FOUNDING PARTNERS
GOLD PARTNERS
SILVER PARTNERS
MEDIA PARTNERS
De AIFMD – invloed op de PE-praktijk Karine Kodde & Ellen Cramer-de Jong © Allen & Overy 2013
2
De AIFMD in het nieuws (FD, 20 april 2013)
“
Nieuwe richtlijnen leven niet bij beheerders van private equity
“
”
“
De helft van de fondsbeheerders betitelt zijn eigen kennis van de richtlijn als ‘slecht tot zeer slecht’
Onderzoeken KPMG, NautaDutilh
” ”
Private-equityhuizen onderschatten de gevolgen van regulering van hun sector. Ze zijn niet goed voorbereid en lopen het risico binnenkort geen geld meer te mogen ophalen bij gebrek aan een vergunning
© Allen & Overy 2013
3
De ontkenningsfase voorbij? In principe iedere fondsbeheerder onder toezicht
- Vanaf 22 juli 2013 - Overgangsjaar - Fase 2 (2015) en fase 3 (2018)
Gevolgen
© Allen & Overy 2013
Regulering van: - beheer en marketing - informatieverstrekking - bedrijfsvoering
4
Reikwijdte AIFMD – AIF = iedere collectieve investeringsvorm met vastgesteld beleggingsbeleid
– – – –
UCITS Holdings Family offices Joint ventures
– Managers van AIF (AIFM) worden vergunningplichtig
© Allen & Overy 2013
5
EU regelgeving beheer en marketing tot 2015
Activiteit / entiteit EU AIFM beheert of market EU AIF
Marketing
Voorwaarden
Paspoort
Voldoen aan alle AIFMD regels
EU AIFM beheert non-EU AIF
EU AIFM beheert en market in EU een non-EU AIF
Non-EU AIFM market AIF in EU
N/A
Beschikbare PPRs
Beschikbare PPRs
Idem (maar lichtere bewaarder vereisten)
Alleen jaarverslag, rapportage aan investeerders/ toezichthouder, vereisten tav nietgenoteerde ondernemingen
Idem (muv bewaarder en jaarverslag)
Samenwerkingsovereenkomst met toezichthouder 3e land
© Allen & Overy 2013
6
Onder voorwaarden lichter regime mogelijk voor EU AIFM
AUM < EUR 100m
AUM < EUR 500m, mits geen: - leverage op niveau AIF - inkoopverplichting eerste 5 jaar
- Professionele beleggers; of - < 150 personen; of - > EUR 100.000
© Allen & Overy 2013
7
Consequenties lichter regime Geen vergunning
Geen paspoort
Fundraising via PPR
Registratieplicht
Mogelijkheid om AIFMD regime volledig toe te passen
Melding gegevens aan AFM: - AIFM - beleggingsstrategie AIF
DNB vereist periodieke informatie: - financiële instrumenten - risicoposities en concentratie
© Allen & Overy 2013
8
Private Placement Regimes verschillen in de EEA
© Allen & Overy 2013
9
AIFMD implementatie in belangrijkste lidstaten
Lidstaat
Duitsland
Frankrijk
Verenigd Koninkrijk
Nederland
Luxemburg
Spanje
• Huidige PPR blijft bestaan
• Momenteel geen duidelijk PPR maar per 22 juli 2013 is PPR beschikbaar
• Momenteel geen PPR voor fondsen van onbepaalde duur en PPR gebaseerd op prospectus richtlijnen voor fondsen van bepaalde duur
• Huidige PPR wordt in juli 2013 afgeschaft
• Momenteel geen PPR voor openended fondsen
• Huidige PPR blijft bestaan
• Beperkt overgangs regime
• Geen wijzigingen verwacht
• FSA stelt een verbod voor op ongereguleerde beleggingsinstellingen aan bepaalde particuliere beleggers
PPR regime
© Allen & Overy 2013
• Onduidelijk of situatie wijzigt
10
Consequenties volledig regime Bewaarder aanstellen
Fundraising mogelijk op basis van paspoort
Beloningsbeleid - algemeen - specifiek voor relevante medewerkers
Informatieverstrekking
Asset stripping
© Allen & Overy 2013
11
Regels voor alle EU AIFM: informatieverstrekking I) Aan AFM:
III) Aan andere aandeelhouders:
1.
1.
2.
3.
4.
Verkrijgen controle over grote onderneming in EU (>250 wnrs, jaaromzet > EUR 50m of balanstotaal > EUR 43m) Overschrijden drempelwaardes: 10, 20, 30, 50 en 75% van het stemrecht Info over gecontroleerde onderneming, waaronder: beleid ter voorkoming belangenconflicten, beleid communicatie wnrs Info over de wijze van financiering van de acquisitie
II) Aan onderneming: 1.
2.
Alle info die aan aandeelhouders wordt verstrekt (zie III) Jaarverslag onderneming moet aan specifieke eisen voldoen (nvt bij beurs-genoteerde onderneming)
© Allen & Overy 2013
2. 3.
Informatieverstrekking AIFM
Voornemens omtrent toekomst, te verwachte gevolgen voor het in dienst houden van wnrs en bestuurders en wijz in arb. vwn. (nvt bij beursgenoteerde onderneming) Info over gecontroleerde onderneming (zie I.3) Verkrijgen controle (zie I.1)
IV) Aan ondernemingsraad/ andere wnrs vertegenwoordigers: 1. 2.
3.
Alle info die aan aandeelhouders wordt verstrekt (zie III) Jaarverslag onderneming (zie II.2) Jaarverslag beleggingsinstelling (nvt bij beursgenoteerde onderneming)
12
Regels voor alle EU AIFM: Asset Stripping (1) Verbod
‘Asset stripping’ is verboden binnen 24 maanden na verkrijgen controle over grote (beursgenoteerde/niet-beursgenoteerde) onderneming.
Wanneer
Er is sprake van asset atripping bij volgende handelingen: – Winstuitkeringen (belangrijkste beperking - zie hierna) – Kapitaalvermindering – Terugbetaling op aandelen – Verkrijging eigen aandelen … in alle gevallen, indien deze binnen 24 maanden na verkrijgen controle plaatsvinden.
–
Rationale
–
–
Effect
– –
© Allen & Overy 2013
Voorkomen dat PE fonds ‘waardevolle’ activa van de overneming binnen korte tijd verkoopt en vervolgens de opbrengst aan zichzelf ten goede laat komen. Regels zijn van toepassing op de AIFM, niet op de onderneming. Uitgangspunt: de AIFM moet zich onthouden van bevorderen, steunen of opdragen van de ‘asset stripping’ handelingen. Daarnaast: inspanningsverplichting om deze handelingen te verhinderen.
Beperking bij met name verkoop/beursnotering op niveau onderneming of lager, bij uitkering van de opbrengst aan aandeelhouders en herkapitalisatie. Gevolg overtreding verbod: géén nietigheid van de rechtshandeling, maar bestuursrechtelijke sancties (waaronder last onder dwangsom en bestuurlijke boete). Aansprakelijkheid van AIFM jegens onderneming of crediteuren? Niet waarschijnlijk.
13
Regels voor alle EU AIFM: Asset Stripping (2) Winstuitkering volgens AIFMD/Wft
Winstuitkering volgens BW (2:216)
Winstuitkering is verboden indien:
Winstuitkering is toegestaan indien:
– EV in afgelopen boekjaar daalt tot beneden bedrag van geplaatst kapitaal + wettelijke reserves; EN
– EV > wettelijke reserves als blijkend uit laatst vastgestelde jaarrekening (AVA besluit); EN
– Winstuitkering > resultaat van afgelopen boekjaar + overgebrachte winst en reserves -/- overgebrachte verlies en reserves
– Bestuur goedkeuring geeft aan uitkering:
Komt overeen met test die voor NV geldt, en die voor invoering Flex BV gold voor BV.
•
Goedkeuring wordt onthouden als bestuur weet of redelijkerwijs voorziet dat de vennootschap na uitkering niet aan haar opeisbare schulden kan voldoen.
– Test onder AIFMD/Wft wijkt af van geldend recht voor BVs: er is dus een dubbele test voor winstuitkeringen. Dit is onpraktisch.
- De AIFM heeft geen controle over afweging bestuurder bij goedkeuring winstuitkering. Toch is deze noodzakelijk.
– Bovendien geeft deze regeling weinig ‘echte’ bescherming voor de vennootschap en crediteuren.
- De AIFM moet zelf ook nagaan of uitkering aan test van 2:216 BW voldoet (volgens MvT); echter, de AIFM heeft geen controle over bestuurder.
© Allen & Overy 2013
14
Regels voor alle EU AIFM: Asset Stripping (3) Aandachtspunten bij verwerving controle – Richt structuur in op optimalisatie van uitkeringsmogelijkheden – Compliance AIFM –
–
– –
Aandelen target onderneming ‘lichter’ maken door uitkering van excess cash aan verkoper voor closing, tegen verlaging koopprijs Koop aandeelhouderslening
Voorkom overfunding van equity Gebruik zoveel (als fiscaal gezien) mogelijk equity funding in de vorm van aandeelhoudersleningen
Goedkeuringsrechten voor AIFM (of indirect via tussenhoudsters) tav uitkeringen, inkoop en andere ‘verboden’ handelingen in SHA/statuten
© Allen & Overy 2013
Aandachtspunten bij verkoop/uitkering binnen 2 jaar – Voorkom dat asset stripping verbod wordt overtreden
Bij verkoop van (onderdelen van) de target onderneming: de termijn van 24 maanden afwachten voor uitkering
Bij verkoop: verkoop de holding (niet target onderneming) zodat koopopbrengst direct bij PE aandeelhouder komt
Bij verkoop target onderneming: uitkering middels liquidatie tussenhoudster
Bij recap/verkoop: terugbetaling op (1) aandeelhoudersleningen, ipv uitkering op aandelen, en (2) terugbetaling agio
15
Conclusie – In principe iedere AIFM vergunningplichtig vanaf 22 juli 2013 – AIFM regelgeving brengt fundamentele veranderingen voor PE-praktijk met zich mee (marketing, informatieverstrekking, bedrijfsvoering)
AIFMD: INVLOED OP PE-PRAKTIJK – A&O’s ‘AIFMD Beslisboom & Checklist’ beschikbaar voor geïnteresseerden!
© Allen & Overy 2013
16
Vragen ?
Ellen Cramer-de Jong
Karine Kodde
Partner
Partner
ICM
Corporate Team B
Tel
+31 20 674 1468
Tel
+31 20 674 1705
Mob
+31 653 380 145
Mob
+31 620 367 152
[email protected]
[email protected]
These are presentation slides only. The information within these slides does not constitute definitive advice and should not be used as the basis for giving definitive advice without checking the primary sources.
© Allen & Overy 2013
17
M&A Community: meer kennis meer deals 23 mei M&A Café The City Hill + Knowlton London 19 juni M&A Café AKD Rotterdam 18 september M&A Café ABN AMRO Amsterdam 16 oktober M&A Café Allen & Overy Amsterdam 13 november M&A Café KPMG Amstelveen
Meld je aan via
MenA.nl
