OVERDRACHT HANDELSZAAK

OVERDRACHT HANDELSZAAK

1

CONTACT PARMENTIER GUY – MGI BVBA Valkenlaan 31 – 2900 Schoten Tel: 03/685.40.07 Mail: [email protected] Guy Parmentier Bedrijfsrevisor Executive professor ‐ University of Antwerp Management  School 2008 (Real Estate Accounting) Professor ‐ Karel De Grote Hogeschool Antwerp (Audit/Valuation) Docent postgraduaat Antwerp ‐ Accountancy Guest professor ‐ University Maastricht (Valuation) Guest professor – University of Economics Nicosia  (Cyprus) Author of the book – Business Valuation ( Intersentia)

2

INHOUD Inleiding Terminologie Mogelijke elementen van een overdracht Mogelijkheden van een overdracht Terminologie : inbreng in natura en quasi‐inbreng Overdracht aandelen bij verkoop van een onroerend goed Retroactieve oprichting Directe belastingen Indirecte belastingen Vennootschapswetgeving 3

TERMINOLOGIE Wat is “handelszaak” ? Zie verschillende begrippen in Van Dale : – handelszaak (de)  : zaak, aangelegenheid van koop en verkoop • betekenisverwante termen – hyperoniem: zaak – synoniem(en): handeltje  – handelsonderneming  • betekenisverwante termen – synoniem(en): firma – handelsfonds (het) : firma, handelszaak • betekenisverwante termen – synoniem(en): firma – vertaling van het franse “fonds de commerce”

4

TERMINOLOGIE Het Hof van Cassatie definieerde handelsfonds als volgt (Cass., 4 febr. 1954, Pas.,  1954, I, p. 491) : “Een verzameling van zaken die opgevat zijn als instrumenten van een  commerciële activiteit en niet alleen verschillende elementen die los van  elkaar in dit geheel zijn verenigd”.

In het gemeen recht heeft het handelsfonds de aard van een roerend goed, ook  wanneer het een onroerend goed betreft  (Cass., 27 juni 1975, Pas., 1975, I, p. 1053).  (ter info : art. 18 W.BTW : overdracht cliënteel is een dienst)

5

TERMINOLOGIE Hof Van Cassatie : 06/11/1970 : N‐19701106‐3  : – De schuldvorderingen, waarden en speciën maken meestal geen deel uit van  het handelsfonds. Door een bijzondere bepaling mag nochtans van deze regel  afgeweken worden. – Het handelsfonds bezit geen rechtspersoonlijkheid en dus ook geen  afzonderlijk patrimonium.  Het voegen bij het handelsfonds van de  schuldvorderingen impliceert niet dat het volledig passief eveneens in het  handelsfonds zou begrepen zijn.

6

TERMINOLOGIE Hof Van Cassatie : 15/10/2009 : de begrippen (in art. 442bis WIB92 en art. 11  W.BTW) hebben dezelfde inhoud, wat betekent dat voor beide bepalingen er  sprake moet zijn van de overdracht van “alle elementen die nodig zijn voor de  exploitatie van de handelszaak”.   Daarbij is het niet noodzakelijk vereist dat alle vorderingen en schulden en het  recht op de huurceel in de overdracht begrepen zijn.” Totaliteit art 442bis.pdf.  Dit  arrest verbreekt een uitspraak van het Hof van Beroep te Antwerpen dat had  geoordeeld dat er geen sprake was van een algemeenheid omdat de openstaande  klantenvorderingen, het passief en de huurovereenkomst niet in de overdracht  inbegrepen worden.

7

MOGELIJKE ELEMENTEN VAN EEN OVERDRACHT Immateriële activa – Het cliënteel  – Huurrechten – Lopende contracten : De contracten voor bijvoorbeeld de aankoop van  goederen die lopen op het moment van de overdracht worden normaal gezien  overgedragen aan de koper aangezien hij deze nodig heeft voor het verder  zetten van de activiteit.  De partijen kunnen echter afspreken om de  contracten uit te sluiten van de overdracht. Bovendien gaan contracten die  intuitu personae (Dit is een contract waarbij de identiteit van de partijen  doorslaggevend was bij het afsluiten van de overeenkomst. Een wijziging van  deze identiteit heeft tot gevolg dat de overeenkomst nietig wordt) werden  afgesloten niet automatisch over op de koper. – Rechten van industriële eigendom : merken, brevetten, octrooien, enz. – Licenties – Andere : naam, naambekendheid, ligging, logo, enz.

8

MOGELIJKE ELEMENTEN VAN EEN OVERDRACHT Materiële activa – Onroerende goederen – Installaties, machines en uitrusting – Rollend materieel – Meubilair Voorraden Vorderingen – Handelsvorderingen – Andere vorderingen Schulden – Leningen – Leveranciers

9

MOGELIJKE ELEMENTEN VAN EEN OVERDRACHT Van eenmanszaak naar nieuw op te richten vennootschap : inbreng in natura Van eenmanszaak naar bestaande vennootschap : quasi‐inbreng of  kapitaalverhoging Van bestaande vennootschap naar nieuwe vennootschap : – Traditionele splitsing (splitsing door oprichting) (inbreng in natura) – Partiële splitsing Van bestaande vennootschap naar bestaande vennootschap – Traditionele splitsing (splitsing door overneming) (inbreng in natura) – Partiële splitsing

10

TERMINOLOGIE Inbreng in natura Quasi‐inbreng Gemengde inbreng:  betreft een inbreng en verkoop aan de vennootschap begrip geldlening : Hof van Cassatie dd. 4 september 2009  “wanneer een bestuurder aan zijn vennootschap aandelen verkoopt (of  een vennoot zijn cliënteel) en betalingsbepalingen en ‐termijnen  toestaat, de overeengekomen interest niet herkwalificeerbaar is in een  dividenden omdat er geen sprake is van een geldlening”.

11

VENNOOTSCHAPSWETGEVING: INBRENG IN NATURA Voorwaarden inbreng in natura : – mag geen “nog te verrichten arbeid” betreffen Gevolg  “ervaring” en “beroepskennis” op zich zijn  op zich  niet  vatbaar voor  inbreng.  – moet naar economische maatstaven waardeerbaar zijn

12

VENNOOTSCHAPSWETGEVING: INBRENG IN NATURA De oprichters zijn niet verplicht in te gaan op de bemerkingen van het verslag van  de revisor. Art. 444 vierde lid W.Venn. verplicht de inbrengers dan wel een  bijzonder verslag op te maken waarom hun waardering afwijkt van het besluit van  de bedrijfsrevisor (voorbeeld bij waardering van aandelen) Oprichters zijn  gehouden tot het vergoeden van de schade die het onmiddellijk en  rechtstreeks gevolg zijn van overwaarderingen (art. 229 4 ° BVBA, art. 405, 3° CVBA, art. 456 3° NV W.Venn.) Afwijken als onderwaardering door de oprichters  dient tevens het voorwerp van  een bijzonder verslag uit te maken.   Reden : ook al  strekt de onderwaardering derden tot voordeel, toch kan zij ingeval  van kapitaalverhoging de nieuwe aandeelhouders benadelen

13

VENNOOTSCHAPSWETGEVING: INBRENG IN NATURA Advies 2013/1 ICCI dd. 28.01.2013 – Inbreng in natura zonder uitgifte van nieuwe  aandelen – –

Betreft kapitaalverhoging door inbreng in natura in vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Vraag: kan deze inbreng zonder uitgifte van nieuwe aandelen gebeuren?

– –

Vennootschap met beperkte aansprakelijkheid wordt altijd geacht om nieuwe aandelen uit te geven Verantwoording: • Altijd revisoraal verslag nodig • Verslag spreekt zich uit over de beschrijving en de toegepaste waarderingsmethoden van de  inbreng • Verslag moet aangeven of het resultaat van de toegepaste methoden overeenkomt met het  aantal van de uit te geven aandelen en evt. de uitgiftepremie • Fiscale zekerheid beter gewaarborgd bij uitgifte van nieuwe aandelen

Besluit: nieuwe aandelen moeten worden uitgegeven wanneer een vennootschap  met beperkte aansprakelijkheid haar kapitaal verhoogt d.m.v. een inbreng in natura

14

VENNOOTSCHAPSWETGEVING: QUASI INBRENG Toe te passen bij NV, CVA, BVBA of CVBA Verkrijgen van netto aktief : 1.binnen de twee jaar na de oprichting, 2.van een oprichter, bestuurder, zaakvoerder of aandeelhouder 3.tegen een vergoeding van minstens één tiende  van het geplaatste  kapitaal Quid “geplaatst kapitaal”:  het betreft dus NIET het bedrag van het gestort kapitaal. Niet voor aankopen die tot de gewone activiteit behoren en onder normale  voorwaarden plaatsvinden. Dus GEEN verslag bij verkoop aan GCV of VOF (vennootschapsvormen met  hoofdelijke aansprakelijkheid aandeelhouders)

15

PRAKTIJK Wat is de inhoud van de bestaande handelszaak Welke bestanddelen worden overgedragen Hoe worden deze gewaardeerd Onder welke vorm gebeurt de overdracht : inbreng in natura of quasi‐inbreng Wat zijn de fiscale gevolgen Het doel van de vennootschap moet juist omschreven zijn: Grondwettelijk Hof dd 26 november 2009 2009 26 11 Grondwettelijk Hof.pdf Art. 47 WIB92 : herbelegging vindt plaats op moment goedkeuring door algemene  vergadering Rb Gent 11 maart 2009 16

WAARDERING Elke overdracht ‐ inbreng in natura en quasi‐inbreng ‐ dient te worden  gewaardeerd vanuit  een bedrijfseconomisch standpunt  De economische waarde kan worden gelijkgesteld aan de marktwaarde  Ter zake wordt de term "economische waarde" verkozen boven de   "marktwaarde" omdat in veel gevallen er geen  “markt” aanwezig is . Onder "economische waarde" wordt verstaan: de prijs die de overdrager  vermoedelijk voor het goed zou krijgen op een  voldoende concurrentiële markt en mits hij over voldoende tijd voor de  verwezenlijking beschikt.

17

BEREKENING VAN DE GOODWILL Niet de 4x4 regel ! Wel een bedrijfseconomische waardering Praktijkvoorbeeld : Goodwill_geneesheer.pdf

18

FOUTIEVE BOEKING GOODWILL Foutief geboekte inbreng van goodwill ‐ stopzettingmeerwaarde Vonnis van de Rechtbank van eerste aanleg van Leuven dd. 09.10.2009:  Naar aanleiding van de oprichting van een vennootschap  werd immateriële vaste activa geboekt voor een bedrag van €75.000,00.  De administratie belast hierdoor bij eiser een stopzettingmeerwaarde op  de ingebrachte goodwill. Eisers leggen een verslag neer ondertekend door  een bedrijfsrevisor. Dit verslag werd opgemaakt in toepassing van artikel  220 van het Wetboek der Vennootschappen m.b.t. het verkrijgen van  vermogensbestanddelen ter gelegenheid van de quasi‐inbreng.  (vervolg zie volgende dia)

19

FOUTIEVE BOEKING GOODWILL De immateriële vaste activa (goodwill) worden geraamd op 5.000,00 euro, de  materiële vaste activa op €70.000,00. De Rechtbank oordeelde dat er geen  redenen zijn om aan de echtheid en de waarachtigheid van deze verslagen te  twijfelen.  Dat deze verkoop oorspronkelijk door de vennootschap anders geboekt werd,  en dat met name een goodwill ten bedrage van €75.000,00 geboekt werd bij  de oprichting, doet hieraan niets af.  Eisers kunnen niet het slachtoffer zijn van de door de vennootschap begane  fouten. Uit niets blijkt dat deze boeking gesteund is op een werkelijke verkoop  van goodwill ten bedrage van €75.000,00

20

ONROERENDE VERKOOP Akkoord tussen de partijen over de prijs en het voorwerp van de  overeenkomst Beslissen om i.p.v. het onroerend goed te verkopen, het onroerend goed in  te brengen in een vennootschap en daarvoor aandelen krijgt die  vervolgens verkocht worden aan de koper tegen de overeengekomen prijs  Onroerende verkoop 

21

ONROERENDE VERKOOP Uitbating van rusthuizen Vennootschap die het rusthuis uitbaat is tegelijk ook eigenaar van het  gebouw Verkoop van 90% van de aandelen van de vastgoedfilialen

22

SITUATIE Uitbating van rusthuizen Vennootschap die het rusthuis uitbaat is tegelijk ook eigenaar van het  gebouw Verkoop van 90% van de aandelen van de vastgoedfilialen

23

DVB – BESLISSING 12.07.2011 Verkoop van de aandelen heeft slechts betrekking op 90% ervan Belangrijk i.v.m. de boordeling of er sprake is van herkwalificatie of  simulatie Door behoud van 10% van de aandelen, geeft men te kennen dat men zich  wil inlaten met het beheer  kan voldoende zijn om herkwalificatie of  simulatie te voorkomen

24

INKOMSTENBELASTING De problematiek van art. 11 en 18§3 W.BTW  : Context Overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling =  overdracht van goederen en/of diensten o Vraag 1 : BTW‐plichtingen ?  Ja o Vraag 2 : aard van de handeling ?  Levering van een goed of verrichting van een dienst o Vraag 3 : plaats van de levering ? o Tot 2009 :  • •

levering van goederen : plaats van terbeschikkingstelling : België Verrichting van diensten : plaats vestiging dienstverrichter : België

o Vanaf 2010 :  • •

levering van goederen : plaats terbeschikkingstelling : België Verrichting van diensten : plaats vestiging ontvanger dienst

o Vraag 4 : vrijstelling ? 

Neen

Conclusie : gewone belastbare handeling

25

INDIRECTE BELASTINGEN MAAR : Art. 11 en 18 W.BTW :  – beide artikelen voorzien dat genoemde overdracht – onder bezwarende titel of om niet – door inbreng in een vennootschap of op enige andere wijze – NIET als levering van een goed of verrichting van een dienst worden aanzien – Wanneer de overnemer een BTW‐plichtige is die de BTW geheel of  gedeeltelijk zou kunnen aftrekken indien ze ingevolge de overdracht  belastbaar zou zijn – In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager verder  te zetten = VOORTZETTINGSPRINCIPE 26

INDIRECTE BELASTINGEN Principe : overdracht van een economische activiteit = levering van goederen : – Winkelinrichting – Voorraad – Immateriële activa Bijgevolg : in principe belast met 21% BTW Maar : vrijstelling op basis van art. 11 W.BTW Ratio legis : – Vermijden voorfinanciering door de verkrijger – Een zekere waarborg aan de Schatkist aangezien deze niet het risico loopt dat  de overdrager de BTW niet voldoet – Herziening voorkomen van de BTW geheven op de oprichting of aanpassing  van een onroerend goed

27

INDIRECTE BELASTINGEN De problematiek van art. 11 W.BTW Wetsartikel : Als levering wordt niet beschouwd de overdracht van een algemeenheid van  goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege  van inbreng in vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een  belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou  verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken.  In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten.  !!Struikelblok : “algemeenheid van goederen”

28

INDIRECTE BELASTINGEN De problematiek van art. 11 W.BTW Oude administratief standpunt : – Een algemeenheid van goederen werd gedefinieerd als het gehele  patrimonium van een vennootschap of de totaliteit van de elementen die het  handelsfonds van een natuurlijke persoon vormen – Het begrip algemeenheid van goederen dient te worden onderzocht in hoofde  van de overdrager ( ET 18638.pdf van 16/10/1974) – Het gebouw waarin de overgedragen economische activiteit wordt  uitgeoefend vormt een essentieel element om uit te maken of art. 11 al dan  niet van toepassing is (ET 26872.pdf van 27/09/1978)

29

INDIRECTE BELASTINGEN De problematiek van art. 11 W.BTW Nieuw administratief standpunt (ET 110663.pdf van 30/09/2009), met ingang  vanaf 1 januari 2010 : Doel van de circulaire :  – BTW‐stelsel dat moet worden toegepast bij de overdracht van een  algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling te verduidelijken. – De belangrijkste principes van de arresten (m.n. Zaak C‐497/01 Zita Modes dd.  27/11/2003) te integreren in de Belgische commentaar – Merk op : art. 11 en 18 W.BTW zijn op zich niet gewijzigd – Het volstaat dat een geheel van elementen wordt overgedragen die toelaten  om de autonome economische activiteit verder te zetten – Het begrip algemeenheid dient te worden onderzocht in hoofde van de  overnemer – Overdracht gebouw is niet essentieel meer 30

INDIRECTE BELASTINGEN Art. 11 W.BTW in de praktijk vanaf 1 januari 2010 : – Het is niet meer noodzakelijk dat alle elementen worden overgedragen, op  voorwaarde dat het geheel van wat wel overgedragen wordt de verderzetting van de economische activiteit toelaat – Moet het gebouw mee overgedragen worden ? 

Neen

– Moet het cliënteel mee overgedragen worden ?   Waarschijnlijk wel – Geen onderscheid meer “oud” of “nieuw” gebouw.

31

INDIRECTE BELASTINGEN – Afschaffing verplichting opteren voor BTW ingeval van nieuw gebouw – Enkel opletten voor herziening in specifieke gevallen (uiteraard indien  overdracht nog gebeurd binnen de herzieningstermijn : – Het gebouw wordt niet overgedragen maar wel verhuurd  art. 44  W.BTW – Het gebouw wordt niet overgedragen maar gratis ter beschikking  gesteld van de overnemer – Vestiging van vruchtgebruik dat uitdooft binnen de herzieningstermijn

32

INDIRECTE BELASTINGEN Situaties i.v.m. onroerend goed : ‐

‐

Eigenaar ‐ Eigendomsoverdracht ‐ Vestiging huurcontract

: :

art. 11 en geen herziening art. 11 en wel herziening

Houder van een huurcontract ‐ Overdracht huurcontract ‐ Vestiging huurcontract (onderverhuur)

: :

art. 11 en geen herziening art. 11 en wel herziening

33

INDIRECTE BELASTINGEN ‐

Praktijkvoorbeelden :  Overdracht handelszaak inclusief gebouw.  Het gebouw werd 25 jaar geleden  aangekocht.

‐

Overdracht handelszaak inclusief gebouw.  Het gebouw werd 5 jaar geleden  aangekocht.

‐

Overdracht handelszaak inclusief gebouw.  Het gebouw werd 5 jaar geleden  aangekocht.  Twee jaar na de overname wordt de handelszaak beëindigd.

‐

Overdracht handelszaak exclusief gebouw.  Het gebouw werd 10 jaar geleden  aangekocht en wordt na de overdracht verhuurd aan de overnemer.

‐

Overdracht handelszaak exclusief gebouw.  Het gebouw werd 30 jaar geleden  aangekocht en wordt na de overdracht verhuurd aan de overnemer.  Twee jaar  geleden werden een aantal belangrijke herstellingen doorgevoerd 34

ART 11 WBTW EN REGISTRATIERECHTEN Krachtens artikel 159, 8° W. Reg. zijn “nieuwe” gebouwen niet aan het evenredig  registratierecht onderworpen als de verkoop onder toepassing van de BTW valt.  Technisch gezien valt de overdracht van het gebouw onder toepassing van artikel  11 en 18, §3 W.btw niet onder de BTW maar valt de handeling buiten de BTW‐ sfeer.   het registratierecht zou van toepassing moeten zijn. De Administratie besliste  (beslissing van 30 juli 1976, nr. EE/84.838 en Beslissing van 12 oktober 1988, nr. EE/91.433) dat de niet  onderworpenheid aan de BTW die dus niet tot een opeisbare BTW kan leiden, niet  van die aard is dat de toepassing van artikel 159, 8° W.Reg. (en de vrijstelling van  het registratierecht) niet uitsluit. Er is geen BTW noch registratierecht verschuldigd bij de verkoop van een nieuw  gebouw onder het BTW‐stelsel in het kader van de overdracht van een  algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling.(1) Fiscalnet, 16.4.2010, Ruysschaert Stefan

(1) 

35

HOF VAN JUSTITIE 10.03.2010 De overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling :  een nieuwe benadering Belasting over de toegevoegde waarde : Begrip levering  Het Hof van Justitie (Zita Modes, zaak C‐497/01) zegt er voor recht dat artikel 5, lid  8, van de “Zesde BTW‐richtlijn” zodanig dient geïnterpreteerd te worden dat het  niet‐leveringsbeginsel van toepassing is op alle overdrachten van een handelszaak  of van autonome bedrijfsafdelingen,  dit met inbegrip van lichamelijke en desgevallend onlichamelijke elementen die  gezamenlijk een bedrijf of bedrijfsafdeling vormen die geschikt is om een  economische activiteit autonoom verder te zetten. De overnemer dient desalniettemin de bedoeling te hebben het handelsfonds of  de bedrijfsafdeling verder te zetten, en niet enkel de bedoeling om de betrokken  activiteit onmiddellijk te liquideren en desgevallend de voorraad te verkopen. (vervolg zie volgende dia)

36

HOF VAN JUSTITIE 10.03.2010 Aldus eist het Hof niet dat alle elementen van het bedrijf of van de  bedrijfsafdeling overgedragen worden. Volgens haar volstaat het dat een geheel  van elementen of een vereniging van elementen wordt overgedragen om het  bijzonder stelsel van niet‐levering te kunnen toepassen. Deze elementen dienen  de verder zetting van een autonome economische activiteit toe te laten. Volgens het Hof omvat een algemeenheid of een bedrijfsafdeling een  georganiseerd geheel van vermogensbestanddelen en personen waarmee een  economische activiteit kan worden uitgeoefend. Gevolgen : ‐ niet alle elementen moeten worden overgedragen ‐ going concern (te beoordelen in hoofde van de overnemer) ‐ overdracht van het cliënteel is belangrijk ‐ de economische plaatsrente primeert Het Hof legt in het Andersen‐arrest eveneens het principe op volgens hetwelk  men de situatie dient te beoordelen in hoofde van de overnemer en niet 37

HOF VAN JUSTITIE 10.03.2010 Het Hof legt in het Andersen‐arrest eveneens het principe op volgens hetwelk men  de situatie dient te beoordelen in hoofde van de overnemer en niet in hoofde van  de overdrager. Uitgaande van deze definitie en van dit principe, blijkt dan ook dat artikel 11 van  het W.btw van toepassing kunnen zijn wanneer de overdrager sommige activa van  de algemeenheid van goederen of van de bedrijfsafdeling naar aanleiding van de  overdracht behoudt, op voorwaarde dat het de overnemer niet verhindert om aan  de hand van de overgelaten elementen een autonome economische activiteit uit  te oefenen. Dientengevolge is het feit dat het gebouw waar de algemeenheid van goederen of  de bedrijfsafdeling werd geëxploiteerd of de rechten met betrekking tot dit  gebouw niet zouden worden overgedragen, niet noodzakelijk van aard dat de  toepassing van artikel 11 van het W.btw wordt uitgesloten.

38

HOF VAN JUSTITIE 10.03.2010 De bedoeling van de overnemer om een autonome economische activiteit verder  te zetten vormt daarenboven, in principe, een essentieel element om de  toepassing van deze bepaling toe te staan.  Het is niet vereist dat de economische activiteit die door de overnemer zal  worden voortgezet identiek is aan deze van de overdrager.  Het is van weinig belang dat de overnemer, vóór de overdracht, reeds  dezelfde economische activiteit uitoefende als die van de overdrager . Bovendien mag de hoedanigheid van de BTW‐belastingplichtige ‐ natuurlijk  persoon of rechtspersoon ‐ voortaan geen invloed meer hebben op de toepassing  van artikel 11 van het W.btw. Modaliteiten en verplichtingen bij de overdracht

39

HOF VAN JUSTITIE 10.03.2010 Art. 11 W.btw is van toepassing : ongeacht de aard van de overeenkomst (inbreng, opslorping, splitsing, …) ongeacht de wijze van vergoeding (aandelen, geld of in natura) zelfs indien de overdracht om niet gebeurt De overdracht mag het voorwerp uitmaken van meer dan één overeenkomst,  waarbij elke overeenkomst betrekking heeft op een gedeelte van de algemeenheid  of bedrijfsafdeling, op voorwaarde dat de verschillende overeenkomsten op  zodanige wijze afhankelijk zijn van elkaar dat ze niet alleen gelijktijdig uitwerking  hebben, maar dat de ene niet zonder de andere kan bestaan. Het is mogelijk in de overeenkomst te stipuleren dat bepaalde goederen op een  later tijdstip worden overgedragen. Daartoe is wel vereist dat het principe van de  overdracht onherroepelijk verworven is vanaf het sluiten van het contract en dat  de verschillende transacties onderling verbonden zijn, zodat er geen twijfel bestaat  over de bedoeling van de partijen om een algemeenheid of bedrijfsafdeling over te  dragen.

40

HOF VAN JUSTITIE 10.03.2010 Art. 11 van KB nr. 1 bepaalt welk stuk dient opgemaakt te worden dat de  overdracht vaststelt (voor elke partij). Vermeldingen : • • • •

de datum van de overdracht of van de handelingen; de naam of de maatschappelijke benaming en het adres van de betrokken  partijen en, in voorkomend geval, hun BTW‐identificatienummer; een nauwkeurige beschrijving van het voorwerp van de overdracht of van de  handeling; de prijs.

Ons inziens dient de overdrager ook de tabel van bedrijfsmiddelen over te  dragen aan de overnemer opdat deze desgevallend correct de  noodzakelijke herzieningen kan verrichten.

41

HOF VAN JUSTITIE 10.03.2010 Gevolgen in hoofde van de overdrager In principe brengt de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een  bedrijfsafdeling, met inbegrip van gebouwen en andere investeringsgoederen,  geen herziening van de aftrek met zich mee in hoofde van de overdrager wanneer  zij gebeurt onder toepassing van artikel 11 van het W.btw. Daarentegen kan de overdrager in bepaalde situaties gehouden zijn een herziening  van de btw geheven van de verwerving, verbouwing of verbetering van de  onroerende goederen door te voeren.  Dit zou het geval zijn bij een verkoop aan een derde met toepassing van het  registratierecht, bij een onroerende verhuur ‐ zelfs aan de overnemer ‐ vrijgesteld  van btw, bij gebruik van het goed voor privédoeleinden en, meer algemeen, voor  andere doeleinden dan die van zijn economische activiteit onderworpen aan de  btw.

42

HOF VAN JUSTITIE 10.03.2010 Bijgevolg dient er een herziening te gebeuren in de situatie waarin de overdrager  het eigendomsrecht van het gebouw behoudt en dit verhuurt of gratis ter  beschikking stelt van de overnemer.  Ook in het geval de overdrager over een huurrecht beschikt en onderverhuurt aan  de overnemer dient er een herziening te gebeuren. Draagt de overdrager de zakelijke rechten m.b.t. het gebouw wel over in het kader  van de overdracht dan dienen er geen herzieningen te gebeuren. De overdracht  van de zakelijke rechten aan de overnemer dienen bovendien niet noodzakelijk te  slaan op nieuwe gebouwen.  Deze overdracht kan gebeuren onder het stelsel van het registratierecht of onder  het stelsel van de btw. In dit opzicht wordt opgemerkt dat, zelfs bij gebrek aan enige optie door de  overdrager, de overnemer het recht behoudt om te opteren voor een eventuele  overdracht van het gebouw met toepassing van de btw, uiteraard voor zover het  desbetreffende gebouw overgedragen wordt binnen de door artikel 8 van het  Btw‐Wetboek voorziene termijn.

43

HOF VAN JUSTITIE 10.03.2010 Gevolgen in hoofde van de overnemer De fictie van artikel 11 van het W.btw waardoor de overnemer geacht wordt de  persoon van de overdrager verder te zetten, heeft tot gevolg dat de overnemer  zelf een herziening van de aanvankelijk door de overdrager afgetrokken belasting  moet doorvoeren wanneer, op het ogenblik van of na het voortzetten van de  overgedragen activiteit, hij zich bevindt in een door artikel 10 van het koninklijk  besluit nr. 3 van 10 december 1969 opgesomde situatie met betrekking tot de  aftrekregeling. Aangezien de herzieningsperiode aanvangt bij de overdrager dient deze de  overnemer bij de overdracht in kennis te stellen van alle elementen (facturen,  tabel van bedrijfsmiddelen,…) met het oog op een eventuele herziening die deze  laatste zullen toelaten in voorkomend geval de aftrek te herzien.

44

HOF VAN JUSTITIE 10.03.2010 Gevolgen van het niet correct toepassen van artikel 11 W.btw Als artikel 11 W.btw ten onrechte werd ingeroepen is de regularisatie de  volgende: Indien de verschuldigde btw op de overdracht voor de overnemer een volledig  aftrekbare btw is beperkt de Administratie zich tot het invorderen van de intrest  op de onterecht afgetrokken btw doordat de overnemer zich ten onrechte heeft  beroepen op artikel 11 W.btw In de praktijk ziet de Administratie af van welk initiatief ook tot regularisatie indien  artikel 11 W.btw ten onrechte niet werd toegepast. Er is nochtans wél een regularisatie indien één van de partijen erom verzoekt, bv.  als de overnemer weigert aan de overdrager de btw te betalen die ten onrechte  van hem wordt geëist.

45

RETROACTIEVE OPRICHTING EN DE FISCUS Beginsel: retroactieve oprichting v.e. vennootschap is  niet tegenstelbaar aan de fiscus Wordt onder bepaalde voorwaarden toch aanvaard

46

RETROACTIEVE OPRICHTING VENNOOTSCHAPSRECHELIJK Principe: retroactieve oprichting v.e. vennootschap is juridisch niet mogelijk Art. 60 W.Venn.: toegestaan dat men reeds voor de oprichting handelingen stelt in  naam en voor rekening v.e. vennootschap in oprichting  Zekere retroactiviteit

47

RETROACTIEVE OPRICHTING VENNOOTSCHAPSRECHELIJK Verplichtingen art. 60 W.Venn.: – In oprichtingsakte voorzien dat alle verrichtingen van een bepaalde  voorgaande periode worden overgenomen – Periode moet korter zijn dan 2 jaar vanaf de datum waarop de vennootschap  haar rechtspersoonlijkheid verkrijgt – Vennootschap moet handelingen bevestigen binnen 2 maanden na het  verwerven van de rechtspersoonlijkheid

48

RETROACTIEVE OPRICHTING FISCAALRECHTELIJK Beginsel: retroactiviteitsclausule niet tegenstelbaar aan de fiscus Tot de effectieve oprichting v.d. vennootschap moeten de inkomsten bij de  natuurlijke persoon belast worden Retroactieve oprichting toch aanvaard: – Overeenstemming met de realiteit (bv. facturen in hoofde van een  vennootschap in oprichting) – Betrekking op een korte periode – Juiste toepassing van de belastingwetgeving moet mogelijk zijn ( oprichting  en overdracht v.d. verbintenissen binnen 1 fiscaal tijdperk)

49

RETROACTIEVE OPRICHTING STOPZETTINGSMEERWAARDE? Vraag:  Heeft retroactieve oprichting invloed op het tijdstip van belastbaarheid v.d.  stopzettingsmeerwaarde in de pb? Rechtbank van eerste aanleg van Bergen:  ‐ Geen invloed ‐ Tijdstip van belastbaarheid = datum van formele oprichting v.d. vennootschap ‐ Idee: stopzettingsmeerwaarden zijn belastbaar op ogenblik van realisatie  wanneer de schuldvordering v.d. overdrager zeker en vaststaand wordt.

50

RETROACTIEVE OPRICHTING STOPZETTINGSMEERWAARDE? Andere rechtspraak: – Stopzettingsmeerwaarde is belastbaar vanaf het moment dat ze gerealiseerd  of vastgesteld is – Verbroken door hof van beroep te Gent Conclusie: retroactieve oprichting v.e. vennootschap heeft geen invloed op het  tijdstip van belastbaarheid v.d. stopzettingsmeerwaarde

51

DIRECTE BELASTINGEN Art. 442bis WIB92 : ‐ De overdracht van algemeenheid is in principe niet onmiddellijk tegenstelbaar  aan de Administratie.   ‐ Maar begrip “algemeenheid” is niet gedefinieerd ‐ Hof van Beroep te Antwerpen verwees naar de omschrijving in de  vennootschapswetgeving (i.c. m.b.t. een overdracht tussen twee  vennootschappen) ‐ Maar Hof Van Cassatie 15/10/2009 : Volgens het Hof zijn het de artikelen  442bis WIB92 en art. 11 W.BTW die op dezelfde overdrachten van toepassing  zijn   art. 442bis volgt art. 11 W.BTW : Er moet voor beide bepalingen overdracht zijn van alle elementen die nodig  zijn voor de exploitatie van de handelszaak. (Totaliteit art 442bis.pdf) 52

ART 11 WBTW AUTO’S (FISCALNET 18.12.2010) Het BTW‐statuut van auto’s die in het kader van een overdracht van een  algemeenheid of van een bedrijfsafdeling wordt als volgt geregeld : Eerste geval : De auto, die geheel of gedeeltelijk voor het bedrijf van de overdrager  werd gebruikt, wordt niet mee overgedragen Oplossing : Art. 11 W.btw blijft toepasselijk Auto wordt geacht voor de overdracht aan het bedrijf te zijn onttrokken Een vijfde van de afgetrokken btw voor het jaar van de onttrekking en  voor ieder van de nog te lopen jaren van de vijfjarige herzieningstermijn. Voorbeeld : Aankoop in 2008 : 50 000 + btw (10 500) 5 250 afgetrokken Overdracht 2010 Herziening : 5 250 x 3/5 = 3 150 53

ART 11 WBTW AUTO’S Tweede geval : De auto, die geheel voor het bedrijf van de overdrager werd  gebruikt, wordt mee overgedragen Oplossing : Art. 11 W.btw van toepassing Geen herziening indien het beroepsgebruik bij de overnemer hetzelfde is Bij gedeeltelijk privégebruik (tot 50 %) is er geen herziening indien art. 45,  §2 W.btw werd toegepast. Bij een hoger privégebruik dan 50 % dient de overnemer een herziening  te verrichten : een vijfde van de afgetrokken btw voor het jaar van de  onttrekking en voor ieder van de nog te lopen jaren van de vijfjarige  herzieningstermijn.

54

ART 11 WBTW AUTO’S Voorbeeld : Aankoop in 2008 : 50 000 + btw (10 500) 5 250 afgetrokken Overdracht 2010 Overnemer gebruikt de wagen uitsluitend voor privé Herziening : 5 250 x 3/5 = 3 150 De overnemer gebruikt de wagen 70 % privé Herziening : 5 250 x 20 % x 3/5 = 630

55

ART 11 WBTW AUTO’S Derde geval : De auto wordt mee overgedragen, maar werd door de overdrager  slechts gedeeltelijk voor beroepsdoeleinden gebruikt. – Oplossing : – Art. 11 W.btw is van toepassing – Herziening mogelijk bij de overdrager – Voorbeeld : – Aankoop in 2008 : 50 000 + btw (10 500) – 5 250 afgetrokken (beroepsgebruik 80 %) – Overdracht 2010 – Overnemer gebruikt de wagen 60 % beroeps – Geen herziening – Overnemer gebruikt de wagen 20 % beroeps – Herziening : 5 250 x 30 % x 3/5 = 945

56

DOEL - FISCAAL Probleem: doktersvennootschap en onroerend goed :  Orde van Geneesheren :  – Tot en met 2000 : niet toegestaan – Vanaf 2000: toegestaan onder bepaalde voorwaarden Rechtspraak: Hof van Cassatie bevestigt haar standpunt van 9/02/1965 in haar  arresten van 3/05/2001 en 12/12/2003 De uitgaven moeten als het ware verbonden zijn met een verrichting welke kadert binnen de beroepswerkzaamheid dat bepaald wordt door het maatschappelijk doel van de vennootschap.  Hogervermelde rechtspraak toont meermaals aan dat het niet eenvoudig is dit verband aan te tonen en dat de belastingplichtige, die in gebreke blijft dit noodzakelijk verband tussen de gemaakte kosten en de beroepswerkzaamheid aan te tonen ..\OprichtingDoelLiquidatie\Nieuwe map\DOEL 2009 09 25.doc 

57

DIRECTE BELASTINGEN: PERSONENBELASTING Volgens de fiscale wetgeving wordt de stopzettingmeerwaarde aan een verlaagd  belastingtarief van 33% belast voor zover ze niet meer bedraagt dan de belastbare  nettowinsten behaald gedurende de vier jaren die de stopzetting (of vermindering  van werkzaamheid) voorafgaan (art. 171, l°,c° WIB92). (PS : moet dus een volledig jaar zijn.) Deze zogenaamde 4x4 regel is eveneens van toepassing in geval van de stopzetting  van de werkzaamheid vanaf de leeftijd van 60 jaar of ingevolge gedwongen  definitieve stopzetting (art. 171,4°, b° WIB92) met de toepassing van een verlaagd  belastingtarief van 16,5%. De vraag is nu of de voormelde fiscale beperking als een soort forfait mag worden  beschouwd aan dewelke de goodwill mag worden gewaardeerd ? Vanuit een economisch standpunt kan het fiscaal plafond niet zomaar als een  waarderingsmethode voor de goodwill worden aanvaard.  58

DIRECTE BELASTINGEN: PERSONENBELASTING Vonnis Rechtbank eerste aanleg te Hasselt dd 10/12/2012: Constructie: 2003: Orthodontist “H” koopt patiëntenlijst over van een Nederlandse BV om deze  vervolgens te verhuren aan een Belgische BVBA waarin men alle aandelen bezit. 2003: Belgische BVBA verhuurt vervolgens de patiëntenlijst door aan een andere  Nederlandse BV (“S BV”). De orthodontist “H” is directeur en tevens  hoofdaandeelhouder van deze S BV.. 2003: Nederlandse S BV in honoraria Othodontist “H” ontwikkelt een managementconcept om de efficiëntie van de  praktijk te bevorderen. Dit concept, genaamd “F‐concept” werd in licentie gegeven  aan de Belgische BVBA. Oordeel administratie: Huurinkomsten voortvloeiend uit de verhuur van het  patiëntenbestand alsook de inkomsten uit de licentieovereenkomst zijn in hoofde  van de orthodontist “H” belastbaar als bedrijfsleidersinkomen i.p.v. roerend  inkomen. Rechtbank eerste aanleg treedt de administratie hierin bij 59

DIRECTE BELASTINGEN: PERSONENBELASTING Vonnis Rechtbank eerste aanleg te Hasselt dd 10/12/2012: Constructie (vervolg): Motivatie administratie:  – – – – –

Uit de chronologie van de feiten blijkt het de huurinkomsten verdoken bedrijfsleidersbezoldiging zijn; Sterke onafhankelijkheid tussen de verschillende partijen; Uitzonderlijk gunstige voorwaarden voor de orthodontist “H”; Niet gekend zijn van de huurprijs bij aanvang van de overeenkomst; F‐concept kwam tot stand tijdens de beroepsactiviteit als orthodontist.

60

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG Vonnis van de Rechtbank van eerste aanleg van Luik dd. 15.02.2010  Een tandarts ging over tot een kapitaalverhoging van haar vennootschap door  middel van inlijving van reserves en de inbreng in natura van een appartement  waar ze haar activiteit als tandarts uitoefent.  Ze verzocht om de toepassing van artikel 115bis van het Wetboek  registratierechten, namelijk de toepassing van het tarief van 0%, wat de  administratie heeft geweigerd.  In voorliggend geval is het ingebrachte gebouw volgens de kadastrale gegevens  een appartement dat bestaat uit een woning met een oppervlakte van 89 m2 met  badkamer, vier bewoonbare kamers en een garage. 

61

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG De administratie leidde daaruit af dat het volledig of gedeeltelijk ‘bestemd’ was als  woonruimte, met andere woorden, dat het geen andere woning betreft, dan  diegene die gedeeltelijk of volledig worden gebruikt voor of bestemd zijn voor  bewoning, met als gevolg dat artikel 115bis van het W. Reg. niet kan worden  toegepast.  De Rechtbank deelt op dit punt de mening van eiseres, volgens welk men niet,  zoals de administratie het heeft gedaan, de bestemming van een goed mag  beoordelen door alleen te verwijzen naar de indeling van het goed zonder  rekening te houden met de inrichting ervan.  De Rechtbank deelt tevens de mening van eiseres volgens welke de inrichting van  het appartement het in voorliggend geval volledig onbewoonbaar maakt, daar de  tandartsstoel met name bevestigd is aan de grond in het midden van de  ‘woonkamer’ en zware apparatuur ermee blijvend verbonden is.  Het verzoek wordt derhalve gegrond verklaard.

62

ART 115 W REG Opdat het registratierecht van 10% in Vlaanderen en 12,5% elders verschuldigd is  moeten twee voorwaarden samen vervuld zijn: 1. de inbrenger moet een natuurlijke persoon zijn  EN 2. het onroerend goed moet geheel of gedeeltelijk voor bewoning bestemd  zijn Hoofdverblijf of tweede verblijf : geen onderscheid De bestemming van een gebouw wordt beoordeeld in functie van de natuurlijke  inrichting (keuken, badkamer, ...) d.w.z. het normale gebruik waar voor het  ontworpen is de term aanwending houdt verband met het werkelijke gebruik. Tijdstip van beoordeling : op moment inbreng

63

ART 115 W REG 0% enkel bij niet voor bewoning bestemd  EN  volledig vergoed met aandelen  oppassen voor gemende inbrengen Gebouw + Rollend = kapitaal en R/C

64

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG Inbreng in een vennootschap – toepassing van artikel 115bis wetboek van  registratierechten Artikel 115bis uit het wetboek van registratierechten : de inbrengen van onroerende goederen, andere dan die welke gedeeltelijk of  geheel tot bewoning aangewend worden of voor bewoning bestemd zijn en door  een natuurlijke persoon ingebracht worden, in burgerlijke vennootschappen of  handelsvennootschappen waarvan de zetel van werkelijke leiding in België  gevestigd is, of de statutaire zetel in België en de zetel van werkelijke leiding buiten  het grondgebied van de Lid‐Staten van de Europese Gemeenschap gevestigd is,  aan het recht van 0% worden onderworpen. Zijn onderworpen aan het in artikel 44 wetboek van registratierechten voorziene  verkooprecht (10 of 12,5%) de inbrengen van in België gelegen onroerende  goederen die geheel of gedeeltelijk bestemd zijn voor bewoning wanneer die  inbrengen worden uitgevoerd door een natuurlijke persoon.

65

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG Begrip van een tot bewoning aangewend of bestemd onroerend goed Er moet geen onderscheid worden gemaakt wanneer het gebouw wordt gebruikt  als bijkomende of hoofdverblijfplaats, noch wanneer het wordt bewoond door een  gezin of een alleenstaande.  Men moet zich geen zorgen maken om de duur van de bewoning of hoe lang ze  nog zal dienen voor bewoning (administratieve circulaire nr. 14/1994, § 2). Het gebruik is alleen in de bestaande situatie op het moment van de inbreng  bepalend. Men moet zich afvragen of het gebouw op dat moment al dan niet  effectief als woning wordt gebruikt.

66

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG Het criterium van “bestemming voor bewoning” verwijst naar een toekomstige  situatie en wordt met name beoordeeld in functie van de natuurlijke indeling van  het onroerend goed en het normaal gebruik waarvoor het is ontworpen.  Dat is in principe het geval bij een gebouw met een badkamer, ingerichte keuken,  wasruimte enz. In geval van een gebouw dat bewoond is op het moment van de  inbreng, is het criterium van bestemming van weinig nut.  Als het gebouw daarentegen nog niet is gebruikt op het moment van de inbreng,  wordt het in principe belast afhankelijk van de bestemming die is voorzien op het  moment van de inbreng (adm. circ. nr. 14/1994, § 5). Zowel gebruik als bestemming worden beoordeeld op het moment van de  inbreng. Een gelijktijdige wijziging van de oorspronkelijke bestemming (bewoning)  heeft geen invloed op de belastinginning.  Een definitieve bestemmingswijziging van het gebouw voor bewoning voor de  inbreng beïnvloedt daarentegen daadwerkelijk de belastinginning.

67

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG Rusthuis De inbreng van een gebouw dat gebruikt wordt als rusthuis in een vennootschap  waarvan het sociaal doel het herbergen van bejaarde personen is, is eveneens  onderworpen aan een inbrengrecht van 0%.  Deze interpretatie stemt immers overeen met de doelstelling van de wetgever die  de oprichting van vennootschappen wilde aanmoedigen, maar de oprichting van  vastgoedvennootschappen wilde ontmoedigen (arrest van het Arbitragehof nr.  118/2002 van 3 juli 2002, BS, 18 september 2002).

68

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG Hotels en ziekenhuizen De gebouwen die uitsluitend dienen voor tijdelijk of bijkomend onderdak voor  geleverde diensten worden niet beschouwd als “woning”. Als iemand niet op lange  termijn in een hotel of ziekenhuis verblijft, maar als er respectievelijk gasten en  zieken tijdelijk verblijven is het tarief voor de inbreng 0 %.  Tijdens de vakantieperiode zijn er leden van het personeel die tijdelijk in het hotel  verblijven zonder er gedomicilieerd te zijn, doet geen afbreuk aan de toepassing  van het inbrengrecht van 0% (Bull. V&A, Kamer, 1994‐95, p. 16.204). Een studentenkamer kan worden beschouwd als een gebouw dat geheel of  gedeeltelijk is bestemd voor bewoning zodat in geval van een inbreng in een  vennootschap door een natuurlijke persoon het verkooprecht dat artikel 44  wetboek van registratierechten voorziet in principe verschuldigd is (adm. beslis.  van 14 april 1998).

69

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG Inbreng van een appartement De inbreng door een natuurlijk persoon is in principe onderworpen aan een  verkooprecht. Nochtans is de situatie op het moment van de inbreng zelf  bepalend om het gebruik of de bestemming van het ingebrachte goed te  beoordelen. Door een vonnis van de rechtbank van eerste aanleg van Turnhout van 16 oktober  1998, dat werd bevestigd door een arrest van het hof van beroep van Antwerpen  van 6 november 2000, werd geoordeeld dat de inbrenger in gebreke was gebleven  wat het leveren van het bewijs van de toepasbaarheid van artikel 115 wetboek van  registratierechten betreft, met name: – inschrijving in het bevolkingsregister op het adres van het ingebrachte gebouw  is maar een maand na de inbreng gewijzigd (wat doet vermoeden dat het  gebouw nog steeds bewoond was op het moment van de inbreng); – een wijzing van het effectief gebruik of wijziging van de bestemming na de  inbreng zijn irrelevant.

70

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG In een vonnis van de rechtbank van eerste aanleg van 15 februari 2010 werd  geoordeeld dat op het ogenblik van de inbreng het appartement gebruikt zou  worden voor de uitoefening van een beroep en artikel 115bis dus wel degelijk van  toepassing was. De inbreng door een natuurlijke persoon bestond uit een appartement waar ze  haar activiteit als tandarts uitoefende.  De administratie had de toepassing van artikel 115bis geweigerd.  Het ingebracht gebouw was volgens de kadastrale documenten een appartement  bestemd voor bewoning met een badkamer, vier bewoonbare vertrekken en een  garage.  Volgens de rechtbank kan men voor de bestemming van een goed niet alleen  verwijzen naar de samenstelling van een goed, zonder rekening te houden met de  indeling (zware uitrusting gekoppeld aan langdurige woning).

71

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG Gebouwen voor gemengd gebruik In principe is de inbreng van gebouwen die gedeeltelijk voor bewoning dienen en  voor de rest voor industriële of agrarische, commerciële of administratieve  doeleinden volledig onderworpen aan het verkooprecht uit artikel 44 uit het  wetboek. Conform artikel 169bis wetboek van registratierechten moet de bestemming of het  gebruik van een gebouw evenwel beoordeeld worden: 1° op basis van het kadastraal perceel. Wanneer het woongedeelte en het  professioneel gedeelte apart worden vermeld in de kadastrale documenten en  verschillende kadastrale nummers hebben, wordt enkel het inbrengrecht van 0 %  op het professioneel gedeelte geïnd.

72

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG 2° gedeeltelijk op basis van het kadastraal perceel, maar enkel als dat deel  betrekking heeft op : – een aparte huisvesting; – een departement of afdeling voor productie of activiteit die apart kan  gebeuren; – een entiteit die niet gescheiden kan worden van andere goederen of delen die  het perceel vormen. Het is aan de partijen om aan te tonen dat het om een gescheiden huisvesting gaat  of over een productieafdeling die los kan werken of over een entiteit die losstaat  van de andere goederen. Bewijslast Het bewijs dat het ingebrachte onroerend goed beantwoordt aan de voorwaarden  voor gebruik of bestemming komt volledig toe aan de partijen in de overeenkomst,  gezien de inning van het verkooprecht de regel is en het inbrengrecht van 0% de  uitzondering (adm. circ. nr. 14/1994, § 10). 73

INBRENG EN 0% REGISTRATIERECHT: ART. 115 BIS W REG “Geachte heer Huybrechts  Aansluitend op onze prefiling vergadering van deze morgen op de DVB en na  raadpleging van de collega's van de Administratie van de Registratie kan ik u het  volgende meedelen i.v.m. de mogelijke implicaties van de geplande verrichting op het  vlak van de registratierechten.  In gevolge de afsplitsing van de interne pensioenvoorziening naar de NV XXX tezamen  met de exploitatie gebonden onroerende goederen hebben we te maken met een  gemengde inbreng inzake registratierechten daar de inbreng niet volledig vergoed  wordt door de uitgifte van nieuwe aandelen gezien ze t.b.v. van de overgehevelde  schuld niet vergoed wordt.  U kan steeds met ondergetekende contact opnemen indien meer informatie  hieromtrent gewenst is.  Met de meeste hoogachting  YYYY Dossierverantwoordelijke” 74

GOODWILL DOKTERSVENNOOTSCHAP Bij ziekenhuisgeneesheer :  er mag geen verbod bestaan tot het ontwikkelen van  een eigen cliënteel Kapitaal : afsluiten van verzekering kan noodzakelijk zijn om goedkeurend verslag  te bekomen (tekst : Goodwill ziekenhuisgeneesheer  ICCI .pdf) Verplichting tot stoppen van de werkzaamheden in het ziekenhuis en een eigen  privé praktijk beginnen is een feit dat een hoge goodwill in de weg staat (cfr. ICCI ) Ziekenhuisgeneesheer : aanval van de fiscus op de afschrijving van de goodwill  op  basis van het niet aantonen van de minderwaarde art. 49 WIB92 Teksten : Overdracht van clientèle dokter afschrijving .doc Namen 2007 Goodwill_geneesheer.pdf  Cassatie oktober 2005

75

GOODWILL DOKTER BRUSSEL 26.06.2009 Personenbelasting ‐ Stopzettingmeerwaarde belastbaar tegen het afzonderlijke  tarief van 16,5% ‐ Overeenkomst inzake de stopzetting van de activiteit van arts als  natuurlijke persoon en quasi‐inbreng van clientèle in een artsenvennootschap Arrest van het Hof van Beroep van Brussel dd. 26.06.2009 ‐ activiteit als arts in de  hoedanigheid van natuurlijke persoon en de overdracht door deze laatste aan een  vennootschap, van de immateriële activa die samenhangen met zijn medische  activiteit op het vlak van de cardiologie (zijn clientèle).  De eerste rechter was van oordeel dat de betwiste meerwaarde volledig in  aanmerking kwam voor het afzonderlijke tarief. De Belgische Staat beweert echter  dat er geen sprake kon zijn van overdracht van clientèle, omwille van de  drievoudige reden: 1. dat geen enkel voorgelegd stuk het bestaan aantoont van de  overeenkomst,  2. dat de overdrachtprijs in werkelijkheid de terbeschikkingstelling vergoedt  door de belastingplichtige aan de vennootschap van zijn  beroepskwalificaties en niet de overdracht van een immaterieel goed  3 en tot slot dat de deontologische verplichtingen de onmogelijkheid zouden  bevestigen van de overdracht van clientèle aan een arts. 76

GOODWILL DOKTER BRUSSEL 26.06.2009 Het Hof weerlegt deze drie argumenten die door de Belgische Staat worden  uiteengezet. 1. Hoewel de overdrachtsovereenkomst niet langer kan worden voorgelegd  door het overlijden van de accountant, tonen de overige stukken naar recht  genoegzaam het bestaan aan van een quasi‐inbreng van de clientèle door de  belastingplichtige in de vennootschap.  2.Wat het tweede argument van de Belgische Staat betreft, verduidelijkte de  overeenkomst slechts de modaliteiten van de activiteit van  belastingplichtige binnen de vennootschap, overeenkomstig de richtlijnen  van de Orde der Geneesheren. Men kan hieruit niet afleiden dat de  belastingplichtige zijn “bedrijf” gewoon heeft “verhuurd”.

77

GOODWILL DOKTER BRUSSEL 26.06.2009 Het Hof is overigens van oordeel dat het feit dat de overeenkomst bepaalt dat de  bezoldiging die de belastingplichtige ontvangt in ruil voor zijn werk normaal moet  zijn en jaarlijks dient te worden vastgesteld, zinloos is indien de clientèle niet van  tevoren door de vennootschap was overgenomen tegen een afzonderlijke prijs. 3. Tot slot betekent het feit dat de clientèle van een arts ongetwijfeld  samenhangt met zijn kennis en knowhow, niet dat dit niet apart zou kunnen  bestaan en geen waarde op zichzelf zou kunnen hebben, welke tegen  vergoeding zou kunnen worden overgedragen.  Inzake het derde bezwaar merkt het Hof op dat uit de deontologische code  die op dat moment van toepassing was, blijkt dat deze reeds rekening hield  met de hypothese van een quasi‐inbreng in een artsenvennootschap

78

HOF VAN BEROEP BRUSSEL DD 25.11.2009 Algemeen: Administratie krijgt ongelijk m.b.t. verwerpen afschrijving goodwill Arrest van het Hof van Beroep van Brussel dd. 25.11.2009 – Het geschil heeft  betrekking op aanslagen in de vennootschapsbelasting voor de aanslagjaren 1993,  1994 en 1995 en, meer in het bijzonder, op de verwerping door de  belastingambtenaar van afschrijvingen ten belope van 10% door een bvba die een  medische praktijk uitbaat, op de overdracht van het cliënteel dat hij als arts heeft  opgebouwd.  De stelling van de administratie op grond waarvan het een belastbare reserve  betrof, en welke moest leiden tot de verwerping van de aftrek als beroepskosten  van de uitgevoerde afschrijvingen, werd door het Hof van Cassatie verworpen, dat  besloot dat het beroeparrest, door te stellen dat het stabiele karakter, zelfs de  toename van de honoraria, elke waardevermindering uitsloot en derhalve elke  afschrijving van cliënteel, geen rekening hield met artikels 49, 52, 6° en 61 van het  WIB 1992. 79

VERHURING VAN PATIËNTEEL Vonnis van de Rechtbank van eerste aanleg van Brussel dd. 16.04.2010 – Een arts  verhuurt zijn patiënten aan zijn vennootschap. Deze inkomsten worden  toegevoegd aan de bezoldigingen van bedrijfsleiders.  De structuur die in voorliggend geschil werd opgezet en erin bestaat zowel de  patiënten als het pand te verhuren aan een eenmansvennootschap die werd  opgericht door een arts, veronderstelt dat er een analyse wordt gemaakt inzake  het bestaan van cliënteel in hoofde van de arts, een natuurlijke persoon. In  voorliggend geval kon verweerder aantonen dat eiser geen eigen patiënten had.  Het blijkt dat eisers uitsluitend prestaties verrichte bij patiënten van de  ziekenhuizen waar bij actief was als arts en geen eigen patiënteel kon  samenstellen.  Het patiënteel van de ziekenhuizen behoort eiser immers niet toe, zodat hij het  ook niet aan de vennootschap kon verhuren. Uit het niet‐bestaan van een eigen  patiënteel dient men inderdaad af te leiden dat er sprake is van simulatie,  aangezien eiser het niet aan de vennootschap kon verhuren (en later op de  vennootschap overdragen). Het verzoek is niet gegrond. 80

GOODWILL NOTARISSEN De vergoeding voor de overname van een notariskantoor of van een  notarisassociatie zonder rechtspersoonlijkheid aan een derde overnemer is  geregeld door het koninklijk besluit van 10 augustus 2001. Dit besluit is eveneens  van toepassing in geval van inbreng in natura of quasi‐inbreng.  In het betreffend koninklijk besluit staat o.a. dat de Nationale Kamer van  Notarissen een expertschatter aanwijst, bedrijfsrevisor of externe accountant. De expert stelt een met redenen omkleed verslag op waarin hij de vergoeding  bepaalt die geldt voor de overdracht. Wanneer de overdrager zijn beroep niet in een vennootschap uitoefent, wordt  voor elk van de laatste vijf kalenderjaren die voorafgaan aan het jaar waarin het  verslag van de expert wordt opgesteld, het netto‐beroepsinkomen berekend, door  de notaris aangegeven in de personenbelasting, eventueel herzien door de fiscale  administratie. 

81

GOODWILL NOTARISSEN Deze netto‐inkomens worden aangepast door aftrek van bepaalde opbrengsten en  aftrek en/of de toevoeging van bepaalde lasten, om aldus het semi‐netto‐inkomen te bepalen (art. 6 KB 10 augustus 2001). Door het totaal van de vijf in aanmerking genomen semi netto‐inkomens te delen  door vijf wordt het gemiddeld inkomen bekomen (art. 8 KB 10 augustus 2001), dat  via een formule geïndexeerd wordt (art. 12 KB 10 augustus 2001). Ten slotte kan de expert dat geïndexeerd gemiddeld inkomen naar boven of naar  beneden toe verbeteren om economische of billijkheidsredenen, waarvan enkele  criteria door het besluit verplicht in aanmerking moeten worden genomen, en  andere een intern facultatief karakter hebben. De beslissingen van de expert zijn bindend zowel voor de overdrager als voor de  overnemer. De tussenkomst van een expert verhindert niet dat bij een inbreng in  natura of quasi‐inbreng, de inbrengende notaris een bedrijfsrevisor moet  aanstellen met betrekking tot de controle uit te voeren inzake de inbreng in natura  of de quasi‐inbreng. 82

GOODWILL APOTHEKERS De overdracht van een apotheek wordt geregeld door het koninklijk besluit van 13  april 1977.  Dat geldt ook voor inbreng in natura of quasi ‐ inbreng. Het besluit voorziet dat het meubilair, de uitrusting en de voorraad van producten  geraamd moeten worden door een deskundige erkend door de Minister die de  Volksgezondheid onder zijn bevoegdheid heeft. De goodwill mag niet hoger worden gewaardeerd dan 150% van het gemiddelde  van de brutowinsten welke zijn behaald in de loop van maximum de vijf belastbare  tijdperken die het jaar van de overdracht voorafgaan, zoals deze tijdperken worden  bepaald inzake de inkomstenbelastingen.

83

GOODWILL INBRENG EN TOEPASSING ART 47 WIB/92 Vennootschapsbelasting – Recht op de gespreide belasting van de meerwaarde  verwezenlijkt op de overdracht van de goodwill van een apotheek Arrest van het Hof van Beroep van Brussel dd. 03.06.2010 – Het geschil betreft de  gespreide belasting van de meerwaarde verwezenlijkt op de overdracht van de  goodwill van een apotheek. De belastingplichtige vennootschap heeft op 5  september 1986 een apotheek overgenomen en betaalde voor de goodwill een  bedrag van 40.000 EUR dat ze gedurende de boekjaren 1986 tot en met 1995 a  rato van 10% per jaar volledig afgeschreven heeft.  Op 30 september 1997 heeft de belastingplichtige vennootschap de officina overgelaten en ontving voor de goodwill een bedrag van 185.920,14 EUR. Met  betrekking tot de verwezenlijkte meerwaarde opteerde de vennootschap voor de  overeenkomstig artikel 47, § 1, van de W.I.B. 1992 gespreide belasting.

84

GOODWILL INBRENG EN TOEPASSING ART 47 WIB/92 De toepassing van de gespreide belasting op de verwezenlijkte meerwaarde is  overeenkomstig artikel 47 van het W.I.B. 1992 slechts toegestaan voor de  immateriële vaste activa waarop fiscaal aangenomen afschrijvingen werden  toegepast. In deze stelt de administratie dat geen afschrijvingen hebben  plaatsgevonden op de verkochte goodwill, integraal bestaat uit: door de  vennootschap zelf opgebouwd cliënteel.  Het Hof deelt deze zienswijze niet. De goodwill van een apotheek bestaat echter  onder meer uit het cliënteel, de commerciële ligging, de goede faam, de know‐ how, de specialiteiten en de vestigings‐ of uitbatingsvergunning. Vooreerst stelt  het hof van beroep vast dat hoewel het cliënteel kwantitatief veelal het  belangrijkste bestanddeel van de goodwill uitmaakt, de vestigingsvergunning  kwalitatief een minstens even belangrijk bestanddeel van de goodwill is als het  cliënteel.  Welnu de afschrijving van de goodwill heeft geenszins tot gevolg dat de  vestigingsvergunning opgehouden zou hebben te bestaan. 85

GOODWILL INBRENG EN TOEPASSING ART 47 WIB/92 Wat het cliënteel betreft dient te worden aangenomen dat het op het ogenblik van  de overname bestaande cliënteel gedeeltelijk verdween en gedeeltelijk werd  vervangen. Uit de volledige afschrijving over 10 jaar van het aangekochte cliënteel  blijkt evenwel niet dat het bestaande cliënteel volledig werd vervangen door  nieuw cliënteel. Is een gedeelte van de door de belastingplichtige vennootschap overgenomen  goodwill al dan niet aanwezig op het ogenblik van de verkoop? Naar het oordeel  van het Hof, wel het geval. Het Hof van beroep beslist dan ook dat wanneer een  belastingplichtige een handelsfonds heeft verworven en de prijs ervoor heeft  geactiveerd en afgeschreven, er geen redenen zijn om deze uit te sluiten van het  stelsel van de gespreide taxatie voor de meerwaarde die op het handelsfonds werd  verwezenlijkt. Bovendien voorziet artikel 47 niet in een opsplitsing van het  cliënteel en de goodwill, die werden verkocht, in een oud gedeelte en in een  gedeelte dat later werd opgebouwd, zodat een dergelijke opsplitsing geen  toepassing kan vinden. De gespreide taxatie van de meerwaarde met betrekking  tot de goodwill ten bedrage van €185.920,14 moest dan ook toegestaan worden. 86

GOODWILL EN VARIABLE VERGOEDING Voorbeeld:  x% van de omzet gedurende een aantal jaren Voordeel: – financieel : stopzettingmeerwaarde is gespreid – risico wordt verminderd: plots overlijden of ziekte – bij overlijden : geen successie op de openstaande credit rekening‐courant Fiscaal: meest recente vonnis 30/06/2009 Bergen volgt standpunt CBN (tekst :  Goodwill afschrijving gespreid Pro CBN 2009 06 30.pdf) Boekhoudkundig:

87

GOODWILL EN VARIABLE VERGOEDING: CBN In het Advies nr. 126/10 (Bull. CBN, nr. 30, februari 1993) behandelt de Commissie  voor Boekhoudkundige Normen de boekhoudkundige verwerking van activa die  worden verworven tegen een variabele prijs, afhankelijk van de toekomstige winst  van de overnemer. Verwijzend naar het artikel 45, eerste lid en de artikelen 61, § 1 en 64, § 1 van het  koninklijk besluit van 30 januari 2001 tot uitvoering van het Wetboek van  vennootschappen wijst de Commissie erop dat de aanschaffingswaarde van  investeringen met beperkte gebruiksduur volgens een gepast plan gespreid ten  laste moeten worden genomen over de vermoedelijke gebruiksduur.  Het is derhalve uitgesloten de annuïteiten ineens in kosten te nemen.  Dit standpunt wordt bevestigd door een arrest van het Hof van Beroep te Gent,  d.d. 18 juni 2003.

88

GOODWILL EN VARIABLE VERGOEDING: CBN De raming van de gebruiksduur van de immateriële vaste activa moet worden  bepaald vanaf het ogenblik dat de vennootschap over het betrokken immaterieel vast actief beschikt.  Aangezien de gebruiksduur inherent verbonden is aan het immaterieel vast actief  als dusdanig en losstaat van de prijs, is de Commissie voor Boekhoudkundige  Normen van mening dat de juridische eigendomsoverdracht van de cliënteel het  uitgangspunt is van de afschrijvingstermijn. Bij de toepassing van de lineaire afschrijving betekent dit dat, indien de  vermoedelijke gebruiksduur vijf jaar bedraagt, de eerste schijf van de variabele  vergoeding over vijf jaar wordt afgeschreven, de tweede schijf van de variabele  vergoeding over vier jaar, enz.  Wanneer men de methode volgt van de Commissie voor Boekhoudkundige  Normen heeft dat specifieke economische gevolgen voor de vennootschap.  Immers, de afschrijving is het kleinst bij het begin van de afschrijvingsperiode,  wanneer de productiviteit van het immaterieel vast actief het hoogst is, en de  afschrijving wordt steeds belangrijker naar het einde van de afschrijvingsperiode,  wanneer de productiviteit van het immaterieel vast actief daalt.

89

GOODWILL EN VARIABLE VERGOEDING: FISCAAL Wat zijn de fiscale aandachtspunten met betrekking tot de overdracht van goodwill  tegen een variabele vergoeding. Het standpunt van de Fiscale Administratie stelt dat immateriële vaste activa  dienen te worden afgeschreven over een termijn van minstens tien jaar en dat  degressieve afschrijvingen niet zijn toegelaten.  In een antwoord op een parlementaire vraag stelde de Minister van Financiën dat,  aangezien het mathematische bewijs van de waardevermindering van een  cliënteel of goodwill in de praktijk moeilijk of zelfs onmogelijk kan worden  geleverd, de jaarlijkse afschrijving, in overleg met de administratie, op forfaitaire  wijze mag worden bepaald.  In de gevallen waar de goodwill tegen variabele vergoeding wordt betaald,  impliceert de bovenvermelde forfaitaire regeling dat het bekomen lineaire  afschrijvingspercent op ieder gedeelte van de tot stand gekomen afschrijvingsprijs  afzonderlijk wordt toegepast. 

90

GOODWILL EN VARIABLE VERGOEDING: FISCAAL Bij een afschrijving over een duurtijd van tien jaar betekent dit dus dat de laatste  schijf van de overdrachtvergoeding wordt afgeschreven in de loop van het 19de  jaar .  De stelling van de Fiscale Administratie werd bevestigd door het Hof van Beroep te  Gent bij zijn arrest van 13 februari 1997 waarbij werd geoordeeld dat vaste  annuïteiten dienden te worden geïnterpreteerd als een vast percentage op de elk  jaar toenemende aankoopprijs, waardoor het Hof de Fiscale Administratie gelijk  gaf. De Rechtbank van Leuven (28 februari 2003 , A.F.T , oktober 2003 p 384‐387) deelt  deze interpretatie niet en meent dat de manier van het vaststellen van de  overnameprijs geen invloed mag hebben de afschrijvingstermijn

91

92

VERHUUR PATIËNTEEL  OVERLEEFT CASSATIE NIET ACCOUNTANCY & FISCALITEIT 1 maart 2012

93

GEEN STOPZETTINGSMEERWAARDEN Om de belastingheffing van de stopzettingsmeerwaarden te vermijden  wordt soms overgegaan tot de overdracht van het vruchtgebruik of de  verhuur van een handelszaak aan een vennootschap De naakte eigenaar zal dan als bedrijfsleider deze handelszaak (het  cliënteel) exploiteren Op deze manier worden beroepsinkomsten omgezet in vergoedingen voor  vruchtgebruik (niet belast) of huur (belast als roerend inkomen aan 15% EN er worden geen stopzettingsmeerwaarden gerealiseerd

94

GENEESHEER BEZIT CLIËNTEEL NIET, DUS VERHUUR NIET MOGELIJK Het hof van Beroep in Gent oordeelde dat een geneesheer zijn cliënteel  niet kan verhuren vermits hij geen enkele aanspraak heeft op zijn  patiënten. Volgens het hof is cliënteel geen onroerend goed of een recht waarover  men kan beschikken Verhuur kan als fictief en gesimuleerd aanzien worden Cliënten hebben de keuze om zich tot de geneesheer van hun keuze te  wenden : geneesheren kunne dus niet vrij over hun cliënteel beschikken  en het dus ook niet verhuren of verkopen

95

STOPZETTING DEFINITIEF Definitieve stopzetting indien cliënteel wordt verhuurd door de ex‐ zelfstandige? Hof van Beroep in Antwerpen : verkoop van vruchtgebruik aan een  vennootschap is geen definitieve stopzetting van de  beroepswerkzaamheid De administratie negeerde de stopzetting en belast de jaarlijkse  vergoeding voor het vruchtgebruik als BATEN

96

WET GEZONDHEIDSZORGBEROEPEN Niemand mag de geneeskunde uitoefenen die niet het wettelijke diploma  bezit van doctor in de genees, heel‐ en verloskunde.  Gelet op dit verbod wordt besloten dat het verhuren van het recht op  uitbating van het cliënteel fictief en gesimuleerd is OMDAT : het niet de vennootschap maar de arts is die na de  overeenkomst werkelijk de geneeskunde beoefend

97

WET BESLUIT Vergoedingen in het kader van verhuur of vruchtgebruik :  aanzien als bezoldiging van de Bestuurder

98

R/C INBRENG IN NATURA Moet een rekening‐courant worden gecompenseerd vooraleer ze wordt  ingebracht? Toestand:  Een bestuurder of zaakvoerder heeft een rekening‐courant met een creditsaldo,  terwijl dezelfde bestuurder of zaakvoerder tevens een rekening‐courant heeft die  een debetsaldo vertoont.  Kan de bestuurder of zaakvoerder enkel zijn rekening‐courant met het creditsaldo  inbrengen bij een kapitaalverhoging? De Juridische Commissie van het IBR is van oordeel dat in de mate dat meerdere  lopende rekeningen tegenover eenzelfde persoon, tegelijk zeker,liquide en eisbaar zijn, er schuldvergelijking plaatsvindt, zelfs zonder medeweten van de betrokken  partijen. Hetzelfde geldt natuurlijk wanneer er een overeenkomst van rekening‐ courant bestaat tussen de partijen.  Conclusie: de compensatie noodzakelijkerwijze moet gebeuren tussen de schuld  en de vordering van de vennootschap ten opzichte van de bestuurder of  zaakvoerder.

99

INBRENG RC EN ART 26 WIB/92 Het hof van beroep: een arrest van 18 januari 2001 over: – Is de inbreng van een schuldvordering van 60 000 000 BEF die vergoed werd  met vijf aandelen met een totale waarde van 10 000 BEF een abnormaal of  goedgunstig voordeel, rekening houdend met het feit dat de verrichting  gebeurde tussen twee vennootschappen die rechtstreeks of onrechtstreeks  onderling afhankelijk waren van elkaar?  Is de situatie van de vennootschap die van de verrichting genoot dezelfde als  de twee vennootschappen niet onderling van elkaar afhingen? De inbreng van de schuldvordering  een zuiver opgeven ten bate van de  schuldenaar, aangezien de aankoop van vijf aandelen geen effectieve  compensatie is die overeenstemt met de inbreng van de  moedervennootschap die reeds 100% van het kapitaal van schuldhoudende vennootschap aanhoudt en niet meer macht kon verwerven binnen haar filiaal  door vijf extra aandelen te verwerven, zodat zij wist dat ze het saldo van haar  schuldvordering van 59 990 000 nooit zou terugkrijgen.  Niet toegestaan dat de moedervennootschap niet is gebonden door banden  van onderlinge afhankelijkheid van 100% met de schulddragende vennootschap en het door deze laatste bekomen voordeel was bekomen in  omstandigheden die economisch niet te rechtvaardigen zijn. 100

INBRENG MATERIËLE VASTE ACTIVA Vonnis van de Rechtbank van eerste aanleg van Hasselt dd. 25.02.2009 De administratie stelde dat bij de inbreng van eiser van zijn eenmanszaak in een  landbouwvennootschap de ingebrachte materiële vaste activa afzonderlijk belast  moesten worden als stopzettingmeerwaarde.  Eisers zijn van oordeel dat de stopzettingmeerwaarden in casu niet belastbaar zijn. De  goederen zijn immers niet geboekt noch afgeschreven noch werden er  waardeverminderingen in aanmerking genomen. Eerste eiser werd als landbouwer  forfaitair belast en mocht geen afschrijvingen op zijn bedrijfsactiva aftrekken. De Rechtbank kwam echter tot de vaststelling dat voor de berekening van de semi‐ brutowinst moet worden geacht dat de forfaitaire grondslagen van aanslag rekening  houden met de afschrijvingen van alle vaste activa die worden aangewend in de  landbouwexploitatie. De afschrijvingen worden evenwel in het forfait aangenomen.  Voor de volgens de forfaitaire grondslagen van aanslag belaste landbouwers zijn  derhalve de meerwaarden verwezenlijkt op alle activa die voor de  beroepswerkzaamheid worden gebruikt bij de stopzetting van de werkzaamheid  belastbaar volgens het eigen aanslagstelsel van die meerwaarden.

101

INBRENG MATERIËLE VASTE ACTIVA Art 46 WIB:  inbreng in landbouwvennootschappen die GEEN rechtspersoonlijkheid  bezitten zijn vrijgesteld onder voorwaarde dat het een INBRENG betreft  (geen quasi) en dat het geen onroerend goed betreft. Vrijstelling landbouwvennootschappen.pdf

102

INBRENG IN NATURA – QUASI-INBRENG Inrichtingen ‐Verbouwingen:  enkel nuttigheid kan ingebracht worden Tekst : inbreng inrichting van een geb in eigendom.pdf

103

INBRENG SOFTWARE Systeemsoftware: Deze software kan niet apart worden gezien van de hardware waarvan ze het  integraal deel van uitmaakt. De hardware is een materieel vast actief en de  systeemsoftware kan enkel samen met deze hardware het voorwerp uitmaken van  een inbreng of overdracht en van een waardering.  Om deze waarde te bepalen zal men uitgaan van de gebruikswaarde van het  actiefbestanddeel na de inbreng in natura of de overdracht. Toepassingssoftware bestemd om te worden gecommercialiseerd :  Volgens het Advies van de Commissie voor Boekhoudkundige Normen nr. 138/5  kan dit soort software worden geboekt in de rubriek "immateriële vaste activa".  De waarde is in dit geval de aanschaffingswaarde (software van derden  verworven) of de  vervaardigingprijs (eigen productie). Voor de bepaling van de  inbrengwaarde blijven de algemene regels van toepassing: de tussen partijen  bedongen prijs getoetst aan de economische nuttigheidswaarde.

104

INBRENG PERSOONLIJKE KNOW-HOW Indien de know‐how aanwezig is als een bijzondere eigenschap van een goed, dan  maakt het integraal deel uit van het goed. In dit geval is knowhow niet vatbaar  voor een afzonderlijke waardering maar maakt het deel uit van de totale waarde  van het goed. Know‐how kan wel worden ingebracht als de know‐how in een concrete vorm  wordt voorgesteld, bijvoorbeeld onder de vorm van een schriftelijke documentatie  die het voor de personen die in het betrokken technisch gebied onderlegd zijn,  mogelijk maakt om de voornaamste bestanddelen van de kennis te vatten. Indien de inbreng van know‐how er echter in bestaat werk of diensten te  verrichten, dan kan deze inbreng van nijverheid niet met kapitaalaandelen worden  vergoed (art. 218 (BVBA), 394 (CVBA), 443 (NV) W. Venn.). Verder moet door de bedrijfsrevisor een bijzondere aandacht besteed te worden  aan de andere bepalingen van het Wetboek van vennootschappen en in het  bijzonder de bepalingen dat de inbreng in natura of quasi‐inbreng voldoende moet  kunnen worden beschreven en de mogelijkheid om naar economische maatstaven  te kunnen waarderen 105

INBRENG VRUCHTGEBRUIK In het artikel 1127 van het Burgerlijk Wetboek wordt bepaald dat het gebruik of  het bezit van een zaak, zowel als de zaak zelf, het voorwerp kan uitmaken van een  verbintenis. Daaraan wordt de gedachte ontleend dat men niet alleen het  eigendomsrecht of een ander zakelijk recht op een goed kan inbrengen, maar ook  het louter genot.  Een inbreng kan eigendomsoverdragend zijn (bv. een quasi‐inbreng of een  verkoop) maar kan ook bestaan in de overdracht of de vestiging van een recht van  een tijdelijk vruchtgebruik. Door middel van een inbreng in natura kan de  (voortaan blote) eigenaar ‐ inbrenger een recht van een tijdelijk vruchtgebruik ten  behoeve van een vennootschap vestigen, maar evenzeer kan een tijdelijk  vruchtgebruiker zijn recht van tijdelijk vruchtgebruik aan een vennootschap  overdragen {cf art. 595, eerste lid B.W.). 

106

INBRENG VRUCHTGEBRUIK Zoals voor de andere zakelijke rechten zijn voor de waardering van het tijdelijk  vruchtgebruik geen specifieke regels voorzien door de boekhoudwetgeving. Soms  wordt teruggegrepen naar de fiscale bepalingen inzake registratierechten.  In het artikel 47 van het Wetboek der Registratierechten wordt een forfaitaire  waarderingsregel voorzien die verschillend is naarmate het vruchtgebruik  gevestigd is voor het leven dan wel voor een bepaalde duur.   Deze waarderingsregels gelden echter niet als absolute maatstaf om de  economische waarde van het tijdelijk vruchtgebruik te bepalen. Andere factoren  spelen hierin ook een rol.

107

STOPZETTINGMEERWAARDE OP GEBOUW Situatie :  een onroerend goed werd in het verleden voor beroepsdoeleinden gebruikt en niet op  moment van inbreng.  Doordat het goed, na de stopzetting van de beroepswerkzaamheid door de  belastingplichtige, werd verhuurd en door de huurder voor de uitoefening van dezelfde  beroepswerkzaamheid van notaris werd gebruikt, werd het goed als dusdanig en in dezelfde  toestand als waarin het verkeerde vóór de stopzetting door de belastingplichtige van zijn  beroepswerkzaamheid verhuurd aan diens opvolger.  De meerwaarde werd verlopen tussen de eigenlijke stopzetting en de verkoop van het  onroerend goed.  De berekening van de stopzettingmeerwaarde: beslist het hof dat de meerwaarde die  gerealiseerd wordt bij de verkoop van een tot het gemeenschappelijke vermogen behorend  gebouwd onroerend goed, waarop voor het geheel afschrijvingen werden toegepast, voor  het volledige bedrag belastbaar is: 2010 12 24 Arrest van het Hof van Beroep van.docx

108

INBRENG VRUCHTGEBRUIK De fiscale regels zijn in principe niet de weergave van de bedrijfseconomische  waarde. Artikel 47, §§ 2 en 3 van het Wetboek der Registratierechten: “Is het vruchtgebruik voor een bepaalde tijd gevestigd, zo is de verkoopwaarde  vertegenwoordigd door de som verkregen door het kapitaliseren ad 4 % van de  jaarlijkse opbrengst, rekening gehouden met de bij de overeenkomst gestelde duur  van het vruchtgebruik, maar zonder te mogen overschrijden hetzij de naar  voorgaande alinea bepaalde waarde, zo het gaat om een ten bate van een  natuurlijk persoon gevestigd vruchtgebruik, hetzij het bedrag van twintigmaal de  opbrengst, zo het vruchtgebruik ten bate van een rechtspersoon is gevestigd. In  geen geval mag aan het vruchtgebruik een hogere waarde dan de vier vijfden van  de verkoopwaarde van de voile eigendom worden toegewezen.”

109

INBRENG VRUCHTGEBRUIK De theoretische berekening van het "absoluut maximum", zoals in het Wetboek  der Registratierechten, is louter forfaitair en subsidiair:  – Forfaitair: in die zin dat de grondslag voor registratierechten bij levenslang vruchtgebruik  van een natuurlijke persoon nooit meer dan 4/5 van de waarde van de volle eigendom  zal bedragen, zelfs al zijn de effectieve levensverwachtingen van de natuurlijke persoon  meer dan de desbetreffende coëfficiënt zou bepalen; – Subsidiair: indien de verkoopwaarde van het tijdelijk vruchtgebruik hoger is dan de  forfaitair vastgestelde waarde, dan worden de registratierechten op de hogere venale waarde geheven.

Behoudens de forfaitaire methode die in het artikel 47 van het Wetboek der  Registratierechten wordt gebruikt voor het heffen van de registratierechten, dient  naar aanleiding van een inbreng in natura vanuit een  bedrijfseconomische context  de bedrijfseconomische waarde van het tijdelijk vruchtgebruik te worden  weerhouden.

110

INBRENG ONROEREND GOED BEZWAARD MET HYPOTHEEK Kunnen goederen bezwaard met een hypotheek, in natura worden ingebracht of  overgedragen zonder de toestemming van de hypothecaire schuldeiser ? Voor de inbreng in natura of overdracht van een onroerend goed bezwaard met  een hypotheek is er geen akkoord vereist van de schuldeiser. Dit vloeit voort uit het artikel 41, derde lid van de Hypotheekwet dat bepaalt:  “Zij (de hypotheek) volgt die goederen, in welke handen zij ook overgaan” Verder bevestigt het artikel 96 van de Hypotheekwet dit principe:  "De schuldeisers die een ingeschreven voorrecht of hypotheek hebben op een  onroerend goed, volgen dat goed, in welke handen het ook overgaat, om  gerangschikt en betaald te worden volgens de orde van hun schuldvorderingen of  inschrijvingen".

111

INBRENG ONROEREND GOED BEZWAARD MET HYPOTHEEK En ten slotte bepaalt het artikel 109 van de Hypotheekwet:  "De overdrager draagt aan de verkrijger slechts de eigendom en de rechten over,  die hij zelf op het overgedragen bezat; hij draagt die over onder verband van  dezelfde voorrechten en hypotheken als waarmede hij bezwaard was". In de praktijk nochtans voorzien de overeenkomsten expliciet dat de hypothecaire  schuldeiser(s) zijn (hun) akkoord moet(en) geven voor elke overdracht van  eigendom van het met zekerheden bezwaard goed. 

112

GOEDEREN IN LEASING EN INBRENG Kan een goed in leasing of in huur genomen door de leasingnemer of de huurder  in natura worden ingebracht? De Juridische Commissie van het IBR merkt in deze omstandigheid op dat het  Wetboek van vennootschappen vereist dat een inbreng in natura bestaat uit  vermogensbestanddelen die naar economische maatstaven waardeerbaar zijn. In  het geval van leasing of huur stelt dit geen probleem hoewel duidelijk moet  worden gesteld dat niet de goederen in natura worden ingebracht maar wel de  gebruiksrechten op die goederen, die het voorwerp uitmaken van het huur  contract of de leasingovereenkomst. Gebruiksrechten kunnen immers in natura  ingebracht worden. Deze gebruiksrechten zijn economisch waardeerbaar en kunnen dus het voorwerp  uitmaken van een inbreng in natura. De Juridische Commissie van het IBR meent  ten slotte dat het aangewezen is, afhankelijk van de bepalingen van de  overeenkomst, het schriftelijk voorafgaandelijk akkoord te bekomen van de  leasinggever of van de verhuurder.

113

INBRENG IN NATURA EN HUWLIJKSVERMOGENSRECHT: STELSEL SCHEIDING VAN GOEDEREN Kan een echtgenoot, gehuwd onder het stelsel van scheiding van goederen, vrij  een goed in natura inbrengen in een vennootschap? Aan wie behoren de als  vergoeding ontvangen aandelen toe? Iedere echtgenoot is bekwaam en heeft in beginsel de vereiste juridische  bevoegdheid om een inbreng in natura in een vennootschap te realiseren,  ongeacht het huwelijksstelsel waaronder hij of zij gehuwd is.

114

INBRENG IN NATURA EN HUWLIJKSVERMOGENSRECHT: STELSEL SCHEIDING VAN GOEDEREN Onder het stelsel van de scheiding van goederen kan een echtgenoot vrij een  inbreng in natura doen in een vennootschap. De enige beperking betreft de  hypothese dat de gezinswoning of het huisraad ervan in natura wordt ingebracht.  In dat geval is overeenkomstig het artikel 215, § 1 van het Burgerlijk Wetboek de  instemming van de andere echtgenoot vereist  Het is trouwens nuttig om in herinnering te brengen dat de inbrengende  echtgenoot wel degelijk een eigen inbreng in natura moet verrichten om eigen  aandelen te verkrijgen en de zeggenschapsrechten over de verkregen aandelen uit  te oefenen op de algemene vergadering. Voor zover niet verboden door de  statuten van de vennootschap, kan aan de andere echtgenoot een volmacht  worden verleend om de algemene vergadering bij te wonen en er het stemrecht  uit te oefenen.

115

INBRENG IN NATURA EN HUWLIJKSVERMOGENSRECHT: De beide echtgenoten kunnen gelijktijdig een inbreng in natura verrichten in een  vennootschap. iedere echtgenoot verricht een eigen inbreng in natura en verkrijgt  eigen aandelen. Elk van de beide echtgenoten heeft individueel de hoedanigheid van vennoot.  Opdat een dergelijke vennootschap tussen echtgenoten geldig zou zijn opgericht,  moeten de beide echtgenoten eigen aandelen bezitten. Er valt op te merken dat er  bij scheidingsregimes immers een wettelijk vermoeden van onverdeeldheid  bestaat (art. 1469 B.W.).

116

INBRENG IN NATURA EN HUWLIJKSVERMOGENSRECHT: STELSEL GEMEENSCHAP VAN GOEDEREN Onder het stelsel van gemeenschap van goederen is iedere echtgenootbekwaam om een inbreng in natura in een vennootschap te realiseren. Elkeen van de  echtgenoten kan alleen een gemeenschappelijk goed in natura inbrengen.  In beginsel is de toestemming van de andere echtgenoot niet vereist voor zo'n  inbreng in natura. Overeenkomstig het artikel 1416 van het Burgerlijk Wetboek kan  de ene of de andere echtgenoot het gemeenschappelijk vermogenbesturen (concurrentiële bestuur). De toestemming van de beide echtgenoten is daarentegen wel vereist wanneer  het gaat om onder andere de inbreng in natura van een onroerend goed, een  handelszaak of een hypothecaire schuldvordering (art. 1418 B.W.).

117

RECHT VAN OPSTAL Stel volgende situatie : Natuurlijke persoon is eigenaar (en opstalgever) van een terrein, en wenst dit  terrein in te brengen in een vennootschap Quid inbreng : – Enkel waarde terrein ? – Waarde terrein + actuele waarde van de opstal ? Principe : de waarde van de inbreng = de marktwaarde van het terrein in volle  eigendom – de marktwaarde van het opstalrecht

118

QUASI INBRENG: FORMALITEITEN Een quasi inbreng zonder goedkeuring door een bijzondere algemene vergadering  is nietig Het verslag van de bedrijfsrevisor dient ter griffie te worden neergelegd Heeft het gebrek aan bekendmaking van verslagen inzake quasi‐ inbreng de  nietigheid van de verrichting tot gevolg? Een vennootschap laat na het controleverslag van de bedrijfsrevisor en het  bijzonder verslag van de zaakvoerder neer te leggen ter griffie van de rechtbank  van koophandel (neerlegging overeenkomstig art. 67 en 69 W. Venn.). Omdat het  verslag van de bedrijfsrevisor en het verslag van de zaakvoerder niet ter griffie van  de rechtbank van koophandel werden neergelegd, wordt door de Fiscale  Administratie besloten dat de verkoop van de activabestanddelen in werkelijkheid  niet heeft plaatsgehad. De meerwaarde die werd gerealiseerd naar aanleiding van  de verkoop van de materiële vaste activa en de immateriële vaste activa, wordt  door de Fiscale Administratie als een gewone bezoldiging belast.

119

QUASI FORMALITEITEN Volgens het Hof van Beroep te Antwerpen (2 maart 2000): de Fiscale Administratie  er ten onrechte van uitgegaan dat, als gevolg van het niet‐naleven van de  wettelijke bepalingen die gelden voor quasi‐inbrengverrichtingen, de overdracht  van het handelsfonds geveinsd is. Het Hof van Cassatie: “dat er geen verboden simulatie en derhalve, geen  belastingontduiking bestaat wanneer partijen, om onder de toepassing te vallen  van een gunstiger fiscaal stelsel, zonder enige wettelijke verplichting te schenden,  akten opstellen waarvan zij alle gevolgen aanvaarden, ook indien de vorm die ze  aan die akten geven niet de meest normale is” Uit de niet‐naleving van de wettelijke voorschriften m.b.t. de neerlegging van de  diverse verslagen op de griffie van de rechtbank van koophandel volgt volgens het  Hof van Cassatie enkel de niet‐tegenstelbaarheid van de verrichting aan derden.  Bij het vestigen van de belasting is de Fiscale Administratie evenwel geen derde en  kan ze zich niet beroepen op de niet‐tegenstelbaarheid van de rechtshandeling om  deze voor fiscale doeleinden te negeren. Tussen partijen bestaat de overeenkomst  van overdracht van een handelsfonds wel degelijk. De Fiscale Administratie is dan  ook verplicht de toestand in aanmerking te nemen zoals deze tussen partijen  bestaat.

120

QUASI EN TAXATIE IN DE PB Arrest van het Hof van Beroep van Brussel dd. 28.10.2010 – Het geschil betreft een  aanvullende aanslag in de personenbelasting voor het aanslagjaar 1993. De belastingplichtige  heeft aan de door hem opgerichte NV een onroerend goed verkocht voor de prijs van  22.000.000 BEF. De ontvanger van de registratierechten raamde de totale waarde van het  onroerend goed op 11.400.000 BEF. De administratie heeft de belastbare bezoldigingen van  de belastingplichtige verhoogd met een voordeel van alle aard voortvloeiend uit de verkoop  van het onroerend goed ten bedrage van 22.000.000 BEF – 11.400.000 BEF = 9.600.000 BEF.  De administratie heeft zich voor de berekening van het bedrag van het beweerde voordeel  van alle aard, gesteund op de waardering van het gebouw zoals opgemaakt door de  ontvanger van de registratierechten met toepassing van artikel 46 W.Reg. Het komt aan de  Belgische Staat evenwel toe om aan te tonen dat de waarde van het gebouw daadwerkelijk  overeenstemt met zijn verkoopwaarde, zoals bepaald door de ontvanger. In deze toont de  belastingplichtige integendeel aan dat de werkelijke waarde van het gebouw beduidend  hoger lag dan de door de ontvanger begrote verkoopwaarde door te verwijzen naar het  expertiseverslag dat hij enkele maanden voor de verkoop heeft laten verrichten door een  vastgoedexpert, wettelijk beëdigd door de rechtbank van eerste aanleg ; het  controleverslag van de bedrijfsrevisor naar aanleiding van de quasi‐inbreng

121

QUASI EN TAXATIE IN DE PB Het feit dat de NV een hypothecaire lening heeft afgesloten voor een hoger bedrag en  waarbij als waarborg een hypotheek op het onroerend goed werd gevestigd en, ten slotte,  het bericht van wijziging dat door de controlekantoor vennootschapsbelasting aan de NV  werd gericht, en waarin werd geweigerd de waarde van het perceel grond, waarop zich het  gebouw bevond, af te schrijven, en waarin deze waarde werd geraamd op 3.700.000 BEF,  terwijl de waarde van het gebouw werd berekend op 18.300.000 BEF, waarde waarop  afschrijvingen werden toegestaan. Hieraan wordt geen afbreuk gedaan door het feit dat het  goed twaalf jaar vroeger werd aangekocht voor 3.500.000 BEF of door het feit dat het goed  amper vijf jaar na de quasi‐inbreng werd verkocht voor de prijs van 14.000.000 BEF. De  waarde van het goed moet immers uitsluitend op het ogenblik van de quasi‐inbreng  worden bepaald. Bovendien is er een schending van het rechtszekerheidsbeginsel. Weliswaar  heeft de ontvanger der registratierechten de opgegeven waarde niet erkend als zijnde een  correcte waarde maar is gewoon overgaan tot heffing van de rechten. In het bericht van  wijziging gericht aan de NV heeft de administratie der directe belastingen (controle  vennootschappen) evenwel toegegeven dat het betrokken goed een verkoopwaarde had van  22.000.000 BEF. Nu de verkoopwaarde van het goed door de controlekantoor  vennootschappen werd aanvaard, had de controlekantoor personenbelasting evenzeer, op  basis van het rechtszekerheidsbeginsel, deze waarde dienen te aanvaarden. 122

QUASI INBRENG REGULARISATIEVERSLAG Vraag dd. 12/02/2010 : stel dat de AV die de quasi inbreng doet, geen revisoraal verslag heeft, maar ‘slechts’ een vergelijkend waardeoordeel of zelfs geen verslag  is cfr. de Venn. Wet de AV nietig.  Een tweede AV op moment van ontvangst van het regularisatieverslag die de  eerder genomen beslissingen bekrachtigd? Komen we dan niet in tegenstrijd met de wetsbepaling die zegt dat de goedkeuring  voor de inbreng dient te gebeuren?  Of heeft de inbreng juridisch slechts waarde vanaf die 2° BAV?

123

QUASI INBRENG REGULARISATIEVERSLAG Antwoord:  In dit geval kan de algemene vergadering ‐ teneinde een regelmatige beslissing te  nemen ‐ wensen te beschikken over een controleverslag opgesteld  overeenkomstig de Normen van het IBR. De bedrijfsrevisor zal de bijzondere  omstandigheden van de verrichting verduidelijken in zijn controleverslag (1)

(1) Inbreng en Quasi inbreng , IBR, 2006, blz136

124

QUASI INBRENG EN GELDLENING Volgens de recente rechtspraak ( Hoven van Beroep)  zou art. 18 WIB92 niet van  toepassing zijn bij een rekening‐courant ontstaan naar aanleiding van een quasi – inbreng  (tekst : herkwalificatie geldlening intresten.doc) Contra Hof van cassatie 2007 geldlening Cassatie 2007.doc

125

126

GELDLENING OF NIET? VERKOOP OP AFBETALING ‐ Kapitaalvermindering

127

VERKOOP OP AFBETALING Bedrijfsleider verkoopt aan zijn vennootschap met uitstel betaling Alzo: creatie rekening courant Vraag: geldlening of niet?

128

VERKOOP OP AFBETALING Fiscus stelt: RC inclusief aanrekening interesten + betaling RV = geldlening Belangrijk voor art. 18 lid 1 WIB 92

129

WANNEER GELDLENING? Fiscus: ruime interpretatie – uitstel van betaling op RC steeds geldlening Burgerrechterlijk:  effectieve afgifte van geld (is niet het geval bij uitstel van betaling – dus  geen geldlening?)

130

ARREST 20 MEI 2010 HOF VAN CASSATIE Uitstel van betaling KAN geldlening zijn (maar niet in regel) indien er een  CONTRACT is tussen de partijen m.b.t. teruggave van bepaald bedrag op  bepaald tijdstip. Accountancy fiscaliteit ‐ 2 december 2010 Uitspraak hof van beroep te Gent op 30 november 2010 bevestigt deze  stelling

131

KAPITAALVERMINDERING – GELDLENING? Hof van beroep te Gent – 23 november 2010 – Kapitaalvermindering vennootschap=> terugbetaling op rekening  courant – Hof beslist : de liquide middelen van vennootschap blijven gelijk =  geen geldlening – Zelfs indien slechts enkele jaren ervoor kapitaalverhoging werd  doorgevoerd

132

OPGEPAST! Verdoken geldlening? Geldlening vermommen als uitstel van betaling  sowieso herkwalificatie als geldlening  m.a.w. art. 18 WIB van toepassing

133

RETRO-ACTIVITEIT Oprichting vennootschap met terugwerkende kracht ‐ fiscale gevolgen. Arrest van het Hof van Beroep van Antwerpen dd. 19.02.2008 – Appellant is  tandarts en besluit zijn activiteiten verder te zetten onder de vorm van een BVBA.  Bij notariële akte van 7 december 1995 wordt deze opgericht. In de  oprichtingsakte wordt gesteld dat het eerste boekjaar van de vennootschap begint  op datum van oprichting en eindigt op 30 juni 1996, met dien verstande dat het  alle verrichtingen zal omvatten die sedert 1 januari 1995 werden gedaan voor de  vennootschap in oprichting krachtens artikel 13bis van de Gecoördineerde wetten  op de handelsvennootschappen.  De administratie legt deze terugwerkende kracht naast zich neer en belast  appellant in de personenbelasting. 

134

RETRO-ACTIVITEIT Het Hof oordeelde dat de retro‐activiteit op fiscaal vlak slechts kan  aanvaard worden wanneer zij met de werkelijkheid overeenstemt; het  belastingrecht steunt immers op de werkelijkheid.  Uit de voorliggende stukken blijkt echter niet dat de retro‐ activiteitsclausule overeenstemt met de werkelijkheid. In de  oprichtingsakte van 7 december 1995 wordt weliswaar vermeld in artikel  20 en in de slotverklaringen dat "het eerste boekjaar loopt van 01.01.1995  t.e.m. 30.06.1996" en "het eerste boekjaar begint op heden en eindigt op  dertig juni 1996 met dien verstande dat het alle verrichtingen zal  omvatten die sedert één januari 1995 werden gedaan voor de  vennootschap in oprichting krachtens artikel 13bis van de Gecoördineerde  wetten op de handelsvennootschappen", doch dit bewijst geenszins dat  dit met de werkelijkheid overeenstemt. 

135

BVBA EN TEGENSTRIJDIG BELANG De verslaggeving met betrekking tot het tegenstrijdig belang blijft van  toepassing bij een BVBA. Tekst : Quasi EVBA verslag tegensrt belang noodz .pdf

136

HOE LANG BLIJFT HET VERSLAG VAN DE REVISOR GELDIG? Het Wetboek van vennootschappen voorziet geen termijn waarin de  kapitaalverhoging door inbreng in natura moet worden doorgevoerd. In  andere verrichtingen is de termijn van uitvoering door de wet opgelegd.  In principe kan een kapitaalverhoging door inbreng in natura nog worden  verricht, ongeacht de datum van het verslag van de bedrijfsrevisor;  dit is geen inbreuk op het Wetboek van vennootschappen. De bedrijfsrevisor kan echter op eigen initiatief of op verzoek een datum  bepalen na dewelke zijn verslag niet meer geldt, ingeval de  kapitaalverhoging nog niet is uitgevoerd.  Dit zal afhangen van de natuur van de ingebrachte goederen en de  mogelijke te verwachten evoluties in de waarde ervan.

137

HOE LANG BLIJFT HET VERSLAG VAN DE REVISOR GELDIG? Bij nadere analyse van het probleem dient evenwel een onderscheid gemaakt te  worden naargelang de bedrijfsrevisor al dan niet optreedt als commissaris. – Indien de bedrijfsrevisor geen controlemandaat uitoefent als commissaris: de  optredende notaris moet bepalen of hij de akte zal verlijden o.b.v. een verslag  dat al enkele maanden oud is. Eens het verslag ondertekend, moet de  bedrijfsrevisor, de verdere afloop niet meer volgen. – Voor de commissaris : het Wetboek van vennootschappen bepaalt dat de  commissaris de algemene vergadering bijwoont wanneer deze te  beraadslagen heeft op grond van een controleverslag dat door hem is  opgemaakt. Hij heeft het recht op de algemene vergadering het woord te  voeren i.v.m. zijn taak. Wanneer een commissaris een controleverslag inzake  een inbreng opstelt, zal hij er moeten over waken dat geen enkel nieuw feit de  geldigheid van zijn controleverslag in vraag stelt. Indien dat wel het geval is,  moet hij de algemene vergadering, die over de kapitaalverhoging beslist,  hierover inlichten. Referenties: – IBR, Jaarverslag, 1990, p. 75‐76. – IBR, Vademecum, I, 2005, p. 623. 138

DE WERKING M.B.T. DE OVERDRACHT Accountant/Boekhouder maakt samen met klant een overzicht met de elementen  die moeten overgedragen worden : – Bijvoorbeeld op basis van afschrijvingstabel eenmanszaak – Waardering van de in te brengen elementen – Welke gegevens : • Overzicht van de in te brengen activa en passiva • i.g.v. rollend materieel : copij inschrijvingsbewijs DIV • Aankoopfactuur van de belangrijkste activa • Voorraadlijst • Ingeval van oprichting : coördinaten van de vennootschap, bedrag van het  kapitaal, het aantal te creëren aandelen, naam van de notaris, enz. Termijn :een ontwerp wordt principieel afgewerkt binnen 48 uur Richtlijnen markprijs : +/‐ 645 EUR excl. BTW

139

EINDE BEDANKT VOOR UW  AANDACHT!

140