VENNOOTSCHAPSRECHT
Formaliteiten bij fusies en splitsingen gewijzigd Luc Ceulemans Raadslid IAB
De Wet van 8 januari 2012, die op diezelfde dag in het Belgisch Staatsblad werd gepubliceerd, wijzigt de documentatie- en verslaggevingsverplichtingen in geval van fusies en splitsingen van vennootschappen. Hiermee wordt de Europese Richtlijn 2009/109/EEG, die tot doel heeft de administratieve lasten die op vennootschappen rusten in het kader van fusies en splitsingen te beperken tot het minimum dat noodzakelijk is om de belangen van andere belanghebbenden te beschermen, omgezet in Belgisch recht. Een aantal informatie- en verslaggevingsverplichtingen worden versoepeld, andere opgeheven. De nieuwe regels zijn van toepassing op fusies of splitsingen waarvan het voorstel wordt gepubliceerd na de inwerkingtreding van de wet, zijnde 28 januari 2012.
1. Regels met betrekking tot het fusie- of splitsingsvoorstel 1.1. Inhoud van het fusie- of splitsingsvoorstel Aan de inhoud van het voorstel tot fusie of splitsing, dat bij authentieke of onderhandse akte moet worden opgesteld, wordt niets gewijzigd. Dit betekent dat dit voorstel de volgende gegevens moet bevatten: Bij fusie door
Bij splitsing door
overneming
oprichting nieuwe vennootschap
gelijkgestelde verrichting
overneming
oprichting nieuwe vennootschappen
art. 693
art. 706
art. 719
art. 728
art. 743
Rechtsvorm, naam, doel en zetel van te fuseren / te ontbinden / te splitsen en nieuwe vennootschap(pen)
x
x
x
x
x
Ruilverhouding en in voorkomend geval bedrag opleg
x
x
x
x
Wijze waarop aandelen in overnemende / nieuwe / verkrijgende vennootschap(pen) worden uitgereikt
x
x
x
x
Datum vanaf wanneer aandelen recht geven op winst en elke bijzondere regeling betreffende dit recht
x
x
x
x
Wetboek van Vennootschappen
2 012 / 3
19
VENNOOTSCHAPSRECHT
Bij fusie door
Bij splitsing door
overneming
oprichting nieuwe vennootschap
gelijkgestelde verrichting
overneming
oprichting nieuwe vennootschappen
art. 693
art. 706
art. 719
art. 728
art. 743
Datum vanaf welke handelingen van de over te nemen / te ontbinden / te splitsen vennootschap boekhoudkundig geacht worden te zijn verricht voor rekening van de overnemende /nieuwe vennootschap(pen)
x
x
x
x
x
Rechten toegekend aan vennoten met bijzondere rechten en houders van andere effecten dan aandelen van de over te nemen / te ontbinden / te splitsen vennootschap of jegens hen voorgestelde maatregelen
x
x
x
x
x
Bezoldiging commissaris, bedrijfsrevisoren of externe accountants voor opstelling controleverslag
x
x
x
x
Elk bijzonder voordeel toegekend aan leden bestuursorganen van betreffende vennootschappen
x
x
x
x
Nauwkeurige beschrijving en verdeling van over te dragen delen activa en passiva per vennootschap
x
x
Verdeling onder de vennoten van de te splitsen vennootschap van de nieuwe aandelen en criterium waarop dit gebeurd is
x
x
Wetboek van Vennootschappen
Aan de inhoud van het voorstel voor grensoverschrijdende fusies werd evenmin iets gewijzigd. Artikel 772/6 van het Wetboek van Vennootschappen bepaalt dat een dergelijk fusievoorstel, naast de hierboven opgesomde vermeldingen, eveneens de volgende gegevens moet bevatten: – de waarschijnlijke gevolgen voor de tewerkstelling; – de wijze waarop de werknemers worden betrokken bij de vaststelling van hun medezeggenschapsrechten in de nieuwe gefuseerde onderneming; – de informatie over de evaluatie van activa en passiva die overgaan naar de gefuseerde onderneming. Cao nr. 92 van 29 april 2008 regelt dit medezeggenschap door aan de werknemers het recht toe te kennen om enerzijds een aantal leden van het bestuur of van het toezichthoudend orgaan te benoemen en anderzijds om bezwaar te formuleren of aanbevelingen te doen aangaande dergelijke benoemingen.
20
2 012 / 3
x
1.2. Neerlegging van het fusie- of splitsingsvoorstel Het fusie- of splitsingsvoorstel dient nog steeds te worden neergelegd op de griffie van de rechtbank van koophandel waar de respectievelijke maatschappelijke zetels zijn, uiterlijk zes weken vóór de buitengewone algemene vergadering die beslist over de fusie, de met fusie gelijkgestelde verrichting of de splitsing. Aan deze neerleggingsplicht wijzigt de Wet van 8 januari 2012 met andere woorden niets.
1.3. Bekendmaking van het fusie- of splitsingsvoorstel Vóór de inwerkingtreding van de Wet van 8 januari 2012 diende het fusie- of splitsingsvoorstel steeds te worden bekendgemaakt in de Bijlagen tot het Belgisch Staatblad bij wijze van mededeling van de neerlegging (art. 75 W.Venn.). Volgens de nieuwe wet kan de bekendmaking eveneens gebeuren in de vorm van een mededeling overeenkomstig artikel 75, die een hyperlink bevat naar een eigen website (nieuwe artt. 693, 706, 719, 728 en 743, telkens 2e lid W.Venn.).
VENNOOTSCHAPSRECHT
Met betrekking tot het actief houden van deze link werd niets bepaald in de wet. Vermits alle stukken, zoals hieronder beschreven, tot één maand na het besluit van de buitengewone algemene vergadering op de website moeten blijven staan (nieuwe artt. 697, 710, 720, 733 en 748, telkens § 4, 3e lid W.Venn.), doet men er goed aan ook deze hyperlink voor dezelfde periode beschikbaar te stellen.
Dit geldt eveneens voor de grensoverschrijdende fusies (nieuw art. 772/7, 1e lid W.Venn.).
2. Regels met betrekking tot de informatie aan de vennoten 2.1. Welke stukken? De volgende stukken dienen te worden meegedeeld aan de vennoten: Fusie door
Splitsing door
overneming
oprichting nieuwe vennootschap
gelijkgestelde verrichting
overneming
oprichting nieuwe vennootschappen
art. 697, § 2
art. 710, § 2
art. 720, § 2
art. 733, § 2
art. 748, § 2
Fusie-/ splitsingsvoorstel
x
x
x
x
x
In voorkomend geval: verslag van het bestuursorgaan en controleverslag
x
x
x
x
Jaarrekeningen van de laatste 3 boekjaren van elke vennootschap
x
x
x
x
x
Voor de nv, CVA, bvba, E.V., E.C.V., cvba: verslagen van de laatste 3 boekjaren van bestuurders, directieraad, raad van toezicht, zaakvoerders en commissarissen
x
x
x
x
x
In voorkomend geval: tussentijdse cijfers van maximum 3 maanden oud
x
x
x
x
x
Wetboek van Vennootschappen
2.2. Wijze van kennisgeving De vennoten worden als volgt in kennis gesteld van de opgesomde documenten: 1)
Vermelding in de agenda van de betreffende algemene vergadering (artt. 697, 710, 720, 733 en 748, telkens § 1, 1e lid W.Venn.) van: a. fusie- of splitsingsvoorstel; b. verslag bestuursorgaan (niet voor met fusie gelijkgestelde verrichting); c. controleverslag (niet voor met fusie gelijkgestelde verrichting); d. vermelding dat deze stukken kosteloos door de vennoten kunnen worden verkregen.
2)
Terbeschikkingstelling op de zetel: a. inzagerecht ter zetel van de vennootschap uiterlijk één maand vóór de datum van de buitengewone algemene vergadering die over het fusie- of splitsingsvoorstel moet besluiten (artt. 697, 710, 720, 733 en 748, telkens § 2, 1e lid W.Venn.);
2 012 / 3
21
VENNOOTSCHAPSRECHT
b. geen terbeschikkingstelling op de zetel als alle stukken op de website van de vennootschap kosteloos ter beschikking worden gesteld gedurende een ononderbroken periode die loopt (nieuwe artt. 697, 710, 720, 733 en 748, telkens § 4, 1e lid W.Venn.): – vanaf één maand vóór de datum van de buitengewone algemene vergadering die over het fusie- of splitsingsvoorstel moet besluiten; – tot de sluiting van de buitengewone algemene vergadering die over het fusie- of splitsingsvoorstel moet besluiten. 3)
Toezending van deze stukken per post uiterlijk één maand vóór de datum van de buitengewone algemene vergadering die over het fusie- of splitsingsvoorstel moet besluiten, aan de houders van aandelen op naam en aan zij die de door de statuten bepaalde formaliteiten hebben vervuld om tot de algemene vergadering te worden toegelaten (artt. 697, 710, 720, 733 en 748, telkens § 1, 2e–5e lid W.Venn.).
Zij kunnen bovendien op verzoek kosteloos een volledig of gedeeltelijk afschrift van de stukken verkrijgen, tenzij deze hen reeds werden toegezonden (artt. 697, 710, 720, 733 en 748, telkens § 3, 1e lid W.Venn.). Mits individuele, uitdrukkelijke en schriftelijke instemming van de vennoot mogen deze afschriften elektronisch, en dus niet per post, worden verzonden (nieuwe artt. 697, 710, 720, 733 en 748, telkens § 3, 2e lid W.Venn.). Er gelden twee uitzonderingen op de toezending van de stukken: a. wanneer de vennoten de stukken kunnen downloaden (en afdrukken) en deze stukken beschikbaar blijven op de website tot één maand na het besluit van de algemene vergadering, is er geen kosteloze toezending van een afschrift van de stukken (post of e-mail) aan vennoten. In dit geval stelt de vennootschap voor haar vennoten deze stukken ter beschikking op haar zetel (nieuwe artt. 697, 710, 720, 733 en 748, telkens § 4, 2e en 3e lid W.Venn.); b. aan de vennoten van een cvba dienen de stukken evenmin te worden toegezonden. Zij kunnen daarvan immers op de zetel van de vennootschap kennisnemen en ze kunnen eveneens een afschrift van deze stukken verkrijgen.
3. Opmaak tussentijdse cijfers Er dienen tussentijdse cijfers te worden opgemaakt betreffende de stand van het vermogen indien de laatste jaarrekening betrekking heeft op een boekjaar dat meer dan zes
22
2 012 / 3
maanden vóór de datum van het fusie-/splitsingsvoorstel is afgesloten. Deze cijfers moeten worden opgemaakt volgens dezelfde methoden en in dezelfde opstelling als de laatste jaarrekening. Er dient geen nieuwe inventaris te worden opgemaakt en de wijzigingen kunnen beperkt blijven tot de geboekte verrichtingen, maar: – prorata-afschrijvingen en -voorzieningen moeten worden geboekt; – belangrijke wijzigingen van de waarden dienen eveneens te worden geboekt. Tussentijdse cijfers zijn evenwel niet vereist bij splitsing door overneming of bij splitsing door oprichting van nieuwe vennootschappen indien alle vennoten en alle houders van effecten waaraan stemrecht in de algemene vergadering is verbonden, daarvan afzien (artt. 734 en 749 W.Venn.). Sinds de nieuwe wet zijn tussentijdse cijfers bovendien niet meer verplicht in de volgende gevallen: – indien de vennootschap een halfjaarlijks financieel verslag als bedoeld in artikel 13 van het koninklijk besluit van 14 november 2007 betreffende de verplichtingen van emittenten van financiële instrumenten die zijn toegelaten tot de verhandeling op een gereglementeerde markt, bekendmaakt en effectief voor de aandeelhouders beschikbaar stelt (nieuwe artt. 697, 710, 733 en 748, telkens § 2, 5°, 5e lid W.Venn. en nieuw art. 720, § 2, 4°, 5e lid W.Venn.); – indien alle vennoten en houders van andere effecten waaraan stemrecht in de algemene vergadering is verbonden, in elke bij de fusie betrokken vennootschap hiermee hebben ingestemd (nieuwe artt. 697 en 710, telkens § 2, 5°, 6e lid W.Venn. en nieuw art. 720, § 2, 4°, 6e lid W.Venn.) (voor de splitsing bestond deze mogelijkheid al); – in geval van splitsing door oprichting van nieuwe vennootschappen wanneer de aandelen van elk van de nieuwe vennootschappen worden uitgegeven aan de vennoten van de gesplitste vennootschap evenredig aan hun rechten in het kapitaal van deze vennootschap (nieuw art. 748, § 2, 5°, 6e lid W.Venn.). De vennoten dienen in dit geval zelfs niet in te stemmen met de afstand van de opmaak van deze tussentijdse cijfers. Noteer dat er in dit geval ook geen verslag van het bestuursorgaan of een controleverslag moet worden opgesteld.
VENNOOTSCHAPSRECHT
4. Belangrijke wijzigingen tussen de datum van het voorstel en de datum van de laatste algemene vergadering die tot de fusie of splitsing besluit De bestuursorganen van alle bij de fusie of splitsing betrokken vennootschappen moeten hun eigen algemene vergadering alsmede de bestuursorganen van alle andere bij de fusie betrokken vennootschappen op de hoogte brengen van elke belangrijke wijziging die zich in de activa en de passiva van het vermogen heeft voorgedaan tussen de datum van opstelling van het fusievoorstel en de datum van de laatste algemene vergadering die tot de fusie of splitsing besluit. De aldus geïnformeerde bestuursorganen brengen op hun beurt hun eigen algemene vergaderingen op de hoogte van de ontvangen informatie. Sinds de nieuwe wet zijn de inlichtingen niet vereist indien alle vennoten en houders van andere effecten waaraan stemrecht is verbonden, in elke bij de fusie betrokken vennootschap hiermee hebben ingestemd (nieuwe artt. 696 en 709, 3e lid W.Venn.). Deze wijziging werd evenwel niet doorgevoerd voor de splitsing door overneming (art. 732 W.Venn. werd niet gewijzigd). De Wet van 8 januari 2012 schrijft voor dat deze informatie niet moet worden gegeven in geval van splitsing door oprichting van nieuwe vennootschappen wanneer de aandelen van elk van de nieuwe vennootschappen worden uitgegeven aan de vennoten van de gesplitste vennootschap, evenredig aan hun rechten in het kapitaal van deze vennootschap (nieuw art. 747, laatste lid W.Venn.).
2°
onverminderd de kennisgeving zoals besproken in punt 2.2, heeft iedere aandeelhouder van de overnemende vennootschap het recht om ten minste een maand voor de in 1° genoemde datum op de zetel van de vennootschap kennis te nemen van de stukken vermeld in punt 2.1.
In dat geval hebben een of meer aandeelhouders van de overnemende vennootschap die aandelen bezitten die 5 % van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigen, recht op de bijeenroeping van de algemene vergadering van de overnemende vennootschap, die over het fusievoorstel moet besluiten. Aandelen zonder stemrecht worden bij de berekening van dit percentage buiten beschouwing gelaten.
5.2. In geval van met fusie gelijkgestelde verrichtingen (nieuw art. 722, § 6 W.Venn.) De goedkeuring door de algemene vergadering van de naamloze vennootschap is niet vereist indien aan de volgende voorwaarden is voldaan: 1° de openbaarmaking van het fusievoorstel geschiedt voor elke aan de rechtshandeling deelnemende vennootschap uiterlijk zes weken voordat de overneming van kracht wordt; 2° onverminderd de kennisgeving zoals besproken in punt 2.2, heeft iedere aandeelhouder van de overnemende vennootschap het recht om ten minste een maand voordat de overneming van kracht wordt, op de zetel van de vennootschap kennis te nemen van de stukken vermeld in punt 2.1; 3° een of meer aandeelhouders van de overnemende vennootschap die aandelen bezitten die 5 % van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigen, hebben recht op de bijeenroeping van de algemene vergadering van de
5. Stemming op algemene vergadering 5.1. In geval van fusie door overneming (nieuw art. 699, § 6 W.Venn.) Wanneer een naamloze vennootschap ten minste 90 % maar niet alle aandelen en andere effecten waaraan stemrecht in de algemene vergadering is verbonden, in de overgenomen naamloze vennootschap houdt, is de goedkeuring van de fusie door de algemene vergadering van de overnemende vennootschap niet vereist in de mate dat aan de volgende voorwaarden is voldaan: 1° de openbaarmaking van het fusievoorstel geschiedt voor de overnemende vennootschap uiterlijk zes weken voor de datum van de algemene vergadering van de overgenomen vennootschap of vennootschappen die over het fusievoorstel moeten besluiten;
2 012 / 3
23
VENNOOTSCHAPSRECHT
op alle wijzigingen in de activa en passiva sinds de datum waarop het splitsingsvoorstel is opgesteld.
6. Verslag van het bestuursorgaan 6.1. Inhoud van het verslag van het bestuursorgaan
overnemende vennootschap, die over het fusievoorstel moet besluiten. Aandelen zonder stemrecht worden bij de berekening van dit percentage buiten beschouwing gelaten.
5.3. In geval van splitsing door overneming (nieuw art. 736, § 6 W.Venn.) De algemene vergadering van de gesplitste vennootschap dient geen goedkeuring te geven indien de verkrijgende vennootschappen in het bezit zijn van alle aandelen van de gesplitste vennootschap en alle andere effecten waaraan stemrechten in de algemene vergadering van de gesplitste vennootschap zijn verbonden en indien aan de volgende voorwaarden is voldaan: 1° de neerlegging van het fusievoorstel geschiedt voor elke aan de splitsing deelnemende vennootschap uiterlijk zes weken voordat de splitsing van kracht wordt; 2° iedere vennoot van de aan de splitsing deelnemende vennootschappen heeft het recht om uiterlijk een maand voordat de splitsing van kracht wordt, in de zetel van de vennootschap kennis te nemen van de stukken vermeld in punt 2.1. Voor het overige moet er geen controleverslag worden opgesteld indien alle vennoten en houders van andere effecten waaraan stemrecht is verbonden, van alle vennootschappen die aan de splitsing deelnemen, ermee instemmen en is de kennisname ter zetel van de vennootschap en toezending van de stukken zoals besproken in punt 2.2.2 en 2.2.3 van toepassing; 3° de belangrijke wijzigingen na datum van het fusievoorstel en vóór datum van de algemene vergadering die besluit over het splitsingsvoorstel, hebben betrekking
24
2 012 / 3
In elke vennootschap stelt het bestuursorgaan een omstandig schriftelijk verslag op waarin de stand van het vermogen van de te fuseren / te ontbinden / te splitsen vennootschappen wordt uiteengezet en uit een juridisch en economisch oogpunt worden toegelicht en verantwoord (artt. 694, 707, 730 en 745, telkens 1e lid W.Venn.): – de wenselijkheid van de fusie/splitsing; – de voorwaarden en de wijze waarop ze zal geschieden en de gevolgen ervan; – de methoden volgens welke de ruilverhouding van de aandelen is vastgesteld; – het betrekkelijk gewicht dat aan deze methoden wordt gehecht; – de waardering waartoe elke methode komt; – de moeilijkheden die zich eventueel hebben voorgedaan; – de voorgestelde ruilverhouding.
6.2. Vrijstelling van de opmaak van het verslag van het bestuursorgaan Voor de met fusie door overneming gelijkgestelde verrichtingen moet er nog steeds geen verslag van het bestuursorgaan worden opgesteld. Een verslag van het bestuursorgaan is evenmin vereist bij splitsing door overneming of door oprichting van nieuwe vennootschappen indien alle vennoten en alle houders van effecten waaraan stemrecht in de algemene vergadering is verbonden, daarvan afzien. De afstand van dat recht dient te worden geakteerd in de algemene vergadering die over de deelneming aan de splitsing moet besluiten, en moet bovendien expliciet worden vermeld in de agenda (artt. 734 en 749 W.Venn.). De wetswijziging voert dezelfde uitzonderingsregel in voor de fusie door overneming en de fusie door oprichting van een nieuwe vennootschap als deze die bestond bij de splitsingen. Indien alle vennoten en houders van andere effecten waaraan stemrecht is verbonden, in elke bij de fusie betrokken vennootschap hiermee hebben ingestemd, is het verslag van het bestuursorgaan niet meer vereist (nieuwe artt. 694 en 707, telkens 2e lid W.Venn.).
VENNOOTSCHAPSRECHT
Bovendien wordt nu uitdrukkelijk bepaald dat bij een splitsing door oprichting van een nieuwe vennootschap geen verslag van het bestuursorgaan meer nodig is wanneer de aandelen van elk van de nieuwe vennootschappen worden uitgegeven aan de vennoten van de gesplitste vennootschap, evenredig aan hun rechten in het kapitaal van deze vennootschap (nieuw art. 745, 3e lid W.Venn.). In voorkomend geval dient er dus geen unanimiteit meer te bestaan tussen de vennoten voor de afstand van het verslag van het bestuursorgaan.
6.2.1. Gevolgen voor de opstelling van het controleverslag
niet redelijk is. Bijgevolg zal de beroepsbeoefenaar normaliter een onthoudend verslag geven, behalve in evidente gevallen, zoals bijvoorbeeld bij een splitsing door oprichting van nieuwe vennootschappen waar de ruilverhouding één op één is.” Dit betekent derhalve dat het louter ontbreken van het verslag van het bestuursorgaan niet automatisch zal moeten leiden tot een onthoudende verklaring. Het bestuursorgaan moet wel aan de externe accountant minstens een schriftelijke bevestiging geven aangaande de methoden volgens welke de ruilverhouding van de aandelen werd vastgesteld.
In zijn omzendbrief van 27 maart 2012 stelde het IBR:
6.2.2. Grensoverschrijdende fusies “Bij gebrek aan verslag opgesteld door het bestuursorgaan te wijten aan de verzaking door alle vennoten en houders van andere effecten waaraan stemrecht is verbonden in elke bij de fusie of de splitsing betrokken vennootschap zal de bedrijfsrevisor zich in het algemeen in de onmogelijkheid bevinden om inzonderheid te verklaren of de ruilverhouding naar zijn mening al dan niet redelijk is.
Blijkbaar is de wetgever vergeten dezelfde regeling uit te werken voor grensoverschrijdende fusies. Hij liet na artikel 772/8 W.Venn. aan te passen, zodat er voor het verslag van het bestuursorgaan in dit geval volgens de Belgische wet geen vrijstelling mogelijk is.
7. Controleverslag Bijgevolg is de Raad van het Instituut van mening dat in onderhavig geval de bedrijfsrevisor normaliter een onthoudend verslag zal geven, behalve in evidente gevallen, zoals bij voorbeeld bij een splitsing door oprichting van nieuwe vennootschappen waar de ruilverhouding 1 op 1 zou zijn.” Dit lijkt evenwel een brug te ver. Wanneer een verslag van het bestuursorgaan om bovenvermelde redenen zou ontbreken, zijn er uiteraard andere controlemaatregelen mogelijk. In de aanpassing van de norm betreffende de fusies en splitsingen, waaraan momenteel wordt gewerkt, zal de volgende passage worden opgenomen: “Indien de beroepsbeoefenaar vaststelt dat de methoden volgens dewelke de ruilverhouding is vastgesteld worden vermeld noch in het fusie- of splitsingsvoorstel, noch desgevallend in de voormelde verslagen – eventueel de ontwerpverslagen – die de bestuursorganen van elk van de bij de verrichting betrokken vennootschappen opstellen, dan dient hij een schriftelijke bevestiging te vragen aan het bestuursorgaan aangaande de methoden volgens welke de ruilverhouding van de aandelen is vastgesteld. Indien desgevallend geen schriftelijke bevestiging van het bestuursorgaan kan bekomen worden, dan bevindt de beroepsbeoefenaar zich in de onmogelijkheid om inzonderheid te verklaren of de ruilverhouding naar zijn mening al dan
7.1. Wie mag het controleverslag opmaken? Hieraan heeft de wetgever niets gewijzigd. In elke vennootschap wordt een schriftelijk verslag over het fusie- of splitsingsvoorstel opgesteld, hetzij door de commissaris, hetzij, wanneer er geen commissaris is, door een bedrijfsrevisor of door een externe accountant die de bestuurders of de zaakvoerders hebben aangewezen (artt. 695, 708, 731 en 746, telkens § 1, 1e lid W.Venn.).
7.2. Inhoud van het controleverslag en werkmethoden De commissaris, de aangewezen bedrijfsrevisor of de externe accountant moet inzonderheid verklaren of de ruilverhouding naar zijn mening al dan niet redelijk is. In deze verklaring moet ten minste worden aangegeven: 1° volgens welke methoden de voorgestelde ruilverhouding is vastgesteld; 2° of deze methoden in het gegeven geval passen en tot welke waardering elke gebruikte methode leidt; tevens moet een oordeel worden gegeven over het betrekkelijke gewicht dat bij de vaststelling van de in aanmerking genomen waarde aan deze methoden is gehecht. In het verslag worden bovendien de bijzondere moeilijkheden vermeld die er eventueel bij de waardering zijn geweest.
2 012 / 3
25
VENNOOTSCHAPSRECHT
De commissaris, de aangewezen bedrijfsrevisor of de externe accountant kan ter plaatse inzage nemen van alle documenten die dienstig zijn voor de vervulling van zijn taak. Hij is gerechtigd om van de vennootschappen die bij de fusie/splitsing betrokken zijn, te verlangen dat hem alle ophelderingen en inlichtingen worden verstrekt. Hij heeft eveneens het recht om alle controles te verrichten die hij nodig acht (artt. 695, 708, 731 en 746, telkens § 1, 2e–5e lid W.Venn.).
7.3. Vrijstellingen voor de opmaak van het controleverslag Voor de met fusie door overneming gelijkgestelde verrichtingen moet er nooit een controleverslag worden opgesteld. Een controleverslag wordt evenmin vereist bij splitsing door overneming of splitsing door oprichting van nieuwe vennootschappen indien alle vennoten en alle houders van effecten waaraan stemrecht in de algemene vergadering is verbonden, daarvan afzien. De afstand van dat recht dient te worden geakteerd in de algemene vergadering die over de deelneming aan de splitsing moet besluiten, en moet bovendien expliciet worden vermeld in de agenda (nieuwe artt. 731 en 746, telkens 6e lid W.Venn., dat echter de mogelijke vrijstelling in de artt. 734 en 749 W.Venn. vervangt). Ingevolge het ongewijzigde artikel 771/9, § 3 W.Venn. is bij de grensoverschrijdende fusie noch het onderzoek van het gemeenschappelijk voorstel door een commissaris, een aangewezen bedrijfsrevisor of een externe accountant, noch het controleverslag vereist indien alle vennoten in elke bij de grensoverschrijdende fusie betrokken vennootschap hiermee hebben ingestemd. Voor de fusie door overneming en de fusie door oprichting van een nieuwe vennootschap geldt voortaan dezelfde uitzonderingsregel als deze die bestond bij de splitsingen. Indien alle vennoten en houders van andere effecten waaraan stemrecht is verbonden, in elke bij de fusie betrokken vennootschap hiermee hebben ingestemd, dient er geen controleverslag te worden opgesteld (nieuwe artt. 695 en 708, telkens 6e lid W.Venn.). In geval van splitsing door oprichting van nieuwe vennootschappen en ingeval de aandelen van elk van de nieuwe vennootschappen worden uitgegeven aan de vennoten van de gesplitste vennootschap, evenredig aan hun rechten in het kapitaal van deze vennootschap, is er even-
26
2 012 / 3
eens vrijstelling van het schriftelijke controleverslag over het splitsingsvoorstel (nieuw art. 746, laatste lid W. Venn.).
Gevolgen van de vrijstelling van controleverslag Indien voor deze vrijstelling wordt geopteerd, dient in elk geval een inbrengverslag te worden opgesteld door een bedrijfsrevisor. De vrijstelling van dit inbrengverslag is er gekomen omdat er geen dubbel gebruik zou zijn met het controleverslag. Bijgevolg is dus steeds ofwel een controleverslag ofwel een inbrengverslag noodzakelijk.
VENNOOTSCHAPSRECHT
8. Inbrengverslag
8.3. In geval van met fusie door overneming gelijkgestelde verrichtingen
8.1. In geval van fusie door overneming Door de fusie is er een kapitaalverhoging in de nieuwe vennootschap, die bestaat uit een inbreng in natura. Voor deze inbreng in natura is er een revisoraal verslag nodig, ingevolge de artikelen 313, 423 en 602 W.Venn., in een bvba, cvba, EV, ECV en een nv en uiteraard in zoverre er geen controleverslag is. Dit wordt bepaald in het nieuwe artikel 695, § 2 W.Venn.
8.2. In geval van fusie door oprichting van een nieuwe vennootschap Ingevolge de inbreng in de nieuw opgerichte vennootschap bestaat het kapitaal uit een inbreng in natura. Ingevolge het nieuwe artikel 705, § 3 W.Venn. wordt nu bepaald dat een revisoraal inbrengverslag cf. de artikelen 219, 395 en 444 W.Venn. nodig is ingevolge de inbreng in natura indien er geen controleverslag is.
Tenzij er een kapitaalverhoging door inbreng in natura zou zijn, moet geen controleverslag noch een revisoraal inbrengverslag worden opgesteld.
8.4. In geval van splitsing door overneming Door de splitsing is er een kapitaalinbreng in de nieuwe vennootschap, die bestaat uit een inbreng in natura. Voor deze inbreng in natura is er een revisoraal verslag nodig, ingevolge de artikelen 313, 423 en 602 W.Venn., in een bvba, cvba, EV, ECV en een nv en uiteraard in zoverre er geen controleverslag is. Dit wordt bepaald in het nieuwe artikel 731, § 2 W.Venn.
8.5. In geval van splitsing door oprichting van nieuwe vennootschappen Ingevolge de inbreng in de nieuw opgerichte vennootschappen bestaat het kapitaal uit een inbreng in natura. Ingevolge het nieuwe artikel 742, § 3 W.Venn. wordt nu bepaald dat een revisoraal inbrengverslag nodig is ingevolge de inbreng in natura indien er geen controleverslag is.
•
Handboek fusies en overnames Reeks Vakgroep Economisch Recht VUB, nr. 16 Het Handboek fusies en overnames behandelt op een diepgaande en omvattende wijze het complexe geheel aan juridische regels inzake fusies en overnames. Het boek bouwt verder op de eerste editie van 2006, maar werd gevoelig uitgebreid. Ook de talrijke wetgevende en jurisprudentiële ontwikkelingen werden nauwgezet geïntegreerd en verwerkt.
· · · · ·
Koen Byttebier 2012 ISBN 978-94-000-0261-6 xxxii + 1086 blz. | gebonden 245 euro
In dit handboek is, gezien de enorme omvang van de behandelde materie, geenszins volledigheid nagestreefd, maar is enkel gepoogd om de diverse methodes om een duurzame integratie van of samenwerking tussen ondernemingen mogelijk te maken, op een inleidende en aanschouwelijke wijze in hun juridische context te situeren, de werking ervan toe te lichten en de voor- en nadelen ervan te duiden. Dit boek is een onmisbaar werkinstrument voor iedereen die in aanraking komt met de juridische regels inzake fusies en overnames in de brede zin van het woord.
Groenstraat 31 2640 Mortsel - België
T +32 3 680 15 50 F +32 3 658 71 21
[email protected] www.intersentia.be
2 012 / 3
27
