Instelling Newsletter Meritius www.meritius.be
Onderwerp Wacht niet met volstorten tot het bestuur het vraagt !
Datum Oktober 2011
Copyright and disclaimer De inhoud van dit document kan onderworpen zijn aan rechten van intellectuele eigendom van bepaalde betrokkenen, Er wordt u geen recht verleend op deze rechten. M&D Seminars geeft u via dit document informatie, maar verstrekt geen advies. M&D Seminars garandeert niet dat de informatie in dit document foutloos is. U gebruikt de inhoud van dit document op eigen risico. M&D Seminars, noch een van haar directieleden, aandeelhouders of bedienden zijn aansprakelijk voor bijzondere, indirecte, bijkomstige, afgeleide of bestraffende schade, noch voor enig ander nadeel van welke aard ook bij het gebruik van dit document en van de inhoud van dit document. © M&D Seminars – 2011
M&D SEMINARS Eikelstraat 38 | 9840 De Pinte | T 09 224 31 46 | F 09 225 32 17 |
[email protected] | www.mdseminars.be
NEWSLETTER
oktober 2011
®
© Copyright MERITIUS Gent
. In dit nummer
Aandelenregister in vele opzichten van belang Luc STOLLE
Aandelenregister in vele opzichten van belang .............................1
De overnemer van de aandelen van een BVBA
van de gefailleerde vennootschap de vordering
Financieel plan is geen vodje papier ! .........................................1
dient zijn verplichtingen die aan het aandeel
tot volstorting instellen tegen zowel de overdra-
zijn verbonden na te komen. Zo zal hij gehou-
ger als de overnemer.
Optieovereenkomst is vaak verboden leeuwenbeding ................2
den zijn het kapitaal te volstorten. Het Hof van
Volledigheidshalve herinneren wij eraan dat de
Beroep te Brussel oordeelde dat dit evenwel
volstortingsplicht in de NV totaal anders is ge-
Fiscale aftrek schijnbare beroepsinvesteringen onder vuur !2
slechts het geval is vanaf de inschrijving in het
regeld. Art. 507 W.Venn. bepaalt dat de over-
aandelenregister. Immers, op grond van art.
dracht van niet volgestorte aandelen de in-
Een kleine teddybeer of een fiche 281.50 .......................................... 3
250 W.Venn. zijn overdrachten en overgangen
schrijvers niet kan ontslaan van de verplichting
slechts tegenstelbaar aan de vennootschap en
om ten belope van het niet volgestorte bedrag
Congresje en veel uitstapjes is half (50 %) plezierreisje ............. 3
derden vanaf dergelijke inschrijving. Bij gebre-
bij te dragen in de schulden van voor de open-
ke aan inschrijving, en dit is o.m. het geval bij
baarmaking van de overdracht. De overdrager
Wacht niet met volstorten tot het bestuur het vraagt ! ................... 3
het ontbreken van een aandelenregister, blijft
heeft wel hoofdelijk verhaal op hem op wie hij
de overdrager gehouden om het kapitaal te
zijn aandelen heeft overgedragen en op de
Tijdig volstorten kan soms veel geld besparen !........................... 4
volstorten.
latere overnemers.
In een geval waar dit register ontbrak kon, al-
Brussel 24 april 2009
Het belang van een (tijdig) gepubliceerd ontslag...........................4
dus de Tongerse handelsrechter, de curator
Kh. Tongeren 2 juni 2006
Financieel plan is geen vodje papier ! Philippe VANDEN POEL Na de oprichting van een vennootschap blijft de
bedrag van de externe inkomstenbronnen (kre-
zgn. oprichtersaansprakelijkheid een reëel risi-
dieten) en eventuele zekerheden of borgstellin-
co, zeker in economisch onzekere tijden. Zij is
gen. Met het begrip “kapitaal”, zoals bedoeld in
aan de orde wanneer de vennootschap binnen
art. 215 W.Venn., (financieel plan) wordt niet
de drie jaar na oprichting failliet gaat en wan-
enkel beoogd het maatschappelijk kapitaal,
neer blijkt dat het startkapitaal ontoereikend
maar ook alle andere middelen die de vennoot-
was voor de normale uitoefening van de voor-
schap ter beschikking heeft zoals leveranciers-
genomen bedrijvigheid gedurende twee jaar
krediet, bankkrediet, leningen of borgstellingen
(BVBA: art. 229, 5° en NV: art. 456, 4°).
door vennoten of eventuele subsidies.
Het Brusselse Hof is zeer streng voor de op-
Volgens het Hof moeten alle gegevens die ge-
richters van een BVBA met een minimumkapi-
kend zijn op het ogenblik van de oprichting,
taal. Zij meent dat de verantwoording van het
figureren in het financieel plan. Enkel met on-
bedrag van het kapitaal een ruim onderzoek
voorzienbare factoren, die slechts ná de oprich-
impliceert: (1) een beschrijving van de voorop-
ting duidelijk worden, moet geen rekening wor-
gestelde activiteit, (2) een schatting van het te
den gehouden bij de beoordeling van de ken-
behalen omzetcijfer, (3) een rentabiliteitsstudie
nelijke ontoereikendheid.
en (4), op basis hiervan, een berekening van de noodzakelijke investeringen (kosten), het
Brussel 20 april 2010
2
®
MERITIUS Advocaten
Optieovereenkomst is vaak verboden leeuwenbeding Luc STOLLE Het eerste lid van artikel 32 W.Venn. stelt dat een over-
Iemand koopt aandelen en laat in de aankoop-
Dergelijk beding is nietig wanneer het niet louter
eenkomst die aan één van de
overeenkomst vaststellen dat de verkoper de
het vennootschapsbelang dient, of minstens
vennoten de gehele winst
aandelen te allen tijde zal terugkopen tegen een
wanneer er sprake is van een disproportionaliteit
toekent, nietig is. Hetzelfde
vooraf bepaalde prijs die minstens gelijk is aan
tussen het belang van de koper en het vennoot-
geldt, aldus het tweede lid,
de aankoopprijs. Het vergaat de vennootschap
schapsbelang. In casu strekte de verkoopoptie
voor het beding waarbij de
niet goed en de koper verzoekt zijn aandelen
tegen vaste prijs er uitsluitend toe de modalitei-
gelden of goederen, door een
terug over te nemen tegen de aankoopprijs.
ten van toetreding van een vennoot te regelen
of meer van de vennoten
Ondanks de geschreven verbintenis, is de ver-
door hem een risicoloos uitstaprecht te verlenen.
ingebracht, worden vrijge-
koper daartoe niet bereid. Hij stelt dat het gaat
Daarmee bevestigt het Brusselse Hof een arrest
steld van elke bijdrage in het
om een zgn. verboden leeuwenbeding en ver-
van het Hof van Cassatie van 29 mei 2008.
verlies.
wijst naar art. 32 W.Venn. Het eerste lid van dit
De koper poogt nog zijn hachje te redden door
artikel stelt dat een overeenkomst die aan één
de nietigheid van de initiële aankoop te vorderen.
van de vennoten de gehele winst toekent, nietig
Hij roept rechtsdwaling in. Het Hof wuift dit ar-
is. Hetzelfde geldt, aldus het tweede lid, voor het
gument weg: het verbod van art. 32, lid 2
beding waarbij de gelden of goederen, door een
W.Venn. is een regel die teruggaat tot de basis
of meer van de vennoten ingebracht, worden
van het vennootschapsrecht; de koper is in de
vrijgesteld van elke bijdrage in het verlies. De
gegeven omstandigheden dan ook niet ver-
verkoper betoogt dat de optie die hij indertijd aan
schoonbaar.
de koper heeft verleend tot terugkoop van diens
wordt niet nietig verklaard zodat de koper met de
aandelen in strijd is met dit tweede lid.
waardeloze aandelen moet blijven zitten.
De initiële aankoopovereenkomst
Brussel 30 juni 2010
Het Brusselse Hof is het eens met deze stelling.
Fiscale aftrek schijnbare beroepsinvesteringen onder vuur ! Luc STOLLE Het gebeurt vaak dat een persoon zijn beroep
De Administratie is het niet eens met de integrale
uitbaat in zijn privéwoning en bepaalde kosten,
tenlastelegging van de investering door de ven-
zelfs aanzienlijke investeringen aan de privéwo-
nootschap en belast het investeringsbedrag als
ning maximaal, soms voor de volle 100 % ten
een bijkomende bezoldiging in de personenbe-
laste legt van zijn of haar belastbaar inkomen.
lasting (art. 32 WIB 92).
Zo deed ook een apothekersechtpaar. In casu
De Gentse fiscale rechter volgt het standpunt
was het de vennootschap van het echtpaar (met
van de Administratie. Door de tenlasteneming
zetel op het privé-adres) die de apotheek uitbaat-
van het totale bedrag van de investering door de
te in de privéwoning. De woning werd verwarmd
vennootschap, realiseerden de echtgenoten een
via een stoominstallatie (hoe die ook mag wer-
aanzienlijk privématig voordeel. Zij hoefden na-
ken ?), tot op een bepaald ogenblik de levering
melijk hun eigen middelen niet aan te spreken,
van stoom in de betrokken gemeente werd stop-
daar waar elke andere buur, geplaatst in dezelf-
gezet. De echtgenoten beslisten daarom over te
de situatie, dit onvermijdelijk wel moest doen. Dit
schakelen naar verwarming via aardgas. Zij leg-
verschil met de “modale buurman”, zo meent de
den de integrale kostprijs van deze aanzienlijke
rechter, kan enkel worden verklaard doordat de
investering ten laste van hun vennootschap.
echtgenoten zaakvoerder zijn in de vennoot-
Immers, hun apotheek diende verwarmd te wor-
schap. Bijgevolg heeft de Administratie de echt-
den en door de stopzetting van stoomleveringen,
genoten terecht belast op een bijkomende be-
werden zij genoodzaakt onmiddellijk een andere
zoldiging gelijk aan de prijs van de werken.
verwarmingsvorm te kiezen.
Rb. Gent 28 maart 2011
oktober 2011
3
Een kleine teddybeer of een fiche 281.50 Didier BAECKE
Een “geschenk van geringe waarde” is een geschenk met een gebruikelijke, gematigde waarde en niet grote luxueuze cadeaus.
De Administratie aanvaardt dat geringe giften,
bijzondere aanslag (art. 57 en 219 WIB92).
bestaande uit fooien, geschenken, enzovoort,
De fiscale rechter te Gent volgt de mening van
verleend aan personen die geen deel uitmaken
de Administratie. Hij is van oordeel dat dergelijk
van het personeel van de vennootschap, niet
geschenk geen aanspraak kan maken op enige
onderworpen zijn aan de aanslag der geheime
tolerantie op basis van de kwalificatie als “ge-
commissielonen.
schenk van geringe waarde”. Met dit laatste zijn
Een vennootschap had aan een klant, die vader
enkel geschenken met een gebruikelijke, gema-
was geworden, een geschenk gegeven ter waar-
tigde waarde bedoeld, en niet grote luxueuze
de van 797,00 EUR. De Administratie vond dit
cadeaus. De Administratie heeft dan ook correct
geen “geringe” gift meer. Vermits het relatiege-
getaxeerd. Rb. Gent 7 februari 2011
schenk niet verantwoord was aan de hand van fiches, onderwierp zij de waarde ervan aan de
Congresje en veel uitstapjes is half (50 %) plezierreisje Luc STOLLE Een huisarts brengt in zijn aangifte de kosten
de volledige aftrek. Volgens de Administratie
van een aantal buitenlandse congressen in aftrek
hebben de congressen meer het karakter van
in. Ook de reiskosten van zijn echtgenote wor-
plezierreisjes, en heeft een groot deel van de
den telkens in rekening gebracht.
tijdsbesteding geen rechtstreekse band met de
De Administratie kijkt er de diverse reisprogram-
beroepswerkzaamheid van de huisarts. Dit alles
ma’s op na en stelt vast dat het eigenlijke weten-
brengt de rechtbank ertoe de aftrek te beperken
schappelijke luik van de reizen zeer beperkt is.
tot 50 % van de gemaakte kosten.
Het overige gedeelte van de tijd is vooral inge-
Het Hof van Beroep te Bergen is het daarmee
vuld met culturele en toeristische uitstappen.
eens.
De rechtbank aanvaardt de principiële aftrek-
Rb. Bergen 15 juli 2011
baarheid van de kosten, maar weigert niettemin
Wacht niet met volstorten tot het bestuur het vraagt ! Luc STOLLE De volstorting van kapitaal gebeurt in principe op
de vennoot van de termijn kan afzien en zo-
verzoek en dus na beslissing van het bestuurs-
doende zijn schuld tegenover de vennootschap
orgaan van de vennootschap. Vraag stelt zich
opeisbaar kon maken. In casu ging het om een
ook of de vennoot uit eigen beweging kan vol-
kleine BVBA die zich beperkt had tot het wettelij-
storten, zelfs wanneer het bestuursorgaan nog
ke minimum inzake het bedrag en de volstorting
geen beslissing tot opvraging van het niet-
van het kapitaal en, aldus het Hof, geen enkel
volgestorte kapitaal heeft genomen ? In sommi-
belang had bij een uitstel tot volstorting (met
ge gevallen kan de vennoot daarbij immers be-
verwijzing naar de artikelen 1186 en 1187 B.W.)
lang hebben, bijv. wanneer hij een R/C-vordering
Bovendien aanvaardde het Hof dat de volstor-
op de vennootschap heeft en wanneer hij deze
tingsschuld wettelijk werd betaald door compen-
wenst te compenseren met zijn volstortings-
satie met een schuldvordering in R/C van de
schuld nog vóóraleer er een faillissement tus-
vennoot uit hoofde van geldvoorschotten en on-
senkomt (over deze problematiek zie o.m. een
betaalde lonen, een standpunt dat ook door het
recent arrest van het Hof van Cassatie van 24
Hof van Beroep te Antwerpen werd ingenomen.
juni 2010). Het Hof van Beroep van Bergen oordeelde dat
Bergen 28 april 2009 Antwerpen 10 december 2009
oktober 2011
4
Tijdig volstorten kan soms veel geld besparen ! Didier BAECKE In economisch moeilijke tijden is het belangrijk
voort uit een eigen verbintenis als borg t.a.v. een
het risico bij faillissement zo veel mogelijk te
kredietinstelling: hij had de bank betaald en was
beperken. Dit kan bijvoorbeeld door het kapitaal
op die manier in haar rechten getreden. De vor-
“op een verstandige manier” te volstorten. Dit
dering die op die manier op de vennootschap
kan door zogenaamde schuldvergelijking vóór
was ontstaan had evenwel geen nauwe band
het faillissement.
van samenhang hetgeen de schuldvergelijking
Een vennoot kwam tot de vaststelling dat de
na faillissement verhinderde.
volstorting niet meer mogelijk was na het faillis-
In casu was er echter een doekje voor het bloe-
sement: schuldvergelijking na faillissement is, zo
den: de borg die aan de schuldeiser met een
oordeelde het Bergense Hof van Beroep, verbo-
pand op de handelszaak heeft betaald, treedt in
den tenzij de wederzijdse, opeisbare en vast-
de rechten van laatstgenoemde (art. 2029 B.W.)
staande schulden nauw samenhangend zijn. De
en geniet het voorrecht op dit pand. Bergen 13 november 2006
schuldvordering van de vennoot vloeide in casu
Het belang van een (tijdig) gepubliceerd ontslag Philippe VANDEN POEL Bestuurder worden doet u het best niet onbe-
ontvangt, moet het actief en met kennis van za-
suisd. En als u het wordt, dan moet men de uit-
ken uitoefenen.
oefening van het mandaat ernstig nemen.
Voor de bestuurder in kwestie werd het nog pijn-
Voor het Hof van Beroep van Bergen meende
lijker: hij argumenteerde niet verantwoordelijk te
een bestuurder aan zijn verantwoordelijkheden
zijn voor de valsheid in de jaarrekening omdat hij
te kunnen ontkomen door te beweren dat hij niet
vóór het opstellen ervan ontslag had genomen
betrokken was bij het beheer van de vennoot-
als bestuurder. Doch het Hof counterde dit ar-
schap; bovendien beweerde hij niet over de ver-
gument door vast te stellen dat het beweerde
eiste kennis en hoedanigheden te beschikken
ontslag niet was gepubliceerd in het Belgisch
om de functie uit te oefenen. Het Hof was van
Staatsblad zodat hij t.a.v. derden hoofdelijk aan-
mening dat de spijtoptant precies op die manier
sprakelijk was gebleven. Bergen 2 maart 2010
zijn schuld bekende: iemand die het mandaat
Onze kantoren ®
Martelaarslaan 402 - 9000 Gent Tel. +32 (0)9 269 70 70 - Fax +32 (0)9 269 70 71
[email protected]
®
Georges Henrilaan 431 - 1200 Bruxelles Tel. +32 (0)2 735 91 56 - Fax +32 (0)2 734 35 00
[email protected]
®
Rue Ste Gertrude 1 - 7070 Le Roeulx Tel. +32 (0)64 66 50 12 - Fax +32 (0)64 67 60 93
[email protected]
®
Avenue Cardinal Mercier 46 - 5000 Namur Tel. +32 (0)81 74 42 04 - Fax +32 (0)81 74 42 07
[email protected]
®
Jules Moretuslei 374-376 - 2610 Antwerpen Tel. +32 (0)3 825 55 00 - Fax +32 (0)3 825 56 00
[email protected]
MERITIUS GENT
MERITIUS BRUXELLES
MERITIUS MONS
MERITIUS NAMUR
MERITIUS ANTWERPEN
Bezoek ook onze website: http://www.meritius.be MERITIUS is a member of CYRUS ROSS INTERNATIONAL EEIG With member offices in Austria, Belgium, Bulgaria, Denmark, Finland, France, Germany, Great Britain, Ireland, Italy, Luxembourg, Netherlands, Norway, Portugal, Spain, Sweden, Switzerland
www.cyrusross.com
