Aanbesteden en contracteren in de zorg Boels Zanders Advocaten – Praktijkgroep Zorg
6 oktober 2015
Doel van vandaag • Bewustwording • Juridisch speelveld • Snijvlak: sluiten overeenkomst aanbesteding als middel
2
Het speelveld
• Relatie tot cliënten • Inspectie voor de Gezondheidszorg
Zorgaanbieder
3
Gemeente
Cliënt
Totstandkoming overeenkomst
•
Wilsovereenstemming
•
Aanbod en aanvaarding
•
Vrij onderhandelen
•
Sneller dan gedacht: • • •
4
Gerechtvaardigd vertrouwen Mondeling of schriftelijk Op hoofdlijnen
Totstandkoming overeenkomst in aanbesteding •
Gelijk, maar •
•
wat is dan aanbod en aanvaarding?
Wanneer is sprake van een aanbesteding?
5
•
Offerte-aanvraag vervoerder?
•
Vervolgens naar 2de concurrent vervoerder?
•
Met 1ste offerte naar 2de concurrent vervoerder?
Verplicht aanbesteden
Aanbestedende dienst: • Gemeenten/waterschappen • Publiekrechtelijke instellingen -> rechtspersoonlijkheid -> voorzien in algemeen belang, niet zijnde van commerciële aard -> in hoofdzaak gefinancierd door de Staat (> 51%)
6
Verplicht aanbesteden (ii)
• Academische ziekenhuizen? • Algemene ziekenhuizen? • Zorgverzekeraars? • Zorgkantoren? • Wlz-instellingen?
7
Wel verplicht, maar… • Aanbestedingswet • Zorg: 2B dienst • Verlicht regime: •
Publicatie van gunning achteraf
• Let op: implementatie nieuwe Europese Richtlijn 2016
8
Niet verplicht, toch aanbesteden
• Private aanbestedingen • Bewust of onbewust
9
Gevolg van aanbesteden
• Comformed: algemene beginselen van het aanbestedingsrecht => gelijkheid => transparantie => proportionaliteit • Zowel tijdens aanbesteding als erna (andere uitleg van overeenkomst)! • KLM: uitsluiten beginselen bij private aanbesteding toegestaan.
10
Wel of niet aanbesteden?
• Normaal leuren • Omdat het moet (wettelijk of politiek) • Voorkomt vriendjespolitiek • Beste prijs/kwaliteit (EMVI)
11
PAUZE
12
Proces van aanbesteding
1. Offerte aanvraag 2. Vragenronde 3. Nota van inlichtingen 4. Inschrijving
5. Gunning
13
1. Offerte aanvraag
A. Lopende overeenkomst? B. Algemene beginselen toepassen of uitsluiten? C. Concept overeenkomst?
14
Concept overeenkomst: De basis
• Kwalificeer en omschrijf • Raamovereenkomst? a. Exclusiviteit? b. Omzetgarantie?
15
Looptijd Twee smaken: • bepaalde tijd • onbepaalde tijd • verlengingsopties
16
Beëindiging Opzegging
• • •
juridisch mogelijk? zonder opgaaf van reden opzegtermijn
Ontbinding • •
wettelijk geregeld bij voorkeur niet limitatief gronden benoemen
Eenzijdige wijziging
17
Betaling
• Achteraf of vooraf • Wie loopt het incassorisico? • Betalingstermijn
18
Kwaliteitsgarantie
• Wettelijke verplichtingen • HKZ/ISO norm • Branchevoorwaarden
19
Aansprakelijkheid
• Beperken of juist niet? • Beperkingen aan de beperking • Verzekeringsplicht • Overmachtsclausule als aansprakelijkheidsbeperking
20
Postcontractuele bedingen
21
•
Zorgplicht ten opzichte van cliënten waarborgen
•
Overdracht zorg/werknemers naar andere zorgaanbieder
•
Tijdspad
Overige bepalingen • Privacy • Disproportioneel o Uitsluiten cessie en verrekening o Boetebeding • Afleggen verantwoording
• Cliëntenraad/Ondernemingsraad
22
2. Vragenronde • Nuttig? Ja! • Maar concurrent leest mee • Achteraf klagen kan • Sterkere positie bij rechter => redelijke uitleg overeenkomst / proportioneel • Geen vragen: • Achteraf niet klagen • Voorwaarde geaccepteerd • Rechtsverwerking • Gelijkheidsbeginsel/wezenlijke wijziging
23
3. Nota van Inlichtingen
24
•
Onduidelijk of disproportioneel
•
Wat dan? •
Slikken of stikken?
•
Kort geding (tot inschrijfdatum)
•
Commissie voor Aanbestedingsexperts (tot inschrijfdatum)
4. Inschrijving • Keuze!
• Volledig en conform • Onvoorwaardelijk (bijvoorbeeld geen eigen algemene voorwaarden!) • Onherroepelijk aanbod • Gestanddoeningstermijn • Intrekken = onmogelijk
25
5. Gunning
26
•
Niet verplicht
•
Motivering
•
Voorlopig of definitief
•
Bezwaartermijn (20 dagen)
•
Kort geding?
•
Definitief: direct overeenstemming ook als geen overeenkomst aanbesteed
Bestuurlijk aanbesteden
1. Programma van eisen 2. Overleg gemeente en alle inschrijvers 3. Uiteindelijk individueel contracteren => wederzijdse afhankelijkheid!
27
Bestuurlijk aanbesteden •
28
Algemene beginselen van het aanbestedingsrecht gelden: •
Transparantie door open communicatie
•
Gelijkheid door dezelfde contractvoorwaarden + toetreding voor eenieder! (met uitzondering van prijs binnen bandbreedte)
•
Proportionaliteit door onderhandeling met wederzijdse afhankelijkheid
Subsidie
• Alternatief voor aanbesteding • Staatssteun risico • Verkapt met tegenprestatie? • Precedentwerking: gelijkheidsbeginsel
29
Om te onthouden…
• Aanbesteden? • Gelijkheid • Transparantie • Proportionaliteit • Contracteren? • Looptijd • Beëindiging • Betaling • Aansprakelijkheid en risico’s
30
De kracht van ambitie WWW.BOELSZANDERS.NL
31
