedure, het  tussentijds ontslag of de benoeming van een bestuurder of zaakvoerder).  Kent rechten toe aan derden die een invloed hebben op het vermogen van  de vennootschap.

229

WIE KAN EEN AV SAMENROEPEN? In principe ENKEL de Raad van Bestuur of Zaakvoerder(s) Individuele bestuurder is niet bevoegd (tenzij ingevolge van een  algemene of bijzondere bevoegdheidsopdracht) Indien de enige Zaakvoerder in een BVBA overleden is (en geen opvolger  aangewezen)  alle vennoten bevoegd om de vergadering samen te  roepen, ook de erfgenamen Aandeelhouders of vennoten kunnen GEEN vergadering samenroepen,  maar kunnen Raad van Bestuur of Zaakvoerder hiertoe verplichten indien  zij samen ten minste 1/5 van de aandelen vertegenwoordigen  (vergadering binnen de 3 weken houden)

230

WIE KAN EEN AV SAMENROEPEN? De commissaris – revisor : wanneer de normale werking van vnx. gevaar  loopt OF aanmerkelijke verliezen VERPLICHTE WETTELIJKE SAMENROEPING:  – Binnen 2 maanden nadat kon vastgesteld worden dat aanmerkelijke  verliezen werden geleden – Voorgenomen quasi inbreng – Inkoop van eigen aandelen – Diverse uitzonderingen

231

BUREAU EN AANWEZIGHEIDSLIJST Bij aanvang van de vergadering : aanwezigheidslijst opstellen en  onderteken Volgende vermeldingen: – Naam, voornaam, woonplaats van de aanwezige en  vertegenwoordigde AH – Aantal aandelen – Nummers optekenen van toonderaandelen

232

AANWEZIGHEIDSQUORUM Gewone jaarvergadering : geen aanwezigheidsquorum – één enkele aandeelhouder kan de jaarrekening goedkeuren en  kwijting verlenen – Onder voorwaarde dat de oproepingen correct werden gedaan – Indien de statuten een quorum voorzien : dient dit gevolgd te worden => Indien statuten niet anders voorzien : beslissen bij gewone  meerderheid

233

AANWEZIGHEIDSQUORUM Bijzondere algemene vergadering = wel quorum vereist (afhankelijk van  de aard van de beslissing) Statutenwijziging : – De helft van het kapitaal vertegenwoordigd zijn – Indien aan deze voorwaarde niet voldaan : 2de vergadering  samengeroepen, deze is zonder quorum – Beslissing goedgekeurd door ¾ van de stemmen

234

VERDAGING VAN DE VERGADERING Bij de jaarvergadering Niet bij andere algemene vergaderingen Heeft de Raad van Bestuur het recht om (tijdens de zitting) de vergadering  met 3 weken uit te stellen Indien in belang van vennootschap : tegen stemmingmakerij Deze verdaging heeft enkel betrekking op de bespreking en stemming v/d  jaarrekening

235

OVERZICHT BVBA

Comm. V

VOF

Oprichtingsakte

Notarieel

Onderhands (tenzij inbreng OG)

Onderhands (tenzij inbreng OG)

Financieel plan

Verplicht

Niet verplicht

Niet verplicht

Min. Kapitaal

18.550 Min. 6.200

Geen vereisten

Geen vereisten

Inbreng

Kapitaal Natura

Kapitaal Natura Arbeid

Kapitaal Natura Arbeid

Aansprakelijkheid

Beperkt

Stille: beperkt Beherende: onbeperkt

Onbeperkt en  hoofdelijk

Aandeelhouders

Min. 1

Min. 2

Min. 2

Bestuur

Min. 1 Zaakvoerder Min. 1 Zaakvoerder

Min. 1 Zaakvoerder

236

OVERZICHT BVBA

Comm. V

VOF

Jaarrekening

Ja

Nee Tenzij groot en 1  vennoot/rechtspersoon

Nee Tenzij groot en 1  vennoot/rechtspersoon

Verslag revisor Bij inbreng

Ja

Nee

Nee

Aandelenregister

Ja

Niet verplicht

Niet verplicht

Overdracht  aandelen

Op naam:  beperkt

Beperkt Tenzij statutair

Beperkt Tenzij statutair

Anders:  toestemming ½  vennoten met  ¾  kapitaal

237

OVERZICHT

238

ISBN 978-1-78068-016-3

239

EINDE BEDANKT VOOR UW  AANDACHT!

240