TROS T.a.v. Directie en Bestuur Postbus 28450 1202 LL Hilversum
Onderwerp Toetsingsbesluit nevenactiviteit TROS
Datum 28 februari 2012
Geachte Directie en Bestuur, Op 3 januari jl. heeft u ingevolge artikel 2.133 Mediawet uw voornemen tot het verrichten van de nevenactiviteit ‘Het verlenen van een licentie om afleveringen van ‘Flikken Maastricht’ te verkopen via een app voor iPad’ bij de NPO gemeld. In de ontvangstbevestiging van 9 januari jl. hebben wij u laten weten dat de
Behandeld door Henk Hagoort
Uw kenmerk Juza-uit-9537
Ons kenmerk
voorgenomen nevenactiviteit onder de toetsingsbevoegdheid van de Raad van Bestuur ex artikel 2.133 Mediawet valt en conform de beleidslijn nevenactiviteiten NPO 2011, die op 5 juli 2011 is vastgesteld en op 15 juli
Telefoonnummer
2011 in werking is getreden (hierna te noemen: “beleidslijn”), zal worden getoetst. Op grond van artikel 2.133 Mediawet is het uitsluitend toegestaan de voorgenomen nevenactiviteit te starten indien de Raad van Bestuur niet binnen twee maanden kenbaar heeft gemaakt dat het verrichten van de desbetreffende activiteit in strijd is met het gemeenschappelijke belang van de landelijke publieke mediadienst. De inhoudelijke toetsing in de zin van artikel 2.133 Mediawet wordt door ons verricht op basis van de beleidslijn en de informatie die op 3 januari bij de melding is overgelegd. Overeenkomstig de beleidslijn is de Raad van Bestuur nagegaan of de voorgenomen nevenactiviteit geen nadelige gevolgen heeft voor de uitvoering van de gezamenlijke taakopdracht en derhalve geen strijd oplevert met het gemeenschappelijke belang van de landelijke publieke mediadienst. Hiertoe wordt bekeken of de voorgenomen nevenactiviteit: 1. zal leiden tot een vereenzelviging van derden met de landelijke publieke mediadienst, en/of; 2. plaatsvindt in een context die schadelijk is voor het imago en/of afbreuk doet aan de basiswaarden van de landelijke publieke mediadienst, en/of;
e-Mail
[email protected]
Adres Nederlandse Publieke Omroep Postbus 26444 1202 JJ Hilversum Media Park Sumatralaan 45 www.publiekeomroep.nl/organi satie
T.035 677 88 99 K.v.K. nr. 32043579
3. op andere wijze leidt tot verzwakking van de landelijke publieke mediadienst met zijn aanbodkanalen, bijvoorbeeld door versnippering van aanbod en/of afbreuk aan het vermogen van de publieke mediadienst om zich te kunnen onderscheiden. Uit de beleidslijn volgt dat de Raad van Bestuur terughoudend is ten aanzien van activiteiten die bestaan uit het leveren van media-aanbod aan
Datum 28 februari 2012
Uw kenmerk Juza-uit-9537
Ons kenmerk
(media)bedrijven die dit aanbod toegankelijk zullen maken voor het Nederlandstalig publiek. Met name wordt hierbij gedacht aan de mogelijke vereenzelviging van deze derde met en/of verzwakking van de landelijke publieke mediadienst. Dat kan bijvoorbeeld plaatsvinden door afbreuk aan het vermogen van de landelijke publieke mediadienst om zich te onderscheiden en/of versterking van de programmering van een concurrerende mediadienst, mede gelet op de doelgroep en het genre van het media-aanbod waarop de nevenactiviteit betrekking heeft. Bij dit soort nevenactiviteiten is het derhalve zeer aannemelijk dat de uitvoering van de gezamenlijke taakopdracht op nadelige wijze wordt beïnvloed. In de beleidslijn is voor nevenactiviteiten bestaande uit de verkoop van media-aanbod dat valt onder de zogenaamde ccc-categorie 319 ‘Nederlandse overige fictie’ aan Video on Demand-kanalen van derden een aantal criteria opgenomen om te verduidelijken wanneer een dergelijke nevenactiviteit niet leidt tot verzwakking van de landelijke publieke mediadienst, het derde bovengenoemde toetsingscriterium. Het betreft de volgende criteria: 1. Het betreft media-aanbod waarvan de eerste openbaarmaking via de publieke hoofdkanalen minimaal vijf jaar geleden is en er, in geval van langlopende series, op het moment van aanvraag geen vervolgseries meer uitgezonden worden of zijn gepland; 2. Het media-aanbod wordt non-exclusief ter beschikking gesteld; 3. Het media-aanbod wordt bij het afspelen niet automatisch gevolgd door een nieuwe video; 4. De dienst biedt video on-demand aan en is dus geen lineair aanbodkanaal. Dat betekent ook dat er op geen enkele wijze verwezen wordt vanuit het lineaire kanaal naar de VOD dienst of andersom. Niet door merkvoering, niet door navigatiemogelijkheden; 5. Zowel de gebruiker als de dienst betaalt een marktconforme prijs voor het media-aanbod; 6. Er wordt vlak voor, tijdens of na het afspelen van de video geen reclame getoond (via pre- of post-roll, banners, logo’s etc.). Op de website zelf is adverteren wel toegestaan; 7. De gebruiker krijgt tijdens het afspelen van de video op geen enkele manier verwijzingen (inclusief logo’s etc.) van, naar of over de dienst of enige andere commerciële dienst;
Pagina 02
8. De dienst is uitsluitend toegankelijk via het open internet of applicaties op mobiele telefoon, computer of tablet en niet is ingericht op over-the-top services (benadering via televisiescherm); 9. De video zoals aangeleverd door media-instellingen, wordt verkocht zonder toevoegingen, wijzigingen of inkortingen door de dienst of door derden; 10. De dienst biedt geen constructies aan waarbij derden onder hun eigen
Datum 28 februari 2012
Uw kenmerk Juza-uit-9537
Ons kenmerk
naam en/of identiteit de dienst kunnen aanbieden (white label constructies); 11. De media-instelling stelt zeker dat desbetreffende programma/serie altijd beschikbaar blijft ten behoeve van de aanbodkanalen van de landelijke publieke mediadienst. Hiermee wordt door VOD-exploitatie niet ingeteerd op het voor de publieke mediaopdracht (hoofdtaak) binnengehaalde of binnen te halen rechtenpakket;1 12. De aanbieder van de dienst garandeert dat eventuele ontbrekende derdenrechten zijn geregeld en hij vrijwaart de media-instelling voor rechtenclaims dientengevolge. Daarnaast mogen deze nevenactiviteiten ook geen strijd opleveren met de andere twee bovengenoemde toetsingscriteria. Dit betekent dat nevenactiviteiten niet mogen leiden tot vereenzelviging van een derde met de landelijke publieke mediadienst en mag de activiteit niet plaatsvinden in een context die schadelijk is voor het gemeenschappelijke belang van de landelijke publieke mediadienst. Op basis van uw melding van 3 januari jl. concluderen wij op grond van de criteria - genoemd op bladzijde 1 en 2 over ‘vereenzelviging’, ‘verzwakking’ en ‘context’ - dat de uitvoering van de voorgenomen nevenactiviteit van de TROS nadelige gevolgen heeft voor de uitvoering van de gezamenlijke taakopdracht van de landelijke publieke mediadienst. Hiertoe zijn de volgende omstandigheden van belang.
1
In geval van bestaande contracten met derden betekent deze algemene randvoorwaarde dat
omroepen alle rechten blijven uitoefenen, die zij reeds voor zichzelf hebben bedongen. Indien bij een bestaand contract aanvullende rechten moeten worden bedongen door de omroep om het bovenomschreven VOD-aanbod via een derde mogelijk te maken, dan zal de omroep aan de NPO dienen aan te tonen dat deze rechten op niet exclusieve basis worden verkregen. In dat geval moet dus een vergelijkbaar aanbod via publieke omroepdiensten of diensten van derden mogelijk zijn. Dit laat onverlet dat voor nieuwe/verlengde contracten met derden betaald VOD-aanbod via derden nooit ten koste mag gaan van de inzet van programma’s voor de lineaire en niet-lineaire publieke aanbodkanalen.
Pagina 03
De voorgenomen activiteit bestaat volgens de bij de melding overgelegde overeenkomst en vragenlijsten uit het verlenen van een exclusieve licentie voor drie jaar aan T2 Entertainment BV om de huidige zes series en eventuele toekomstige series van de televisieserie Flikken Maastricht te verspreiden via een app voor de iPad, waarbij het programma Flikken Maastricht in een catalogus met ook ander (niet-publiek) media-aanbod wordt aangeboden. De eerste vijf series zijn reeds uitgezonden, de zesde wordt momenteel, februari
Datum 28 februari 2012
Uw kenmerk Juza-uit-9537
Ons kenmerk
2012, uitgezonden. Het territorium waarbinnen de licentie geldt is Nederland, waardoor deze nevenactiviteit conform de beleidslijn voor toetsing in aanmerking komt. De Raad van Bestuur stelt vast dat bij deze nevenactiviteit publiek mediaaanbod door een commercieel mediabedrijf, T2 Entertainment BV, toegankelijk zal worden gemaakt voor het Nederlandse publiek middels een iPad-app. In het geval publiek media-aanbod wordt aangeboden via mediadiensten die concurreren met de aanbodkanalen van de landelijke publieke mediadienst, kan er verzwakking optreden van de landelijke publieke mediadienst. In het onderhavige geval wordt het programma exclusief aangeboden via een app op de iPad. Op deze manier wordt ook het publieke aanbodkanaal Uitzending Gemist verspreid. Bij deze nevenactiviteit wordt dus media-aanbod verspreid op een wijze die door de landelijke publieke mediadienst ook wordt uitgevoerd ter verwezenlijking van de landelijke publieke media-opdracht. De series zullen dus worden aangeboden door middel van mediadiensten die concurreren met (één van de) aanbodkanalen van de landelijke publieke mediadienst, doordat bij beide kanalen op on demand basis media-aanbod wordt aangeboden. De publieke media-instellingen verzorgen, als onderdeel van de landelijke publieke mediadienst, media-aanbod om via de aanbodkanalen van de landelijke publieke mediadienst te verspreiden (artikel 2.24, 2.34, 2.55 lid 2 Mw) en dus niet via derden. Wanneer publiek media-aanbod op exclusieve basis zou worden verspreid via andere kanalen dan die van de landelijke publieke mediadienst, zou de landelijke publieke mediadienst zijn eigen positie richting het publiek ondermijnen. Wanneer immers derden of individuele media-instellingen in de gelegenheid worden gesteld activiteiten te verrichten die de landelijke publieke mediadienst als hoofdtaak moet uitvoeren, vervalt op termijn de legitimatie voor het uitvoeren van de hoofdtaak door de landelijke publieke mediadienst zelf. Er ontstaat dan ook een direct gevaar voor verzwakking van de landelijke publieke mediadienst. Bovenstaande wordt versterkt doordat een ruime licentie wordt verleend aan T2 voor zowel oude, recent uitgezonden en nog uit te zenden series terwijl de
Pagina 04
serie nog wordt uitgezonden door de Tros en daarom beschikbaar dient te zijn in Uitzending Gemist en eventuele andere on demand kanalen van de landelijke publieke mediadienst. Zoals reeds uiteengezet op bladzijde 2 zijn in de Beleidslijn Nevenactiviteiten NPO 2011 twaalf criteria opgenomen die – wanneer aan al deze criteria wordt voldaan - ertoe kunnen leiden dat er in een bijzonder geval toch geen sprake
Datum 28 februari 2012
Uw kenmerk Juza-uit-9537
Ons kenmerk
is van verzwakking van de landelijke publieke mediadienst bij de verkoop van media-aanbod op Video on Demand-kanalen van derden. De nevenactiviteit zoals aangemeld door de TROS voldoet echter niet aan alle criteria. Dit betekent dan ook dat er sprake van verzwakking van de landelijke publieke mediadienst. Hoewel er reeds sprake is van verzwakking indien aan één van deze criteria niet wordt voldaan, worden ten overvloede alle criteria die niet zijn gewaarborgd, nagelopen. Ten eerste is het niet al het media-aanbod ouder dan vijf jaar en loopt er op dit moment een vervolgserie. Er wordt dan ook niet voldaan aan het eerste criterium. Ten tweede is niet vastgelegd, zo blijkt uit de overeenkomst en de vragenlijst, dat het materiaal non-exclusief ter beschikking wordt gesteld aan T2 Entertainment BV voor verspreiding via de iPad. Ten derde zijn in de overeenkomst geen waarborgen opgenomen voor de rechten die vereist zijn voor de uitvoering van de landelijke publieke mediaopdracht, zoals onder 11 als voorwaarde wordt gesteld. In de overeenkomst is niet gewaarborgd dat de TROS de registratie via de VODaanbodkanalen van de landelijke publieke mediadienst, waaronder Uitzending Gemist, op dezelfde platforms kan vertonen c.q. exploiteren, bijvoorbeeld als onderdeel van Uitzending Gemist via de iPad, digitale kabel en/of IPTV. Ten aanzien van het nog lopende seizoen, zijn bijvoorbeeld geen waarborgen opgenomen voor het respecteren van de uitzendrechten op lineaire kanalen en Uitzending Gemist. Het ontbreken van deze waarborgen maakt dat er verzwakking van de publieke mediadienst als geheel optreedt. Nu er, zoals uit de overeenkomst en de antwoorden op de vragenlijst volgt, met T2 Entertainment is overeengekomen dat zij exclusief de rechten verwerft voor exploitatie van het materiaal via de iPad, betekent dit dat er direct beperkingen gelden voor de beschikbaarheid van het programma in Uitzending Gemist, één van de publieke aanbodkanalen.
Pagina 05
Uit de overeenkomst volgt verder nog dat T2 Entertainment zelf mag bepalen op welke wijze het media-aanbod wordt aangeboden. Er zijn geen waarborgen opgenomen om te voorkomen dat er advertenties direct rondom het mediaaanbod worden geplaatst, verwijzingen naar een commerciële dienst of wijzigingen in het media-aanbod worden aangebracht, waardoor de criteria 6, 7,9 en 10 niet zijn gewaarborgd.
Datum 28 februari 2012
Uw kenmerk Juza-uit-9537
Ons kenmerk
Geconcludeerd moet dan ook worden dat deze nevenactiviteit niet voldoet aan de criteria waarbinnen er geen sprake is van verzwakking van de landelijke publieke mediadienst bij exploitatie door derden. Alles overziende moet de Raad van Bestuur constateren dat de voorgenomen nevenactiviteit in strijd is met het gemeenschappelijke belang van de landelijke publieke mediadienst. De Raad van Bestuur wijst erop dat er bij de vaststelling van de Beleidslijn meer ruimte is gecreëerd ten opzichte van de vorige beleidslijn nevenactiviteiten om programma’s via video on demand-kanalen van een commerciële derde te verkopen, mits er wordt voldaan aan de eerder aangehaalde criteria die te vinden zijn op pagina 8 en 9 van de Beleidslijn. Besluit Na beoordeling van de melding aan de voorwaarden van de beleidslijn nevenactiviteiten NPO 2011, is de Raad van Bestuur tot de slotsom gekomen dat de voorgenomen activiteit in strijd is met het gemeenschappelijke belang van de landelijke publieke mediadienst, zoals bedoeld in artikel 2.133 jo artikel 2.111, eerste lid Mediawet 2008. Dit betekent dat TROS de voorgenomen activiteit niet tot uitvoer kan brengen. Dit besluit is gebaseerd op de beschikbare informatie en geldt onder voorbehoud van gelijkblijvende omstandigheden. Tegen dit besluit staat de mogelijkheid van bezwaar open. Iedere natuurlijke of rechtspersoon, wiens belang rechtstreeks bij dit besluit betrokken is, kan op grond van artikel 7.1 van de Algemene wet bestuursrecht (Awb) tegen deze beslissing binnen zes weken bezwaar maken. Het maken van bezwaar geschiedt door het indienen van een gemotiveerd bezwaarschrift bij de Raad van Bestuur NPO, t.a.v. de afdeling Juridische Zaken, Postbus 26444, 1202 JJ Hilversum. Het bezwaarschrift moet op grond van artikel 6.5 van de Awb zijn ondertekend en omvat ten minste de naam en adres van de indiener, de dagtekening, de omschrijving van het besluit waartegen het bezwaar is gericht en de gronden waarop het bezwaarschrift rust.
Pagina 06
Datum
De Raad van Bestuur houdt op de website een openbaar register Nevenactiviteiten waarin dit besluit veertien dagen na verzending zal worden opgenomen.( http://www.publiekeomroep.nl/organisatie/pagina/regelingen). Indien TROS van mening is dat in dit besluit bedrijfsvertrouwelijke gegevens staan, dan verzoeken wij u dat binnen deze veertien dagen schriftelijk en gemotiveerd kenbaar te maken. Dit besluit laat onverlet de bevoegdheid van het Commissariaat voor de Media de nevenactiviteit ex ante te toetsen krachtens artikel 2.132 Mediawet. Een afschrift van dit besluit is doorgestuurd naar het Commissariaat voor de Media.
Met vriendelijke groet, Henk Hagoort Raad van Bestuur
28 februari 2012
Uw kenmerk Juza-uit-9537
Ons kenmerk
Pagina 07
