DI
CT
themanum m kasopste er lling
IE
E
N
MEDE
R WE
VA
N
AG
JN
E
T
E FEE
N
ST
EEN
O
L
HE
FI
D
K
ER
S
EN
R
E
W
E
NS
M
V
BOO
SUCCE
S
EN U
20
09!
BOOM-Nieuws Openbaar Ministerie Bureau Ontnemingswetgeving Openbaar
2008 december nr. 54
Ministerie
Berekening wederrechtelijk verkregen voordeel per periode A-B-C Kasopstelling De kasopstelling: een voorbeeld Ketenpartners van het BOOM Jurisprudentie POCA wetgeving Bureau Ontnemingswetgeving Openbaar Ministerie
Jurisprudentie EHRM
Postbus 837 • 8901 BP Leeuwarden • E-mail:
[email protected]
Bestverzorgd jaarverslag BOOM 2007
Voorwoord
Van de redactie In dit themanummer van het BOOM-Nieuws staat de kasopstelling centraal. Met deze berekeningsmethode wordt het totale wederrechtelijk voordeel, dat betrokkene in een bepaalde periode heeft verkregen, bepaald. Het is dus een periodeberekening. Dit in tegenstelling tot de berekening op transactiebasis, waarbij per delict wordt bepaald welk wederrechtelijk voordeel betrokkene daaruit heeft verkregen. De redactie wil met dit themanummer inzichten en kennis met al haar justitiële ketenpartners delen. Want meer aandacht voor dit onderwerp kan uiteindelijk leiden tot meer opgelegde ontnemingsmaatregelen! Wat kunt u in deze special verwachten? Om te beginnen een algemeen artikel over
de voordeelberekening per periode, in het bijzonder: de kasopstelling. Wat houdt een dergelijke berekening in? En wanneer en over welke periode kan hij toegepast worden? Raadpleeg het artikel A-B-C Kasopstelling voor diverse praktische aspecten. Daarnaast krijgen we tips en adviezen van een financieel rechercheur met tien jaar ervaring, en kijken we naar de internationale jurisprudentie. Kortom, over het thema kasopstelling is veel te melden... Veel leesplezier! De redactie van BOOM-Nieuws
Colofon
I n h o u d s o p gav e
BOOM-Nieuws is het nieuws- en opinieblad van het Bureau Ontnemingswetgeving Openbaar Ministerie (B O O M). H e t v e r s c h i j n t v i e r m a a l p e r j a a r.
Berekening wederrechtelijk verkregen voordeel per periode
3
A-B-C Kasopstelling
7
Redactie: W. J . v a n D o o r n , E . A . H . We u s t e n r a a d R A , M . A . H . H i e n k e n s , m r. J . T. M . v a n E e k e l e n d r s . M . R . v a n D i g g e l e n R A , m r. H . G . P u n t , m r. W. F. v a n E l k , i n g . D . T. L a u t e n b a c h ,
De kasopstelling: een voorbeeld
21
Ketenpartners van het BOOM
23
Jurisprudentie
25
Bestverzorgd jaarverslag BOOM 2007
29
POCA wetgeving
30
Ontnemingspecialisten
31
Jurisprudentie EHRM
32
JOW
34
m r. C . J . Z w e e r s , m r. C . M . v a n R o o i j e n - d e W i t
Gastredacteuren: m r. T. M . L . Wo l t e r s , m r. D . M u l l e r e n m r. d r. J . B . H . M . S i m m e l i n k
Eindredactie: D.J. Gardenier
Opmaak: Va n K e l c k h o v e n B N O , G r o n i n g e n Fo t o g ra f i e : w w w. s x c . h u ; B O O M ; U S D r u g E n f o r c e m e n t A g e n c y ; P e t e r Ta h l
Druk: Zalsman Groningen
BOOM P o s t b u s 8 37, 8 9 0 1 B P L e e u w a r d e n Zaailand 102, 8 911 B N Leeuwarden T : ( 0 5 8 ) 2 3 4 1 1 74 • F : ( 0 5 8 ) 2 3 4 1 1 7 0 E-mail:
[email protected]
2
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
35
Berekening wederrechtelijk verkregen voordeel per periode drs. M.R. van Diggelen RA, senior forensisch accountant en E.A.H. Weustenraad RA, senior forensisch accountant In de Aanwijzing Ontneming wordt onder wederrechtelijk verkregen voordeel verstaan de waarde waarmee het vermogen van de betrokken persoon als gevolg van het strafbare feit is toegenomen, evenals de uit die vermogensvermeerdering verkregen vruchten (vervolgprofijt). Deze vermogensvermeerdering kan per delict (op transactiebasis) of per periode worden berekend. In dit artikel wordt nader ingegaan op de berekening van de vermogensvermeerdering per periode.
P E R I O D E B E R E K E N I N G A LG E M E E N
In 2002 zijn zowel de vermogensver-
billijke verdeling van de bewijslast
Bij een dergelijke berekening wordt
gelijking als de kasopstelling door de
tussen het Openbaar Ministerie en de
nagegaan of, en zo ja, in hoeverre
Hoge Raad als berekeningsmethode
betrokkene. Weliswaar geen omkering
betrokkene in een bepaalde periode
erkend1, mits
van de bewijslast, maar duidelijk is
meer uitgaven heeft gedaan dan via
A
het gaat om een beredeneerde kas-
wel geworden dat indien het OM een
legale bron kunnen worden verant-
opstelling/vermogensvergelijking
aannemelijk standpunt ingenomen
woord. Omdat het ook bij een uitge-
die is gebaseerd op wettige bewijs-
heeft, het aan betrokkene is om, zo-
breid financieel onderzoek vrijwel
middelen (bijvoorbeeld een rap-
nodig door bescheiden gestaafd, het
onmogelijk is volledig zicht te krijgen
port dat door een daartoe gekwali-
tegendeel aannemelijk te maken.
op alle uitgaven (vooral ook die met
ficeerd persoon is opgemaakt in
In een uitspraak in 2004 concludeert
een consumptief karakter, waar geen
het kader van een ingesteld straf-
de advocaat-generaal dat het feit dat
bescheiden van worden aangetrof-
rechtelijk financieel onderzoek),
betrokkene veelal niet in staat zal zijn
evenals
om bewijsstukken te overleggen,
de betrokkene de gelegenheid is
omdat het niet gebruikelijk is in
het minimale wederrechtelijk verkre-
geboden om – zonodig door be-
crimi-nele kringen om de handel en
gen voordeel. Alle overige (nog niet
scheiden gestaafd – tegenover de
wandel nauwkeurig te documenteren
bekende) uitgaven zullen immers het
rechter aannemelijk te doen wor-
met het oog op een latere financiële
verschil en dus het wederrechtelijk
den dat en waarom de door mid-
verantwoording, het risico van
verkregen voordeel doen toenemen.
del van die methode vastgestelde
betrokkene is en niet aan het Open-
onverklaarde ontvangsten niet of
baar Ministerie kan worden tegen-
De berekening kan geschieden op
niet geheel hun oorsprong vinden
geworpen2.
basis van de eenvoudige kasopstelling,
in feiten als bedoeld in art. 36e Sr
de uitgebreide kasopstelling (ook wel
dan wel anderszins niet kunnen
WA N N E E R E E N P E R I O D E B E R E K E N I N G ?
genoemd de kas/bank opstelling) of
gelden als voordeel in de zin van
De keuze voor een berekening per
de vermogensvergelijking. Welke me-
die bepaling.
periode wordt veelal ingegeven door
fen), is bij een periodeberekening altijd sprake van een schatting van
B
het vermoeden dat betrokkene meer
thode wordt gebruikt, maakt voor het uiteindelijke wederrechtelijk verkre-
Uit de hierboven genoemde uitspra-
delicten gepleegd heeft dan de gedu-
gen voordeel niet uit. Bij gebruik van
ken kan worden opgemaakt dat er in
rende het tactisch onderzoek bekend
dezelfde gegevens is de uitkomst per
ontnemingszaken volgens de Hoge
geworden feiten. Er wordt dan ook
definitie gelijk.
Raad sprake is van een redelijke en
geen voordeel per concreet aange-
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
3
duid strafbaar feit berekend, maar
Overigens kan (de aannemelijkheid)
spraak van de Hoge Raad uit 20065.
is uitgebleven, die feiten niet alsnog
opstelling en een vermogensvergelij-
een totaalvoordeel. Het uiteindelijke
van een periodeberekening wel ver-
Hierin oordeelt de Hoge Raad dat de
naar aanleiding van een latere ver-
king. In het voorwoord in dit BOOM-
VAN U I TGAV E N .
wederrechtelijk verkregen voordeel
der onderbouwd worden door in de
wet de eis van het aangeven uit welke
oordeling als ‘andere strafbare feiten’
Nieuws is aangegeven dat deze spe-
negatief zijn, bijvoorbeeld wanneer
kan derhalve verdiend zijn met de
rapportage ook een transactiebereke-
strafbare feiten het wederrechtelijk
in de zin van art. 36e lid 3 Sr tot voor-
cial zich op eerstgenoemde bereke-
het aangetroffen bedrag bij de huis-
bewezenverklaarde feiten, soortge-
ning op te nemen (bijv. van de bekend
verkregen voordeel afkomstig is, niet
werp van ontneming kunnen worden
ningsmethoden richt. Een kasopstel-
zoeking hoger is dan het beginsaldo
lijke feiten en alle andere strafbare
geworden, geslaagde verdovende
kent. De in art. 36e lid 3 Sr genoemde
gemaakt.
ling is namelijk veel eenvoudiger te
plus de contante ontvangsten.
feiten. Gelet hierop zal ontneming
middelentransacties). Van een deel
andere strafbare feiten hoeven
Indien betrokkene aannemelijk kan
begrijpen en toe te passen dan een
De laatste component U I TGAV E N be-
dan ook veelal plaatsvinden op basis
van de onverklaarbare contanten
overigens niet door de betrokkene
maken dat aan het begin van de
vermogensvergelijking en verdient
treft alle contante uitgaven die ge-
van art. 36e lid 3 Sr3. Op grond van dit
wordt dan aangetoond uit welke
zelf gepleegd te zijn6; er dient slechts
periode inderdaad gelden aanwezig
dan ook de voorkeur9.
daan zijn in de onderzochte periode.
artikel moet dan wel voldaan zijn aan
strafbare feiten deze afkomstig zijn.
aannemelijk gemaakt te worden dat
waren afkomstig van strafbare feiten
de volgende voorwaarden:
Let op: het transactieresultaat kan in
de betrokkene op enigerlei wijze
in een eerdere zaak waar toen niet
Met behulp van de kasopstelling kan
worden gezien als contante uitgaven.
– een veroordeling ter zake van een
zo’n geval niet bij het voordeel volgens
voordeel uit (door hem of anderen
ontnomen is, zal nagegaan moeten
een schatting worden gemaakt van
Het bedrag aan werkelijke uitgaven
de periodeberekening opgeteld wor-
gepleegde) andere strafbare feiten
worden of deze gelden op basis van
het wederrechtelijk verkregen voor-
wordt afgetrokken van het bedrag dat
e
van de 5 categorie kan worden
den, aangezien dan een dubbeltelling
heeft verkregen.
witwassen ontnomen kunnen worden.
deel, door aan te tonen dat de be-
beschikbaar was voor het doen van
opgelegd
zou ontstaan! Tevens moet in het ont-
Hierover zijn nog geen uitspraken
trokkene meer uitgaven heeft gedaan
uitgaven. Indien het verschil negatief
van de Hoge Raad.
dan legaal gezien mogelijk was.
is, moet er sprake zijn van onbekende
misdrijf waarvoor een geldboete
– er dient een SFO te zijn ingesteld.
nemingsrapport goed aangegeven
OVE R WE LKE PE R IODE B E R E KE N E N?
worden dat bij een dergelijke onder-
Uiteraard mag het wederrechtelijk
saldo B E S C H I K BA AR
VO O R H ET D O E N
Deze uitkomst kan
Geldstortingen op een bankrekening
ontvangsten. Een negatieve kas is im8
Ter illustratie het volgende voorbeeld
bouwing géén sprake is van een mini-
verkregen voordeel over een langere
Het Geeringsarrest van het Europese
De eenvoudige kasopstelling ziet er
mers niet mogelijk: men kan niet
van een verdovende middelenhande-
mumpositie (transactieberekening)
periode dan de tenlastegelegde peri-
hof heeft overigens geen gevolgen
als volgt uit10 (zie figuur 1):
meer uitgeven dan men fysiek aan
laar. Uit het onderzoek blijkt dat be-
en maximumpositie (periodebereke-
ode berekend worden. Voor zover de
voor ontnemingsvorderingen die
trokkene al langere tijd partijen drugs
ning) van het berekende voordeel.
periode van berekening niet overeen-
gebaseerd zijn op een kasopstelling
Het B EG I N SALDO betreft het bedrag in
sprake is van een andere, onbekende
invoert en verkoopt. Er zijn weliswaar
In beide gevallen is sprake van een
komt met de periode van tenlasteleg-
of vermogensvergelijking, ook al is er
contanten dat de betrokkene tot zijn
ontvangstenbron. Het wederrechte-
een aantal partijen bekend geworden
minimumpositie, namelijk een mini-
ging en bewezenverklaring, dient in
bij het gebruik van zulk soort bereke-
beschikking had om uitgaven te doen
lijk verkregen voordeel is dan ten-
maar de meeste hebben geen voordeel
mum op basis van de bekend gewor-
het rapport of proces-verbaal ruime
ningen van één of meer tenlastege-
aan het begin van de onderzochte
minste gelijk aan deze ontvangsten.
opgeleverd, aangezien deze door de
den transacties, en een minimum op
aandacht te worden besteed aan aan-
legde feiten vrijgesproken. Er is immers
periode.
De formule en de berekeningswijze
politie in beslag zijn genomen. Ver-
basis van de bekend geworden uitga-
wijzingen omtrent strafbare feiten in
sprake van een periodeberekening
De ONTVANG STEN betreffen het geld dat
van de uitgebreide kasopstelling zijn
dachte kan echter beschikken over
ven.
de periode die niet ten laste is gelegd
dat wil zeggen dat het voordeel niet is
betrokkene gedurende de onder-
hetzelfde als bij de eenvoudige kas-
kasgeld beschikbaar heeft, tenzij
c.q. bewezen is verklaard. Het zonder
gekoppeld aan een of meer specifieke
zochte periode contant tot zijn be-
opstelling. Het verschil zit in het feit
is een feit van algemene bekendheid
Dat bij een berekening op grond van
aanwijzingen aannemen dat onver-
strafbare feiten. Bovendien kan
schikking had. Hieronder vallen ook
dat ook de bankgegevens in de bere-
dat de handel in verdovende middelen
het derde lid van 36e Sr (periodebere-
klaarbaar vermogen uit een niet ten-
worden vastgesteld dat sprake is van
de contante opnamen van de bankre-
kening betrokken worden. Met andere
enorme winsten in allerlei valuta, in
kening) het veelal niet mogelijk is aan
lastegelegde / bewezenverklaarde
daadwerkelijk verkregen voordeel en
kening. Gezien het doel van de kas-
woorden, bij het begin- en eindsaldo
grote hoeveelheden contant geld. Het
4
contant geld genereert . Voordeels-
te geven uit welke strafbare feiten het
periode wederrechtelijk is, is niet af-
dan is er geen strijdigheid met de
opstelling, moeten uiteraard alleen
evenals de ontvangsten en uitgaven,
berekening kan plaatsvinden via een
voordeel afkomstig is, hoeft geen be-
doende.
onschuldpresumptie.
de legale contante ontvangsten mee-
worden naast de contante bedragen
periodeberekening.
letsel te vormen, zo blijkt uit een uit-
genomen worden.
ook alle saldi van de bank- en giro-
Wanneer betrokkene al eerder is ver-
PE R IODE B E R E KE N I NG:
Het EI N DSALDO is het bedrag in contan-
rekeningen en girale ontvangsten en
oordeeld voor strafbare feiten waar-
D E K A S O P ST E L L I N G
ten dat betrokkene tot zijn beschik-
uitgaven meegenomen.
uit wederrechtelijk verkregen voor-
Zoals aangegeven kan een voordeel
king had aan het einde van de onder-
De contante stortingen op en con-
deel verkregen zou kunnen zijn, maar
over een periode berekend worden
zochte periode.
tante opnamen van een bankreke-
waarvoor destijds geen ontnemings-
met een eenvoudige/uitgebreide kas-
De uitkomst van de formule is het
ning gelden in dit geval niet als
procedure is gestart, moet bijzondere aandacht worden besteed aan het beginsaldo/beginvermogen. Dit gelet op een uitspraak waarin de Hoge 7
Raad oordeelt dat wanneer na een
LEGALE CONTANTE ONTVANGSTEN INCLUSIEF BANKOPNAMEN
+/+
LEGALE ONTVANGSTEN
-/-
EINDSALDO CONTANT GELD
-/-
EINDSALDO CONTANT GELD EN BANKREKENING ( EN )
eerdere veroordeling een ontnemingsvordering ter zake van de feiten waarop die veroordeling betrekking had,
BEGINSALDO CONTANT GELD EN BANKREKENING ( EN )
BEGINSALDO CONTANT GELD
+/+
BESCHIKBAAR VOOR HET DOEN VAN UITGAVEN
-/-
WERKELIJKE CONTANTE UITGAVEN INCLUSIEF BANKSTORTINGEN VERSCHIL
BESCHIKBAAR VOOR HET DOEN VAN UITGAVEN
-/-
WERKELIJKE UITGAVEN VERSCHIL
binnen genoemde termijn (twee jaar na uitspraak in eerste aanleg, red.)
4
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
figuur 1
figuur 2
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
5
uitgaven en ontvangsten. Er wordt
gemene uitspraak over de methode –
namelijk niets uitgegeven of ontvan-
als volgt verwoord11: ‘Deze methode
gen, het geld wordt alleen in een an-
van de kasopstelling levert naar het
dere vorm aangehouden.
oordeel van het hof een acceptabele
Conclusie a-g: ‘Een ander risico voor de gepakte
Gelet op het bovenstaande wordt
wijze van berekenen op. Aan de ene
verdachte is dat hij dan niet in staat zal zijn te-
1
Kasopstelling: Hoge Raad 17/9/2002, JOW
A - B - C Ka s o p s t e l l i n g
2002/43; vermogensvergelijking: Hoge Raad
E.A.H. Weustenraad RA, senior forensisch accountant en drs. M.R. van Diggelen RA, senior forensisch accountant
28/5/2002, JOW 2002/23 2
Hoge Raad 29/6/2004, JOW 2005/23:
genover de stellingen van het OM de zijne ingang
BA N K R E K E N I N G
rekening betaald zijn of dat er mis-
wel voldoende aanwijzingen over
voor een uitgebreide kasopstelling
kant omdat er sprake is van een ob-
te doen vinden, omdat het niet gebruikelijk is in
Ten behoeve van de kasopstelling
schien bepaalde gedeelten contant
eerdere strafbare feiten nodig.
gekozen indien opmerkelijke muta-
jectief gegeven, te weten de som van
deze kringen om handel en wandel nauwkeurig
zullen alle bankrekeningen van be-
betaald moeten zijn.
Zie hiervoor het onderdeel P E R I O D E .
ties via de bankrekening plaatsvinden,
alle (contante) uitgaven, welke tot
te documenteren met het oog op een latere fi-
trokkene en zijn gezinsleden gedu-
nader inzicht verschaft moet worden
stand is gekomen aan de hand van
in het bestedingspatroon van de betrokkene, of wanneer blijkt dat illegale
nanciële verantwoording. Dat de opbouw van zo een verantwoording in deze kringen niet gebrui-
rende de gehele onderzoeksperiode
B E G I N SA L D O
B E TA A L A U TO M A AT
aangetroffen bewijsstukken en aan-
kelijk is en dat verdachte als verkerend in derge-
onderzocht moeten worden.
Bij de kasopstelling gaat het om aan-
Veel uitgaven worden tegenwoordig
gevuld met verklaringen van veroor-
lijke kringen evenmin rekenschap kan afleggen
Indien de eenvoudige kasopstelling
wezige contante gelden op de begin-
via een betaalautomaat in de winkel
van zijn criminele financiële reilen en zeilen en
ontvangsten ook via deze wijze (dus
deelde en getuigen, anderzijds omdat
niet verder komt dan het debiteren van onge-
het uitgangspunt is, zullen in ieder
datum van de periode waarover de
betaald. Hiertoe is een bankpas met
giraal) ontvangen worden.
veroordeelde de mogelijkheid heeft
staafde en vage beweringen en veronderstellin-
geval alle contante stortingen en
opstelling gemaakt wordt. Hiervan
een pincode nodig, vandaar soms de
gehad aannemelijk te maken dat die
gen kan niet aan het OM worden
opnamen van deze bankrekeningen
zijn veelal geen gegevens aanwezig.
benaming pinbetalingen.
Hetgeen overigens niet betekent dat toepassing
respectievelijk als uitgaven en legale
Contante opnamen van een bank-
Betalingen via de betaalautomaat zijn
tegengeworpen.’
De uitgebreide kasopstelling ziet er
uitgaven of een deel daarvan is kun-
als volgt uit (zie figuur 2 op pagina 5).
nen worden bekostigd met legale
van een kasopstelling/vermogensvergelijking bij
ontvangsten verwerkt moeten wor-
rekening vlak voor de begindatum
terug te vinden op de bankafschriften
(contante) inkomsten. Aan deze
ontneming op grond van het tweede lid van art.
den. Daarnaast zal van alle uitgaven,
kunnen een aanwijzing zijn voor aan-
van de bankrekening waaraan de
3
36e Sr niet mogelijk is.
Ter afsluiting van dit artikel nog een
methode van berekening is inherent
4
Hof Den Haag 28/4/1999, JOW 2002/12
waarvan vermoed wordt dat ze con-
wezigheid van contant geld op begin-
bankpas gekoppeld is. Op het bank-
tweetal opmerkingen.
dat het een minimum opstelling is.
5
Hoge Raad 4/4/2006, JOW 2006/9:
tant zijn gedaan, nagegaan moeten
datum, terwijl contante opnamen
afschrift staat de code BA (BetaalAu-
‘4.1. Het middel behelst de klacht dat de gebezig-
worden of ze niet op een bankafschrift
vlak na de begindatum een aanwij-
tomaat), de desbetreffende winkel,
strafbare feiten tot het vastgestelde wederrech-
voorkomen en dus via de bank zijn
zing zijn dat er op begindatum geen
de laatste cijfers van de gebruikte
Als eerste de veel gehoorde opmerking
Alleen de zichtbare uitgaven of de, al
dat het opstellen van een periodebe-
dan niet met behulp van veroordeelde,
rekening veel tijd en capaciteit vergt.
zichtbaar gemaakte uitgaven zijn in
telijk verkregen voordeel hebben geleid.
betaald. Tevens zal ten behoeve van
grote hoeveelheid contant geld voor-
bankpas en het afgeschreven bedrag.
Dit berust echter op een misverstand.
die opstelling verwerkt. Aan de ge-
4.2. Het middel faalt omdat het uitgaat van een
de bepaling van het bedrag waarvan
handen was.
Binnen de eenvoudige kasopstelling
de bewijsmiddelen niet inhouden welke andere
eis die de wet niet kent. Bij toepassing van art.
De berekening kan namelijk ook op-
hanteerde methode is eveneens in-
36e, derde lid, Sr geldt voor wat betreft de daarge-
aannemelijk is dat het contant is uit-
Aanbevolen wordt om in een vroeg
worden de uitgaven via de betaalau-
gesteld worden aan de hand van een
herent dat – anders dan de rechtbank
noemde “andere feiten” immers als maatstaf of
gegeven ten behoeve van primaire
stadium van het (strafrechtelijk) on-
tomaat niet verwerkt, aangezien ze
(zeer) beperkt aantal gegevens. Zo
heeft overwogen – er geen ruimte is
gelet op het strafrechtelijk financieel onderzoek
levensbehoeften (zie N I B U D ) vastge-
derzoek een zogenaamd sociaal ver-
via de bank betaald worden. De uit-
zijn ten behoeve van een eenvoudige
voor een aparte aftrek van kosten. De
lei wijze toe hebben geleid dat de veroordeelde
steld moeten worden welke bedragen
hoor af te nemen, waarbij naast de
gaven via pinbetalingen kunnen ech-
kasopstelling het bij de doorzoeking
opstelling gaat er immers vanuit dat
wederrechtelijk voordeel heeft verkregen. Geen
voor eten, drinken en kleding etc. via
gezinsomstandigheden en dergelijke
ter wel van belang zijn voor de bepa-
aangetroffen contante bedrag en de
datgene wat is uitgegeven en niet
rechtsregel schrijft voor dat uit de inhoud van de
de bank zijn betaald.
ook gevraagd kan worden naar het
ling van het contante bedrag dat voor
aannemelijk is dat dergelijke feiten er op eniger-
wettige bewijsmiddelen waaraan de rechter de
opnamen en stortingen van de bank-
door legale inkomsten is gedekt per
rekening(en) voldoende, tenminste
definitie illegaal ontvangen is. (De
deel heeft ontleend, moet blijken om welke an-
Bij een uitgebreide kasopstelling
indien er geen aanwijzingen zijn dat
rechtbank had op de uitkomst van de
dere feiten het gaat.’
zullen alle uitgaven en ontvangsten
toe ook het onderdeel F I NAN C I E E L
CASUS
betrokkene legale contante ontvang-
kasopstelling direct gerelateerde kosten
VERHOOR.
De verdediging heeft het beginsaldo van de kas-
sten heeft en er geen gegevens bekend
in aftrek gebracht, red.).’
zijn over een contant beginsaldo. Het
contante geld dat normaliter binnen
schatting van het wederrechtelijk verkregen voor-
de huishouding aanwezig is. Zie hier-
6
Hoge Raad 22/5/2001, JOW 2001/19, NJ 2001/575
7
Hoge Raad 11/10/2005, JOW 2006/11, LJN: AT3654
gedaan via de bank meegenomen
8
EHRM, 1 maart 2007, LJN: BA1112
worden. Het verdient daarom aan-
9
Bij het opstellen van een vermogensvergelijking
beveling om in beide gevallen alle
Ten behoeve van de uitgebreide kas-
trokkene geruime tijd voor aanvang van de
is de kans op vergissingen groter. Zo dient bijzon-
opstelling aangevochten onder andere omdat be-
onderzoek naar andere uitgaven, wat
In het artikel ‘ABC kasopstelling’
dere aandacht besteed te worden aan de waarde-
mutaties van de bankrekeningen in
opstelling worden bij het eventuele
kasopstelling een contante schadevergoeding
vaak meer tijd vergt, zal het weder-
wordt nader ingegaan op de elemen-
ring van de componenten in het begin- en eind-
een Excel bestand op te nemen, uit-
contante beginsaldo ook de saldi van
heeft ontvangen.
rechtelijk verkregen voordeel in die
ten van de kasopstelling. Hoe kunnen
vermogen. Dit geldt met name voor goederen die
gesplitst naar ter zake doende items
de bekende bankrekeningen op de
De rechtbank verwerpt het verweer vanwege het
situatie alleen maar verhogen.
deze elementen bepaald worden,
nomen (de waarde van deze goederen in begin-
en een kolom diversen. Tevens kan
begindatum meegenomen. Bij een
geruime tijdverloop tussen de datum van de ont-
welke problemen kunnen zich daar-
en eindvermogen moet gelijk zijn), of die tussen-
ter controle van de juistheid van de
omvangrijk beginsaldo op een of
vangen schadevergoeding en de datum van vast-
bij voordoen en welke verweren kun-
tijds in waarde zijn gestegen – waarbij deze stij-
invoer van de gegevens per mutatie
meer bankrekeningen, is een nader
stelling van het beginsaldo van de kasopstelling
het saldo bijgehouden worden.
onderzoek naar de legale herkomst
en omdat de verdediging haar stellingen op geen
van deze gelden noodzakelijk. Indien
enkele wijze aannemelijk heeft gemaakt. Tevens
Aan de hand van de hierboven
uit dit onderzoek blijkt dat deze lega-
hecht de rechtbank er waarde aan dat de be-
zowel onder de uitgaven als het eindvermogen
genoemde ingevoerde gegevens kan
le herkomst niet vastgesteld kan wor-
trokkene blijkens het dossier vanaf de aanvang
zijn opgenomen.
tevens nagegaan worden of alle perio-
den, kan eventueel de periode waar-
niet bereid is geweest duidelijkheid te verschaf-
dieke uitgaven voor bijvoorbeeld gas,
over de berekening gemaakt wordt,
fen over de daadwerkelijke hoogte van het be-
water, elektra en huur via de bank-
uitgebreid worden. Hiertoe zijn dan
ginsaldo. 1
Ten tweede en wellicht ten overvloede
zowel in het begin- als eindvermogen zijn opge-
ging niet het gevolg is van additionele investe-
de waarschuwing dat gelet op de sys-
nen van een betrokkene verwacht
tematiek er binnen de kasopstelling
worden. Daarbij is ook casuïstiek
aanschafwaarde worden opgenomen). Tevens
géén ruimte is voor aftrek van direct
verwerkt met als doel e.e.a. inzichte-
moet voorkomen worden dat in de onderzoeks-
gerelateerde kosten. Het hof Leeu-
lijk te maken.
warden heeft dit – naast een meer al-
ringen – of gedaald (deze goederen moeten tegen
periode aangeschafte vermogenscomponenten
10 Een format voor een rapport ‘Berekening wederrechtelijk verkregen voordeel via de eenvoudige kasopstelling’ is opgenomen op PolitieKennisNet. 11 Hof Leeuwarden 10/7/2002 JOW 2003/15, LJN: AE5025
6
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
7
CASUS normale levensbehoeften zal zijn ge-
C R E D I TCA R D
E E N MANSB E DR IJ F
Bij de fouillering van verdachte werd verspreid over zijn jaszakken ƒ 70.026,- (€ 31.776,-) aange-
daan. Zie hiervoor het onderdeel
Betalingen gedaan met een creditcard
Indien een betrokkene een onderne-
troffen, in verschillende hoeveelheden van verschillende coupures en deels bestaande uit buiten-
doeling is om via informatie verkre-
N I B U D.
worden indirect meegenomen in de
ming heeft, kunnen er (contante) pri-
landse valuta. Degene bij wie een hoeveelheid geld wordt aangetroffen kan in het algemeen als
gen op een moment dat betrokkene
In de uitgebreide kasopstelling wor-
uitgebreide kasopstelling. De uitgave
véontvangsten en -uitgaven via deze
eigenaar van dat geld worden aangemerkt. Verdachtes verklaring dat hij dit geld in bewaring zou
nog niet echt gericht is op voordeel-
den de uitgaven via de betaalautomaat
voor de kasopstelling bestaat name-
onderneming gedaan worden. Deze
hebben voor een vriend van wie hij de achternaam niet kent, is volstrekt ongeloofwaardig. Temeer
berekeningen, een zo goed mogelijk
meegenomen in de totale uitgaven.
lijk uit de zogenaamde ‘voeding’ van
ontvangsten en uitgaven zijn meestal
nu tegen de inbeslagneming van het aangetroffen geldbedrag geen beklag is gedaan door een
inzicht in de werkelijke financiële si-
de creditcard. Een creditcard is ge-
terug te vinden op de grootboekreke-
derde. 2
tuatie te verkrijgen teneinde een aan-
Het is overigens mogelijk dat bij de
koppeld aan een betaalrekening. Pas
ning privé. Op deze grootboekreke-
tal later te verwachten (moeilijk
betaling met de geldautomaat, vooral
aan het einde van de periode (veelal
ning staan de privéopnamen en
verifieerbare) verweren voor te zijn.
bij een supermarkt, tegelijkertijd
een maand) wordt het totaal van de
privéstortingen van de ondernemer
de privémutaties van het lopende
aanhouding opgeteld worden.
Zo zal ten behoeve van de bepaling
contant geld is opgenomen. Meestal
in die maand gedane uitgaven afge-
gedurende het boekjaar (veelal over-
boekjaar in de grootboekadministra-
Zie hiervoor het onderdeel G ROT E
van het beginsaldo gevraagd kunnen
beperkt de hoogte van het bedrag
boekt van de betaalrekening. Die af-
eenkomend met een kalenderjaar)
tie aangetroffen kunnen worden.
B ETALI N G E N NA DAT U M A AN H O U D I N G .
worden naar het contante geld dat
zich tot 50 à 100 euro. Deze opnamen
boeking is de uitgave ten behoeve
die aan het einde van het boekjaar
Over de periode waarover deze niet is
zijn legale ontvangsten in de eenvou-
van de uitgebreide kasopstelling. Het
wordt verwerkt in het eigen vermogen.
bijgehouden, zal vooral onderzoek
E X T R A P O L AT I E
aanwezig is, waarbij daarnaast ook ge-
dige kasopstelling. Het niet bekend
komt echter ook voor dat de credit-
moeten worden gedaan in het kas-
Daar de kasopstelling het wederrech-
vraagd kan worden naar openstaande
zijn van de omvang van deze opnamen
card gevoed wordt met contante stor-
Zowel privéopnamen als privéstor-
boek naar de daar geregistreerde con-
telijk verkregen voordeel berekent op
leningen bij derden op begindatum.
levert geen probleem op daar deze
tingen. Deze contante stortingen zijn
tingen kunnen bestaan uit contante
tante privéstortingen en -opnamen.
basis van daadwerkelijk aangetroffen
Ook vragen over de legale ontvang-
opnamen het uiteindelijk bij te tellen
zowel uitgaven voor de eenvoudige
bedragen, bankoverboekingen of
De opnamen en stortingen via de
uitgaven en ontvangsten, kan de uit-
sten zijn van belang, waarbij dan
bedrag voor normale levensbehoeften
kasopstelling als voor de uitgebreide
goederen. Vooral de contante opna-
bankrekening zijn namelijk ook terug
komst over een bepaalde periode niet
in het bijzonder gedacht moet
met dezelfde omvang vermindert.
kasopstelling.
men en stortingen zijn van belang
te vinden op de bankrekening(en)
geëxtrapoleerd worden naar een lan-
worden aan gokwinsten, loterijen,
Tevens kan er met een creditcard ook
voor de kasopstelling, daar deze niet
van betrokkene.
gere periode. Indien de periode uitge-
schenkingen en/of erfenissen.
CHIPKNIP
contant geld opgenomen worden.
terug te vinden zijn op bankafschrif-
De zogenaamde chipknip of chippas
Deze daadwerkelijke contante op-
ten van betrokkene. Opnamen en
E E N V O U D I G E K A S O P ST E L L I N G
langere periode onderzoek gedaan
GEERINGS
kan worden gezien als een elektroni-
name wordt in de kasopstelling ver-
stortingen via de onderneming wor-
Een methode van berekening van het
moeten worden naar de concrete uit-
Indien een berekening gebaseerd is
sche portemonnee. Bij het opladen
werkt als legale ontvangst.
den in de kasopstelling op dezelfde
wederrechtelijk verkregen voordeel
gaven en legale ontvangsten.
op een kasopstelling/vermogensver-
normaliter binnen de huishouding
breid moet worden, zal ook over die
wijze meegenomen als opnamen en
waarbij in de berekening alleen de
betalen wordt er geld afgeboekt. Het
Onderzoek naar de betalingen
stortingen via bankrekeningen van
contante legale ontvangsten, contan-
Aan de andere kant kan de uitkomst
Geerings-arrest niet kunnen slagen.
opladen van de chipknip is dus geen
gedaan met creditcards is van groot
betrokkene.
te uitgaven en het contante begin- en
ook niet zo maar naar rato vermin-
Immers kan bij deze berekeningsme-
uitgave maar eigenlijk het storten van
belang. Voorkomen moet worden dat
eindsaldo over een bepaalde periode
derd worden indien een kortere peri-
thode worden vastgesteld dat sprake
geld in de elektronische ‘kas’ en in die
abusievelijk dubbeltellingen plaats-
Bij inbreng van goederen in de onder-
meegenomen worden. Zie verder het
ode aannemelijk is. Ook dan zal geke-
is van daadwerkelijk verkregen voor-
zin voor de kasopstelling dus een lega-
vinden. De daadwerkelijke uitgege-
neming is van belang na te gaan op
Algemene artikel in dit BOOM-Nieuws.
ken moeten worden naar de uitgaven
deel en is er dan geen strijdigheid
le ontvangst. Op het bankafschrift is
ven bedragen staan namelijk niet op
welke wijze en op welk moment deze
en legale ontvangsten in die kortere
met de onschuldpresumptie3.
het opladen van de chipknip terug te
bankafschriften, waardoor de indruk
goederen zijn aangeschaft. Indien
E I N D SA L D O
periode. Het verdient daarom ook
vinden onder codes als CK (Rabobank).
zou kunnen bestaan dat de uitgaven
aangeschaft en betaald door betrok-
Bij een eenvoudige kasopstelling be-
aanbeveling de uitgaven en legale
G E L DA U TO M A AT
De uitgave vindt pas plaats op het
van aangetroffen facturen of bonne-
kene zijn het uitgaven voor betrok-
staat het eindsaldo uit de gelden die
ontvangsten chronologisch in een
Met een bankpas kan bij een geld-
moment dat de chipknip in de winkel
tjes contant zijn gedaan.
kene. Indien goederen uit de onder-
ten tijde van de doorzoeking en tijdens
document als bijlage bij te voegen,
automaat contant geld opgenomen
gebruikt wordt voor het doen van een
Aan de andere kant is iedere credit-
neming gehaald worden, moet voor-
de fouillering en/of aanhouding van
zodat de rechtbank bij verkorting van
worden vanaf een bankrekening. Op
betaling. Daar hiervan niets meer op
card gekoppeld aan een bankrekening.
komen worden dat deze goederen,
betrokkene bij hem/haar zijn aange-
de periode zelf op eenvoudige wijze
de bankafschriften zijn deze contante
een bankafschrift geregistreerd wordt
Door nader onderzoek daarnaar kun-
betaald door de onderneming, ook
troffen, waarvan aannemelijk is dat
het wederrechtelijk verkregen voor-
opnamen te herkennen aan codes als
kan deze uitgave alleen in de kasop-
nen tot dat moment onbekende (bui-
per abuis als uitgave van betrokkene
deze gelden toebehoren aan betrok-
deel kan bepalen.
GA (Rabobank) of GM (Postbank).
stelling opgenomen worden als een
tenlandse) bankrekeningen ontdekt
in de kasopstelling meegenomen
kene evenals het saldo op de Chip-
factuur of bon aangetroffen is.
worden.
worden.
knip.
FI NANCI E E L VE R HOOR
eenvoudige kasopstelling verwerkt
Bij de uitgebreide kasopstelling be-
Aanbevolen wordt om in een vroeg
als legale ontvangsten.
wordt er geld bijgeboekt en bij het
Indien de chipknip tijdens een door-
gelijking, dan zal een beroep op het
Deze geldopnamen worden in de
zoeking of fouillering aangetroffen
D O O R LO P E N D K R E D I E T
Een bijzondere situatie doet zich
staat het eindsaldo naast deze con-
stadium van het (strafrechtelijk) on-
In de uitgebreide kasopstelling wordt
wordt, moet het saldo uitgelezen
(zie L E N I N G E N )
voor indien de jaarrekening nog niet
tante bedragen ook uit de eindsaldi
derzoek een zogenaamd financieel
met deze opnamen niets gedaan. De
is opgemaakt. Indien de boekhouding
van de bekende bankrekeningen.
verhoor af te nemen, waarbij naast
giraal aanwezige gelden worden na-
ECONOMISCHE EENHEID
van de onderneming regelmatig is
In een aantal gevallen kunnen bij het
de gezinsomstandigheden en derge-
melijk alleen maar omgezet in char-
(zie H U I S H O U D I N G )
bijgehouden, zullen (een gedeelte van)
eindsaldo nog betalingen na datum
lijke ook onderstaande onderwerpen
tale (contante) gelden. In principe
worden. Dit saldo wordt in de kasopstelling meegenomen als eindsaldo.
8
aan de orde kunnen komen. De be-
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
9
CASUS zijn dit dan uitgaven per bank en
belang, immers, andere leden van het
nemelijk gemaakt zal moeten worden
I N B E S L A G G E N O M E N PA R T I J
van de registraties die de bedrijven
Aangaande de door veroordeelde aangevoerde
voor hetzelfde bedrag ontvangsten
gezin kunnen ook legale ontvangsten
dat deze ontvangsten een illegale
VE R DOVE N DE M I DDE LE N
bijhouden van deze kaarten kan in-
inkomsten uit werk voor een uitzendbureau stelt
in de kas, die elkaar opheffen.
hebben en uitgaven doen voor het
herkomst hebben.
(zie U I TGAV E N
zicht verkregen worden in de bij die
het hof vast dat de ten bewijze van deze inkom-
desbetreffende bedrijven gedane uit-
sten ter zitting overgelegde loonstroken aanmer-
gaven. Om dubbeltellingen te voor-
kelijk hogere inkomsten laten zien dan aanvan-
I LLEGALE ACT I V I T E I T E N )
gezin. G R OT E B E TA L I N G E N
Indien betrokkene een economische
Bij de eenvoudige kasopstelling blij-
N A DAT U M A A N H O U D I N G
eenheid vormt met zijn of haar part-
ven deze illegale ontvangsten op de
I N R U I L VA N G O E D E R E N
komen zal nagegaan moeten worden
kelijk ook door verdachte zelf gesteld. Voorts valt
Het komt regelmatig voor dat na de
ner en eventuele kinderen, worden in
bankrekening in principe buiten be-
Vooral bij de aanschaf van auto’s wor-
of de uitgaven per bank of creditcard
op dat deze loonstroken alle vermelden dat de
aanhouding van betrokkene door of
de kasopstelling daarom alle legale
schouwing. Door vermenging van
den vaak andere auto’s ingeruild. Ten
zijn gedaan. Bij een eenvoudige kas-
uitbetaling contant is geschied, doch dat elk be-
namens betrokkene grote contante
ontvangsten en uitgaven meegeno-
deze illegale ontvangsten, legale
behoeve van de kasopstelling is na-
opstelling worden namelijk alleen de
wijs van daadwerkelijke betaling ontbreekt.
betalingen worden gedaan terwijl er
men, gedaan door of ten behoeve van
ontvangsten en uitgaven op de bank-
tuurlijk alleen de uiteindelijke bijbe-
contante uitgaven meegenomen, ter-
Voorts is gebleken dat afdrachten van onder
geen legale contante ontvangsten te-
alle personen die toebehoren tot
rekening kan bij contante opnamen,
taling van belang. Deze bijbetaling is
wijl de uitgaven gedaan via de bank
meer loonbelasting bij de Belastingdienst niet
genover staan en betrokkene veelal
deze economische eenheid ofwel de
die in de kasopstelling worden mee-
dan de uitgave voor de kasopstelling
al als bankuitgave in de uitgebreide
bekend zijn. Het hof acht derhalve onvoldoende
nog in detentie zit. Nu er geen legale
huishouding van betrokkene.
genomen als legale ontvangsten, niet
en niet de totale aanschafwaarde van
kasopstelling aan de orde zijn geweest.
aannemelijk dat de op de loonstroken vermelde
meer bepaald worden of deze een
de auto. Een eventuele bijbetaling
Het gaat daarom in beide methoden
inkomsten uit uitzendarbeid ook daadwerkelijk
in detentie zit, is het aannemelijk dat
H U W E L I J K S E V O O R WA A R D E N
illegale herkomst hebben. Deze con-
per bank is alleen van het belang
alleen om de contante uitgaven.
door de verdachte zijn genoten. Deze gestelde
deze uitgaven gedaan zijn met illegale
Eventuele overeengekomen huwelijk-
tante opnamen hebben dan echter
voor de uitgebreide kasopstelling,
ontvangsten van vóór de datum aan-
se voorwaarden doen niets af aan het
wel een (gedeeltelijk) onterechte ver-
terwijl een contante bijbetaling bij
L E G A L E O N T VA N G ST E N
houding en dus betrekking hebben
gegeven dat in een gezin de uitgaven
laging van het wederrechtelijk verkre-
beide methoden meegenomen wordt.
Bij de kasopstelling wordt alleen reke-
op de strafbare feiten waarvoor be-
en ontvangsten door elkaar lopen.
gen voordeel tot gevolg. Bij de bere-
trokkene veroordeeld is, soortgelijke
Het gaat daarom om de feitelijke situ-
kening van het wederrechtelijk ver-
K A S O P ST E L L I N G
sten. Ontvangsten waarvan aanneme-
Terugbetalingen en rentebetalingen
feiten of andere strafbare feiten.
atie binnen het gezin en niet om juri-
kregen voordeel zal daarom in een
De kasopstelling is een methode van
lijk gemaakt kan worden dat ze een
gedurende de periode worden natuur-
Het eindsaldo van de kas moet dan
dische overeenkomsten. Het is daarbij
aparte paragraaf aangegeven moeten
berekening van het wederrechtelijk
wederrechtelijke oorsprong hebben
lijk meegenomen als uitgaven.
ook verhoogd worden met het totaal
wel van belang om aan de hand van
worden dat er ook nog sprake is van
verkregen voordeel over een periode
blijven buiten beschouwing, daar
Indien de lening afkomstig is van een
van de contante uitgaven na eindda-
een aantal specifieke voorbeelden
deze illegale ontvangsten op de bank-
waarbij het uitgangspunt is dat uitga-
deze ontvangsten nu juist datgene
natuurlijk persoon, en dan vooral
tum. Het is namelijk aannemelijk dat
aan te geven dat de uitgaven en in-
rekening en dat deze bij de uitkomst
ven alleen gedaan kunnen worden
zijn wat herleid wordt met de kasop-
wanneer de lening contant is verstrekt,
dit contante bedrag voorhanden was,
komsten inderdaad door elkaar lopen.
van de kasopstelling opgeteld moe-
indien daar ontvangsten tegenover
stelling.
zal nader onderzoek moeten worden
het is alleen tijdens het onderzoek
Zo kan het bijvoorbeeld voorkomen
ten worden. Het betreft hier geen
staan. Wordt meer uitgegeven dan op
Overigens worden in Nederland het
verricht naar de legale herkomst van
niet aangetroffen.
dat betrokkene contante gelden stort
dubbeltelling daar het in een kasop-
grond van legale ontvangsten, en
merendeel van de normale legale
de gelden bij deze derde. Er zou name-
op de bankrekening van zijn partner
stelling alleen gaat om contante uit-
eventueel aan het begin van de peri-
ontvangsten via de bank betaald. Bij
lijk sprake kunnen zijn van het (terug-)
Aan de uitgaven na de einddatum zal
ten behoeve van het betalen van de
gaven die betaald zijn met contante
ode aanwezige gelden, mogelijk is,
de eenvoudige kasopstelling is dus
lenen van eigen crimineel geld (loan-
bijzondere aandacht besteedt moe-
normale gezinsuitgaven. Ook het feit
illegale ontvangsten. Zoals hiervoor
moet er een onbekende ontvangsten-
vaak alleen sprake van legale ont-
back constructie). Dit geldt tevens
ten worden, daar betrokkene bijvoor-
dat betrokkene geld leent aan zijn
aangegeven verlagen de eventuele
bron zijn. Het is aannemelijk dat deze
vangsten als contante opnamen bij
voor het geval betrokkene het geld
beeld met het verweer kan komen
partner ten behoeve van het starten
contante opnamen vanaf deze bank-
‘onbekende’ ontvangsten afkomstig
de bank, fooien en onkostenvergoe-
leent van zijn eigen bedrijf. Aanwijzin-
dat hij deze gelden contant geleend
van een onderneming, is een voor-
rekening de uitkomst van de kasop-
zijn uit de strafbare feiten waarvoor
dingen. Ook kan betrokkene contant
gen voor een niet zakelijke lening zijn
heeft van derden. Indien de namen
beeld van door elkaar lopende uitga-
stelling, zodat per saldo het juiste
betrokkene veroordeeld is, soortge-
geld opnemen uit zijn bedrijf (zie
onder meer het niet hebben van een
van deze derden bekend zijn, zal na-
ven en inkomsten.
bedrag geschat wordt.
lijke of andere strafbare feiten. Zie
hiervoor de onderdelen E E N MAN S -
leningovereenkomst, het niet betalen
verder het Algemene artikel in dit
B E D R IJ F
BOOM-Nieuws.
D I R ECT E U RA AN D E E LH O U D E R ).
ontvangsten zijn en betrokkene nog
gegaan moeten worden op welke
10
T E N B E H O EV E VAN
wijze deze derden aan deze contante
I L L E G A L E O N T VA N G ST E N
Bij de uitgebreide kasopstelling wor-
gelden zijn gekomen.
O P D E BA N K R E K E N I N G
den deze illegale ontvangsten niet in
inkomsten laat het hof dan ook buiten beschouwing. 4
ning gehouden met legale ontvang-
en R E K E N I N G - C O U RAN T
van rente of terugbetalen van termijnen of het opnemen van vreemde terugbetalingstermijnen of rentepercen-
Over het algemeen worden criminele
de berekening meegenomen, daar in
KLANTE N KAARTE N
LE N I NG E N
tages in de leningovereenkomst.
HUISHOUDING
betalingen in contanten ontvangen.
deze systematiek alleen legale ont-
Door vele bedrijven worden klanten-
Betrokkene kan ten behoeve van zijn
Als op basis van aanwijzingen aanne-
Met behulp van een kasopstelling
Het komt echter ook voor dat een be-
vangsten meegenomen worden. Ten
kaarten verstrekt, waarbij klanten af-
uitgaven geld lenen, maar daarnaast
melijk is dat er inderdaad sprake is
wordt een schatting gemaakt van het
trokkene illegale gelden op zijn bank-
behoeve van de aansluiting met de
hankelijk van hun bestedingen kor-
ook aan anderen geld uitlenen. Indien
van het teruglenen van crimineel
wederrechtelijk verkregen voordeel
rekening ontvangt. Bij de diverse
totale ontvangsten en uitgaven ver-
tingen kunnen krijgen. Hierbij kan
de lening afkomstig is van een te
geld worden deze ontvangsten niet
door aan te tonen dat de betrokkene
methoden van periodeberekening
dient het ook hier wel de voorkeur in
gedacht worden aan bijvoorbeeld
goeder naam en faam bekend staan-
meegenomen als legale ontvangsten.
meer heeft uitgegeven dan legaal
moeten deze illegale ontvangsten op
een aparte paragraaf aandacht te be-
kaarten van supermarkten, maar ook
de onderneming is het door betrok-
gezien mogelijk was. Hierbij is de
verschillende manieren verwerkt
steden aan de omvang van deze ille-
aan de zogenaamde airmileskaarten
kene in de periode geleende geld een
Indien betrokkene geld uitleent ge-
gezinssituatie van betrokkene van
worden. Duidelijk moge zijn dat aan-
gale ontvangsten.
en frequent flyer passen. Aan de hand
legale ontvangst voor de kasopstelling.
durende de periode, worden deze
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
11
CASUS
CASUS
Veroordeelde heeft gesteld dat uitgaven zijn gedaan uit een bedrag van ƒ 200.000,- (€ 90.756,-),
NE BIS IN IDEM
In een uitspraak heeft de rechtbank Haarlem aangegeven dat bij wijze van schatting in de kasop-
waarover het wederrechtelijk verkre-
dat ene K. uit Berlijn in het bedrijf van de veroordeelde (glashandel) had geïnvesteerd. Het hof
Indien betrokkene in een eerdere
stelling een bedrag als uitgaven kan worden opgenomen met het oog op de kosten van levenson-
gen voordeel berekend wordt. Indien
passeert deze stelling nu immers niet aannemelijk is dat iemand een investering in contanten ver-
zaak voor strafbare feiten veroordeeld
derhoud. Gesteld kan worden dat betrokkene ongeveer ƒ 200,- per week nodig heeft voor zakgeld,
namelijk bij een doorzoeking een ver-
richt, zeker niet in de orde van grootte als hier bedoeld, zonder daartegenover enige zekerheid-
is, maar er destijds geen ontnemings-
eerste levensbehoeften en levensonderhoud. Dit betekent dat naar schatting ƒ 8.000,- (ƒ 200,- x 40
gelijkbaar bedrag niet aangetroffen is
stelling en zelfs zonder daarvan enige schriftelijke bevestiging te verlangen; een bedrag in de orde
vordering is ingesteld, is het niet meer
weken) door betrokkene werd uitgegeven aan levensonderhoud. 9
of geen uitgave voor een dergelijk be-
van grootte van ƒ 200.000,- niet is terug te vinden in de zich in het dossier bevindende overzich-
mogelijk om in een later stadium,
drag gedaan lijkt te zijn, wordt door
ten van de bankrekeningen van de veroordeelde; de veroordeelde niet nader heeft kunnen aange-
bijvoorbeeld door middel van een
deze contante opname de uitkomst
ven waaraan het bedrag van de beweerdelijke investering is uitgegeven; en niet is gesteld of
kasopstelling, dit in die periode
deze gelden op basis van witwassen
stelde leefpatroon gemiddeld gezien
mogelijk op een onaanvaardbare wij-
gebleken dat genoemde K. enige actie heeft ondernomen om het beweerdelijk geïnvesteerde be-
verdiende wederrechtelijk verkregen
ontnomen kunnen worden. Hierover
per maand zal uitgeven aan deze nor-
ze verlaagd. Het is namelijk aanneme-
voordeel alsnog te ontnemen . Bij de
zijn nog geen uitspraken van de Hoge
male levensbehoeften. Van het totaal-
lijk dat dit bedrag of nog voorhanden
bepaling van de periode moet daar
Raad.
bedrag wat op deze wijze gedurende
maar niet gevonden is, of dat er wel
drag weer terug te krijgen.
6
5
de gehele periode bepaald kan wor-
een uitgave van een dergelijke om-
NIBUD
den, moeten dan wel de uitgaven
vang gedaan is maar dat de factuur
Indien betrokkene aannemelijk kan
Iedere persoon zal uitgaven doen
voor eten, drinken en kleding die aan-
niet aangetroffen is. Indien boven-
maken dat aan het begin van de perio-
voor zogenaamde normale levensbe-
getroffen zijn op de bankrekening af-
staande het geval is, moet het eind-
contante bedragen en daaraan ver-
de inderdaad gelden aanwezig waren
hoeften als bijvoorbeeld eten, drinken
getrokken worden. De tenaamstelling
saldo verhoogd worden met het ver-
bonden kosten uitgaven, terwijl van
afkomstig van strafbare feiten in een
en kleding. Regelmatig komt het voor
van het bedrijf waar de uitgaven ge-
schil tussen de contante opname en
indien mogelijk moeten worden vast-
ontvangsten uit Money transfers vast-
eerdere zaak waar toen niet ontnomen
dat dit soort normale uitgaven niet of
daan zijn, is hiertoe een aanwijzing.
wat in de tussenliggende periode uit-
gesteld of de gelden die verstrekt zijn
gesteld zal moeten worden of het lega-
is, zal nagegaan moeten worden of
nauwelijks aangetroffen worden op
Tevens moeten desbetreffende uitga-
gegeven is plus de bij de doorzoeking
een legale herkomst hebben. Is dit
le of illegale ontvangsten zijn. Er zal
de bankafschriften van betrokkene of
ven gedaan via de creditcard en con-
en/of fouillering aangetroffen gelden.
namelijk niet het geval kan eventueel
daarom nader onderzoek naar de her-
diens partner. Het is dan aannemelijk
tante uitgaven die al op andere wijze
de periode uitgebreid worden of kun-
komst van deze gelden moeten wor-
CASUS
te veronderstellen dat deze uitgaven
meegenomen zijn, in mindering ge-
PERIODE
nen de ontvangsten als niet legaal
den verricht, daar het zou kunnen
Betrokkene gaf aan dat zijn beginsaldo (veel)
contant gedaan zijn.
bracht worden.
Voor zover de periode van berekening
buiten beschouwing blijven.
zijn dat betrokkene op deze wijze zelf
hoger was dan in de kasopstelling was opgeno-
verdiende criminele gelden witwast
men en dat deze gelden afkomstig waren van
Via het NIBUD kan bepaald worden
O P N A M E N VA N BA N K R E K E N I N G E N
voordeel niet overeenkomt met de
Indien gedurende het onderzoek
of dat de Money transfers betalingen
eerdere criminele activiteiten, meerdere jaren
welke uitgaven een gezin in de samen-
Naast contante opnamen via de geld-
periode van tenlastelegging en bewe-
schuldbekentenissen aangetroffen
zijn voor de verrichte criminele han-
voor de begindatum van de kasopstelling ge-
stelling van betrokkene met hun aan
automaat, kunnen ook (grote) bedra-
zenverklaring, dient in het rapport of
worden, zal aan de betrokken perso-
delingen. Indien uit aanwijzingen
pleegd, waarvoor betrokkene veroordeeld was,
de hand van het onderzoek vastge-
gen contant opgenomen worden bij
proces-verbaal bijzondere aandacht
nen gevraagd moeten worden of, op
blijkt dat het aannemelijk is dat de
maar waarbij geen ontneming was ingesteld. Na
de balie van de desbetreffende bank.
te worden besteed aan aanwijzingen
welke wijze en op welke datum men
ontvangen bedragen afkomstig zijn
terugverwijzing door de Hoge Raad heeft het hof
Op het bankafschrift zijn deze opna-
over strafbare feiten in de periode die
eventuele terugbetalingen gedaan
van illegale activiteiten, worden deze
Arnhem 7 gesteld dat betrokkene aannemelijk
CASUS
men te herkennen aan codes als KO
niet ten laste is gelegd c.q. bewezen is
heeft.
ontvangsten natuurlijk niet meege-
moest maken dat deze gelden inderdaad nog
Het hof Den Bosch heeft in een uitspraak aan-
(Rabobank, kasopname) of PK (Post-
verklaard. Eerdere antecedenten/ver-
nomen als legale ontvangsten.
contant aanwezig waren op de begindatum van
nemelijk geacht dat veroordeelde de betreffende
bank, geldopname postkantoor). In
oordelingen, CIE informatie, BKS,
rekening mee gehouden worden. meegenomen als uitgaven. Eventuele
worden. Zowel de verzender als de
terugbetalingen van leningen zijn dan
ontvanger moeten zich legitimeren.
weer legale ontvangsten. Indien de
Voor de kasopstelling zijn de gestorte
terugbetalingen betrekking hebben op leningen van vóór de periode, zal
kasopstelling. Nu uit de onderzoeksgegevens na-
periode kosten heeft gehad voor levensonder-
de kasopstelling worden deze con-
MOT-meldingen etc. kunnen daartoe
M OT M E L D I N G E N
melijk bleek dat betrokkene kort na deze begin-
houd en ter zake uitgaven heeft gedaan. Gerela-
tante opnamen meegenomen als le-
gebruikt worden. Het zonder aanwij-
LEVE NSB E HOE FTE N
(zie N I B U D )
van het wederrechtelijk verkregen
Zoals bekend worden door financiële
datum een bescheiden bedrag op een bankreke-
teerd aan de auto’s die verdachte zich in de be-
gale ontvangsten.
zingen aannemen dat onverklaarbaar
MON EY TRANSFE RS
dienstverleners etc. ongebruikelijke
ning had gestort en nog geen week later weer
treffende periodes heeft kunnen permitteren ligt
In de uitgebreide kasopstelling wordt
vermogen of uit een niet tenlastege-
Via Money transfers kunnen gelden
transacties gemeld aan het zogenaam-
een kleiner bedrag contant opnam, vond het hof
de levensstandaard van veroordeelde in de be-
met deze opnamen niets gedaan. De
legde/bewezenverklaarde periode
ter beschikking worden gesteld aan
de FIU (Financial Intelligence Unit).
dat betrokkene het hogere beginsaldo niet aan-
treffende periode aanmerkelijk boven bijstands-
giraal aanwezige gelden worden na-
wederrechtelijk is, is niet afdoende.
personen in het buitenland. De be-
De transacties worden, indien ver-
nemelijk had gemaakt en dat het beginsaldo be-
niveau. Het hof zal in het voordeel van veroor-
melijk alleen maar omgezet in charta-
Zie ook het onderdeel N E
dragen worden veelal contant gestort
dacht, doorgemeld aan de opsporings-
perkt kon worden tot wat door betrokkene kort
deelde bij de vaststelling van de uitgaven voor
le (contante) gelden. In principe zijn
bij het wisselkantoor, waarna aange-
instanties. Aan het FIU kan via een
na begindatum was gestort bij de bank.
levensonderhoud toch grotendeels bij het bij-
dit dan uitgaven uit de bank en voor
P I N B E TA L I N G E N
geven moet worden wie de ontvanger
zogenaamd Landelijk OvJ verzoek ge-
Nadat betrokkene wederom cassatie had inge-
standsniveau aansluiten en de uitgaven ter zake
hetzelfde bedrag ontvangsten voor de
(zie B ETA ALAU TO MA AT )
van het geld is en waar deze persoon
vraagd worden of met betrekking tot
steld heeft de Hoge Raad de uitspraak van het
stellen op € 1.000,- per maand. Voor de periode
kas, die elkaar opheffen.
het geld wenst op te halen. De verzen-
betrokkene meldingen zijn gedaan.
hof grotendeels in stand gelaten. Wel heeft de
1 januari 2003 tot en met 23 maart 2004 zal het
der bepaalt tevens in welke valuta de
Deze meldingen kunnen aanleiding
Hoge Raad zelfstandig het te betalen bedrag ver-
hof dan ook rekening houden met uitgaven ter
Bijzondere aandacht moet besteed
Ontvangsten uit criminele activiteiten
ontvanger het geld krijgt. Voor deze
geven tot nader onderzoek of kunnen
laagd met uitgaven die buiten de periode vielen 8.
zake van levensonderhoud tot een bedrag van
worden aan grote contante opnamen
zijn veelal contant. Tevens zijn ze niet
€ 14.750,-.
kort voor het einde van de periode
legaal en zullen dus ook niet opgege-
dienst moet natuurlijk ook betaald
direct verwerkt worden in de kasop-
10
B I S I N I DEM.
R E C H TS P E R S O O N
stelling.
12
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
13
CASUS
CASUS
Betrokkene – een Brit – is aangehouden op 10/2/2004, hierbij is 256 kg hennep (207 kg in een be-
schaft. Indien aangeschaft en betaald
Betrokkene had geen beschikking over een
worden meegenomen. Zie verder het
betrokkene zijn gedaan. Indien de
stelbus en 49 kg in een loods) aangetroffen. Betrokkene is veroordeeld voor het vervoer van 207
door betrokkene zijn het uitgaven
bankrekening in Nederland. Alle door hem ont-
Algemene artikel in dit BOOM-Nieuws.
betaling niet op de bankafschriften
kg hennep op 10/2/2004. Het voordeel is berekend over een langere periode dan bewezen, name-
voor betrokkene. Indien goederen uit
vangen acceptgiro’s, dus ook voor gas, water,
lijk juni 2002 – 10/2/2004. In het rapport is dit gemotiveerd middels CIE info en een ‘Bel-M’ mel-
de onderneming gehaald worden,
elektra en telefoon, werden contant bij het post-
U I TG AV E N
wordt aangetroffen, is het aanneme-
ding; tapgesprekken en aangetroffen aantekeningen/verpakkingsmateriaal/geldtelmachine die
moet voorkomen worden dat deze
kantoor voldaan. Als leider van de criminele or-
Bij de eenvoudige kasopstelling gaat
lijk dat deze facturen contant zijn
wijzen op drugshandel; de grote aangetroffen hoeveelheid drugs en info van de Britse autoriteiten
goederen, betaald door de onderne-
ganisatie stuurde hij een loopjongen met een
het om alle contante uitgaven waar-
betaald. Voornamelijk bij contante
dat betrokkene in 2000 betrokken is geweest bij een drugstransactie. Tot slot is een groot deel van
ming, ook per abuis als uitgave van
som geld naar het postkantoor om deze betalin-
van het aannemelijk is dat ze gedu-
betalingen van enige omvang kan
de contante uitgaven op versluierde wijze verricht (via derden of met behulp van een valse iden-
betrokkene in de kasopstelling mee-
gen te doen. Daar ook een crimineel, net als
rende de periode zijn gedaan.
het van belang zijn de verkoper te
titeit/vals paspoort).
genomen worden.
ieder ander, controle wil uitoefenen moest de
Contante stortingen op bankrekenin-
bezoeken. Naast de wijze van betaling
loopjongen na betaling de stortingsbewijzen
gen worden in deze methode meege-
kan namelijk via bijvoorbeeld foto-
argumenteerd 11: betrokkene heeft een bijzonder grote hoeveelheid verdovende middelen getrans-
Een bijzondere situatie doet zich
overleggen en het teveel ontvangen bedrag aan
nomen als contante uitgaven.
confrontatie vastgesteld worden wie
porteerd en aanwezig gehad, waarbij betrokkenen een leidinggevende rol heeft vervuld. Dat wijst
voor indien de jaarrekening, en dus
betrokkene terugbetalen.
In de uitgebreide kasopstelling gaat
de facturen daadwerkelijk betaald
erop dat dit voor betrokkene niet de eerste keer was. Een bevestiging van dat vermoeden is te vin-
de rekening-courant, nog niet is op-
Tijdens de doorzoeking in de woning van betrok-
het om alle uitgaven waarvan het
heeft. Tevens kan nagevraagd worden
den in het financieel rapport waarin is opgenomen dat betrokkene in Groot-Brittannië werd gezocht
gemaakt. Indien de boekhouding van
kene zijn drie plastic zakken met stortingsbewij-
aannemelijk is dat ze gedurende de
of betrokkene nog meer uitgaven
voor de handel in verdovende middelen, waartoe hij thans in overleveringsdetentie zit en, zoals
de onderneming regelmatig is bij-
zen aangetroffen. De stortingsbewijzen waren
periode zijn gedaan. Contante stor-
gedurende de onderzoeksperiode
betrokkene ook ter terechtzitting heeft verklaard, hij gedurende een langere periode een valse
gehouden zal (een gedeelte van) de
per dag aan elkaar geniet. Alleen al aan de hand
tingen op bankrekeningen blijven bij
gedaan heeft. Autodealers, reis-
identiteit heeft gebruikt.
rekening-courant van het lopende
van deze stortingsbewijzen is voor meer dan
deze methode buiten beschouwing.
bureaus en juweliers kunnen, met
boekjaar aangetroffen kunnen worden
€ 100.000,- aan contante uitgaven gedurende de
De chartaal (contant) aanwezige gel-
een beperkte tijdsinvestering, een
in de grootboekadministratie.
periode vastgesteld.
den worden namelijk alleen maar
schat aan informatie opleveren.
De rechtbank heeft het rapport gevolgd in de periode en dit – zakelijk weergegeven – als volgt be-
ven worden aan de fiscus. Om toch
weer nader onderzoek gepleegd moe-
Over de periode waarover deze niet
omgezet in girale gelden. In principe
over een ogenschijnlijk legaal inkomen
ten worden naar de herkomst van de-
is bijgehouden, zal in het bijzonder
zijn dit dan uitgaven uit de kas en
te kunnen beschikken, kan betrokke-
ze betalingen, want uiteindelijk zul-
onderzoek moeten worden gedaan
met het stortingstarief levert de uit-
voor hetzelfde bedrag ontvangsten
gaven chronologisch te presenteren
ne besluiten een rechtspersoon op te
len er in de meeste gevallen contante
in het kasboek naar de daar opgeno-
gavenpost ‘stortingskosten’ op.
voor de bank die elkaar opheffen.
(eventueel opgenomen in een bijlage).
richten of aan te schaffen. Via deze
stortingen aan ten grondslag liggen.
men contante privéstortingen en -opnamen. De opnamen en stortingen
STO R T I N G E N O P BA N K R E K E N I N G E N
Zoals hierboven al aangegeven gaat
dat slechts een kortere periode aan-
rechtspersoon kunnen criminele ont-
Het verdient de voorkeur om de uit-
Indien de rechtbank van mening is
vangsten (van betrokkene zelf) witge-
R E KE N I NG-COU RANT
via de bankrekening worden name-
Contante stortingen op bankrekenin-
het om alle uitgaven waarvan het
nemelijk is, kan het wederrechtelijk
wassen worden, maar kan ook een
D I R E CT E U R A A N D E E L H O U D E R
lijk ook aangetroffen op de bankreke-
gen zijn voor de eenvoudige kasop-
aannemelijk is dat ze door verdachte
verkregen voordeel op eenvoudige
‘normaal’ salaris uitgekeerd worden.
Naast het ontvangen van salaris kan
ning(en) van betrokkene.
stelling uitgaven. In de uitgebreide
zijn gedaan gedurende de onderzoeks-
wijze opnieuw bepaald worden.
Dit salaris wordt in principe als legale
de directeuraandeelhouder van een
kasopstelling wordt met deze stortin-
periode. Aanwijzingen voor uitgaven
Tevens wordt op deze wijze inzicht
ontvangsten meegenomen in de (uit-
rechtspersoon ook (contante) privé-
STO R T I N G S B E W I J Z E N P O ST K A N TO O R
gen niets gedaan. De chartaal (con-
kunnen worden gevonden in tapge-
verstrekt in de data waarin het zwaar-
gebreide) kasopstelling, afhankelijk
ontvangsten en -uitgaven via deze
Het is in Nederland niet gebruikelijk
tant) aanwezige gelden worden name-
sprekken, aangetroffen facturen, aan-
tepunt van de uitgaven ligt. Hier kan
natuurlijk van de wijze van uitbetalen
onderneming laten lopen. Deze ont-
dat uitgaven voor bijvoorbeeld nuts-
lijk alleen maar omgezet in girale gel-
getroffen vermogensbestanddelen,
een patroon uit blijken dat eventueel
(contant of via de bank).
vangsten en uitgaven zijn meestal
bedrijven en huur contant worden
den. In principe zijn dit dan uitgaven
verzekeringsbewijzen, aantekeningen
te koppelen is aan de strafbare feiten
terug te vinden op de zogenaamde
betaald. Het merendeel van de cliën-
uit de kas en voor hetzelfde bedrag
etc. Daarnaast kunnen bijvoorbeeld
(bijv. een hennepoogst of verdovende
Indien er aanwijzingen zijn dat de
rekening-courant directeuraandeel-
ten van deze bedrijven ontvangen
ontvangsten voor de bank die elkaar
ook gegevens van het CJIB en Motor-
middelentransactie).
inkomsten van de rechtspersoon op
houder.
hiervoor een acceptgiro. Tegen een
opheffen. Met andere woorden, de
rijtuigenbelasting aanwijzingen geven.
extra vergoeding (circa € 7,50 per ac-
totale hoeveelheid geld wijzigt niet
niet legale wijze zijn verkregen, zal
14
of de afschriften van de creditcard
U I TG AV E N O P N A A M VA N E E N A N D E R
hier nadrukkelijk nader onderzoek
Zowel privéopnamen als privéstor-
ceptgiro) kan bij het postkantoor aan
maar verandert alleen van samen-
Van facturen met geleverde goederen
In veel gevallen proberen betrokke-
naar verricht moeten worden. Indien
tingen kunnen bestaan uit contante
de hand van deze acceptgiro deze be-
stelling.
die op naam staan van betrokkene is
nen te voorkomen dat (uitgaven
uit dit onderzoek blijkt dat de inkom-
bedragen, bankoverboekingen of goe-
taling toch contant geschieden. Op
het aannemelijk dat de uitgaven door
voor) vermogensbestanddelen aan
sten inderdaad niet legaal zijn, zal dit
deren. Vooral de contante bedragen
het reçuutje dat aan de acceptgiro
U I TG E B R E I D E K A S O P ST E L L I N G
verwerkt moeten worden in de kas-
zijn van belang voor de kasopstelling,
vast zit, wordt dan een stempel gezet
Een methode van berekening van het
opstelling. Bestaan de illegale inkom-
omdat deze niet terug te vinden zijn
met daarin opgenomen de betaalda-
wederrechtelijk verkregen voordeel
CASUS
sten van de BV uit contante stortingen,
op bankafschriften van betrokkene.
tum en de stortingskosten.
waarbij in de berekening alle legale
Ter terechtzitting heeft een getuige – ‘die voor dezelfde gedragingen tot eenzelfde straf is veroordeeld als ver-
dan kunnen deze stortingen als uitga-
Bij inbreng van goederen in de on-
Ten behoeve van de kasopstelling is
ontvangsten, uitgaven en zowel het
oordeelde’ – verklaard dat getuige degene is geweest die de bij de betrokkene aangetroffen facturen heeft be-
ven in de kasopstelling opgenomen
derneming is van belang na te gaan
het van belang om bij een doorzoe-
contante begin- en eindsaldo als de
taald. Het hof heeft aan deze verklaring geen geloof gehecht. Betrokkene heeft niet betwist dat de facturen
worden. Zijn de inkomsten afkomstig
door wie, op welke wijze en op welk
king deze reçuutjes mee te nemen.
begin- en eindsaldi van de bankreke-
bij hem thuis zijn aangetroffen en op zijn naam stonden. Dat zijn niet geringe aanwijzingen dat die facturen
van girale overboekingen, dan zal
moment deze goederen zijn aange-
Het aantal reçuutjes vermenigvuldigd
ningen over een bepaalde periode
door hem zijn voldaan, aldus de AG bij de Hoge Raad. De Hoge Raad verwerpt het beroep12.
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
15
CASUS
CASUS
hen gekoppeld kunnen worden. Aan
Betrokkene wilde onroerende zaken aanschaffen in Spanje tegen contante betaling. In Spanje werd
vandaar dat de verdediging zich
Uit de kasopstelling blijkt voor een bedrag van € 860.000,- aan onverklaarbare gelden. Betrokke-
de ene kant hoopt men hiermee (con-
hem geadviseerd de onroerende zaken onder te brengen in buitenlandse rechtspersonen en de
meestal richt op verhoging van de
ne zou € 750.000,- (contant) hebben ontvangen uit een computerdeal waarbij betrokkene als be-
servatoire) inbeslagname te voorko-
betalingen niet contant te doen, maar afkomstig te laten zijn van buitenlandse bankrekeningen. Zo
contante legale ontvangsten of ver-
middelaar was opgetreden. De rechtbank acht deze computerdeal en de daaruit verkregen (legale)
men en aan de andere kant dat be-
gezegd, zo gedaan. De rechtspersonen zijn inderdaad opgericht en de onroerende zaken zijn aan-
hoging van het contante beginsaldo.
inkomsten volstrekt onaannemelijk. Betrokkene heeft niet over deze inkomsten verklaard tijdens het
kend wordt dat men dergelijke uitga-
geschaft met gelden vanaf bankrekeningen uit Dubai. Het rechtshulpverzoek met betrekking tot in-
Wel wordt vooral van de uitgaven in
financieel verhoor en zelfs ook niet tijdens de eerste terechtzitting. Verder acht de rechtbank zon-
ven doet, terwijl men geen of nauwe-
formatie over de betalingen vanaf bankrekeningen uit Dubai is door de autoriteiten daar niet
partijen verdovende middelen aange-
der deugdelijke financiële onderbouwing onwaarschijnlijk dat betrokkene met de enkele min of
lijks legaal inkomen heeft. Dit leidt
uitgevoerd. De rechtbank 13 heeft geoordeeld dat uit het onderzoek en de verklaring van veroor-
geven dat deze pas betaald hoefden
meer toevallige eenmalige inspanning van het bij elkaar brengen van twee partijen ter zake van het
ertoe dat men anderen de betaling
deelde ter terechtzitting blijkt dat hij contante uitgaven heeft gedaan in Spanje in verband met in-
te worden nadat men ze zelf weer ver-
afnemen van computeronderdelen gedurende een periode van 3 jaar een bedrag van € 750.000,-
laat verrichten of vermogensbestand-
vesteringen in onroerend goed gedurende de ontnemingsperiode. De contante betalingen en
kocht had en dat nu deze partijen in
heeft verdiend. De twee ongedateerde ‘receipts of commission’ van respectievelijk € 475.000,- en
delen (bijv. een auto) op naam van
stortingen zijn gedaan door veroordeelde of in zijn opdracht met contant geld van hem. Blijkbaar
beslag waren genomen men niet
€ 275.000,- schieten als onderbouwing in elk geval te kort. Bovendien bleek een van de drie par-
een katvanger laat registreren.
vond ook de rechtbank aannemelijk dat de betalingen afkomstig uit Dubai vooraf waren gegaan
hoefde te betalen. Het is echter een
tijen niet traceerbaar (en is in dat verband ook niets door de verdediging naar voren gebracht), en
door contante stortingen van gelden afkomstig van betrokkene aldaar.
feit van algemene bekendheid dat in
is de getuigenverklaring van een andere van de drie partijen niet onderbouwd met stukken en wat
de verdovende middelen handel al-
betreft persoons- en bedrijfsgegevens voor een groot deel feitelijk onjuist. 15
Indien het vermoeden bestaat dat de
tijd betaald moet worden bij afleve-
betalingen door of voor rekening van betrokkene zijn gedaan, is het van
De investeringen ten behoeve van de
U ITKE R I NG
ring. Indien er al geleverd wordt zon-
belang voldoende aanwijzingen te
inrichting van een hennepkwekerij of
In een aantal gevallen zal betrokkene
der betaling, moet er sprake zijn van
ontvangsten kan uit de jurisprudentie
Indien er sprake kan zijn van casino-
vinden die dit aannemelijk maken.
een illegaal laboratorium worden in
onterecht een uitkering hebben ge-
een betrouwbare relatie met wie men
worden opgemaakt dat rechters van
winsten verdient het aanbeveling bij
Hiertoe kan de leverancier bevraagd
de kasopstelling meegenomen als
had. Toch worden deze inkomsten als
al gedurende langere tijd handelt.
mening zijn dat de verdediging deze
het desbetreffende casino na te gaan
worden waarbij ook een fotoconfron-
uitgaven.
legale ontvangsten meegenomen in
aannemelijk moet maken aan de hand
of betrokkene frequent bezoeker is.
tatie kan plaatsvinden om na te gaan
Van de uitgaven voor partijen verdo-
de kasopstelling. Wel kan/zal betrok-
VE RWE R E N B ETROKKE N E,
van bewijsstukken als administratie
Tevens zou op basis van kansbereke-
wie daadwerkelijk betaald heeft. Ook
vende middelen worden alleen die
kene vervolgd worden voor dit aparte
H O G E R E L E G A L E O N T VA N G ST E N
of boekhouding. Ook indien hiertoe
ning door een deskundige kunnen
bestelformulieren, afleveradressen,
partijen meegenomen die niet heb-
strafbare feit. In principe zal de uitke-
Om de contante legale ontvangsten
getuigen opgeroepen worden door de
worden berekend of het aannemelijk
garantiebewijzen etc. kunnen aanwij-
ben geleid tot een opbrengst en dus
ringsinstantie de onterecht ontvangen
te verhogen, zijn in het verleden door
verdediging, wil de rechtbank graag
is dat betrokkene met zijn gokgedrag
zingen geven.
tot nieuw wederrechtelijk verkregen
uitkering terug vorderen. Een derge-
de verdediging diverse varianten uit-
weten over welke verifieerbare verko-
statistisch gezien winst heeft kunnen
Bij grote uitgaven zal nagegaan moe-
voordeel. In dat geval zouden name-
lijke terugvordering na einddatum
geprobeerd. De meest geliefde vari-
pen de getuigen kunnen verklaren.
behalen.
ten worden of de persoon op wiens
lijk dubbeltellingen kunnen ontstaan.
kasopstelling heeft uiteraard geen ge-
anten zijn gok- en/of casinowinsten
naam de uitgave staat wel voldoende
Het gaat dus alleen om feitelijke uit-
volgen voor de kasopstelling. Indien
en inkomsten uit ambulante handel
Het kan ook voorkomen dat in verwe-
Overigens dient bedacht te worden
legale ontvangsten heeft om deze uit-
gaven die kunnen worden aangemerkt
terugvordering niet gebeurt, kan dit
zoals auto-, pannen- en/of kleding-
ren ten aanzien van beweerdelijke le-
dat indien betrokkene met crimineel
gaven te doen.
als uiteindelijke besteding van eerder
voordeel naast het wederrechtelijk
handel. Met betrekking tot dit soort
gale ontvangsten, culturele aspecten
verkregen gelden speelt in het casino,
gerealiseerd voordeel. Veelal is dit de
verkregen voordeel berekend op ba-
een rol spelen. Zo is ooit door een
Overigens kan het voorkomen dat de
inkoopwaarde (groothandelswaarde)
sis van de kasopstelling apart ontno-
Marokkaanse verdachte het verweer
derde inderdaad de echte eigenaar
van de laatste in beslag genomen
men worden. Op deze wijze worden
CASUS
gevoerd dat hij ongeveer 10 jaar –
CASUS
van het vermogensbestanddeel is.
partij. Daarnaast kunnen ook de ge-
dubbeltellingen voorkomen.
Verdachte beweert dat hij inkomsten heeft gehad
‘volgens de regels van de Islam’16– con-
In een zaak voor het hof Arnhem 17 verklaarde be-
Zo kan bijvoorbeeld de vriendin van
durende de periode gepakte partijen
uit de verkoop van sieraden. Hij verklaart hier
tant geld gespaard heeft bij zijn ou-
trokkene dat hij zijn gelden verdiend had met het
betrokkene voor haar verjaardag sie-
waarvan aannemelijk is dat betrokke-
V E R W E R E N B E T R O K K E N E A LG E M E E N
echter pas bij de rechter-commissaris over, zon-
ders, bij wie hij nog inwoonde. Geld
zogenaamde gokspel Punto Banco. De deskundi-
raden krijgen. Voor de kasopstelling
ne erbij betrokken is, meegenomen
Bij een goed uitgevoerd financieel
der specificaties te geven. Het bedrag dat hij
dat hij verdiende met allerhande bij-
ge heeft hierover ondermeer het volgende ver-
is het echter niet relevant van wie de
worden.
onderzoek zal het voor betrokkene
noemt komt ook niet overeen met de verklaring
baantjes moest hij inleveren bij zijn
klaard: ‘Bij Amerikaanse roulette ligt het gemid-
niet makkelijk zijn om met verweren
van een medeverdachte. In tapgesprekken wordt
ouders en werd door hen contant be-
delde verlies, welke strategie je ook speelt, tus-
Indien het aannemelijk is dat de par-
te komen. De Hoge Raad heeft name-
slechts gesproken over de aankoop van sieraden
waard. En een Hindoestaanse ver-
sen de 1,3 % en 2,7 %. Wanneer de inzet hoog is
goederen zijn, maar of betrokkene ze heeft betaald.
tij verdovende middelen is aange-
lijk bepaald dat betrokkene, zo nodig
en ook bij de doorzoeking zijn geen stukken van
dachte voerde aan dat zijn contante
en het aantal spelrondes laag is, is de kans gro-
U I TG AV E N T E N B E H O E V E VA N
schaft door meerdere personen, maar
met bewijsstukken ondersteund, aan-
overtuiging aangetroffen die duiden op verkoop
uitgaven verklaard konden worden
ter om tot winst te komen. Verdachte zette matig
I L L E G A L E A CT I V I T E I T E N
niet bekend is wie welk deel betaald
nemelijk moet maken dat er onjuist-
van sieraden. Wel zijn contante aankoopbonnen
uit een groot aantal contante leningen
in. Bij Punto Banco zou je in theorie door kaarten
Gedurende de onderzoeksperiode
heeft, wordt ten behoeve van de kas-
heden zitten in de kasopstelling. In
aangetroffen met een waarde van € 31.087,- ech-
van diverse ooms, tantes, neven en
te tellen bij 1 op de 170 spellen in het voordeel
worden door betrokkene veelal uitga-
opstelling de uitgave pondspondsge-
dit onderdeel komen een aantal veel
ter bij die doorzoekingen is een groot aantal van
nichten, ‘hetgeen in Hindoestaanse
zijn. De kans is dan nog verwaarloosbaar klein
ven gedaan voor de aanschaf van
wijs verdeeld over de betrokkenen.
voorkomende verweren aan de orde.
die sieraden aangetroffen. Gelet op bovenstaan-
kringen gebruikelijk was’.
om tot winst te komen. Het is uitermate onwaar-
de constateringen acht de rechtbank het niet
Wat hier ook van zij, naar aanleiding
schijnlijk om met het grote aantal spellen dat ver-
aannemelijk dat er inkomsten uit de verkoop van
van dergelijke ‘culturele’ verweren
dachte heeft gespeeld, een dergelijk bedrag te
kan ‘gewoon’ aanvullend financieel
winnen. In dit geval durf ik wel te stellen dat dit
onderzoek verricht worden.
volstrekt niet kan.’
partijen verdovende middelen of bijvoorbeeld investeringen in hennepkwekerijen of XTC laboratoria.
16
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
Tegen in de kasopstelling opgenomen uitgaven is veelal weinig in te brengen,
14
sieraden zijn gegenereerd .
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
17
CASUS
CASUS
CASUS
Verdachte is veroordeeld ter zake overtreding
welke afspraken zijn hierin opgeno-
Betrokkene zou uit de erfenis na het overlijden van zijn
De verdediging overlegt ter verhoging van het
aangeschaft. Naast de huurpenningen
als uitgaven, maar tevens kunnen
van de Opiumwet en deelneming aan een crimi-
men over rentebetaling en -percen-
vader een bedrag hebben ontvangen en diverse lenin-
beginsaldo twee schriftelijke getuigenverklarin-
kan ook een eventuele waardestijging
deze verzekeringen leiden naar nog
nele organisatie. Veroordeelde heeft verklaard
tage, onderpand en terugbetalings-
gen bij familieleden hebben afgesloten. Echter ten
gen van derden die aangeven dat ze van betrok-
worden gezien als vrucht uit het we-
niet bekende uitgaven en vermogens-
dat hij ƒ 20.000,- (€ 9.076,-) heeft gewonnen in
termijn? Ook de zogenaamde geld-
aanzien van de erfenis was de datum van het overlij-
kene gedurende enige jaren ieder 1 miljoen gul-
derrechtelijk verkregen voordeel.
bestanddelen waar eventueel conser-
het casino. De rechtbank acht het aannemelijk
verstrekker kan gehoord worden.
den niet duidelijk en de verklaringen waren op details
den contant in bewaring hadden en dat ze deze
afwijkend, wat duidde op familieberaad waarbij ge-
gelden teruggeven hebben gedurende de peri-
Ook in het kader van de kasopstelling
verkregen door middel van of uit de baten van de
Ten aanzien van de leningen is opval-
tracht is de verklaringen zoveel mogelijk op elkaar af te
ode van de kasopstelling. Opvallend was dat de
verdient het de voorkeur het vervolg-
V O R D E R I N G E N O P E I N D DAT U M
feiten waarvoor hij is veroordeeld (ƒ 10.000,-
lend dat betrokkene eerst verklaart
stemmen. Zo hebben de zussen van betrokkene alleen
volledige tekst van beide handgeschreven getui-
profijt in een apart hoofdstuk op te
Bij zowel de eenvoudige als de uitge-
(€ 4.538-) in verband met het verstrekken van
dat er geen schulden zijn en naar ma-
maar over het geld gehoord en dit niet gezien, terwijl
genverklaringen op datum en naam na letterlijk
nemen. Daarbij is het van belang aan
breide kasopstelling kan zich de situ-
inlichtingen over het onderscheppen van verdo-
te hij meer geconfronteerd wordt met
de broers verklaren dat het geld geteld is en dat alle
overeenkwamen. De rechtbank heeft het bestaan
te geven dat de vermogensbestand-
atie voordoen dat de betrokkene op
vende middelen) en dat deze bedragen onder an-
onverklaarbare uitgaven, hij verklaart
zussen bij die verdeling aanwezig waren. Voorts zou
van deze vorderingen op derden onvoldoende
delen inderdaad zijn aangeschaft met
het moment van zijn aanhouding
dere gebruikt zijn voor het casinobezoek, alwaar
dat er wel geldleningen zijn, waarbij
het geld gespaard zijn, of gekregen van familie. Ook is
aannemelijk geacht nu hetgeen over die vorde-
criminele gelden.
illegale vorderingen uit heeft staan.
de vruchten uit vermogensvermeerdering zijn
in de loop van de verklaringen het
verklaard over spaargeld in euro’s terwijl het onaan-
ringen door derden is verklaard naar het oordeel
Indien het vermogensbestanddeel
Hoewel dergelijke vorderingen wel
aantal en de bedragen toenemen.
nemelijk is dat in Suriname het spaargeld in euro’s
van de rechtbank als onverifieerbaar terzijde
aangeschaft en verkocht is gedurende
tot het wederrechtelijk verkregen
Ten aanzien van een van de leningen
aanwezig was.19
dient te worden gesteld. 22
de periode, is duidelijk wat het ver-
voordeel behoren (het betreft hier
dat veroordeelde wederrechtelijk voordeel heeft
18
verkregen .
heeft een oom bij de rechter-commis-
volgprofijt is. Indien het nog in bezit is
een vermogenscomponent), worden
bij eventuele speelwinst sprake is van
saris verklaard dat hij aan betrokkene
aan het einde van de periode zal het
zij op geen enkele wijze in de kas-
zogenaamd vervolgprofijt. Zie het
een contant bedrag – een ander be-
Mede gelet op de wisselende verkla-
activiteiten waarvoor toentertijd niet
vervolgprofijt aan de hand van een
opstelling verwerkt (in ‘eindsaldo
onderdeel V E RVO LG P RO F IJ T .
drag dan waarover betrokkene had
ringen en het ontbreken van schrifte-
ontnomen was (zie onderdeel N E
taxatie vastgesteld kunnen worden.
kasgeld’ danwel ‘werkelijke uitgaven’)
Indien het vervolgprofijt in de vorm
nu immers nog geen contante geld-
van bijvoorbeeld huurpenningen elke
stromen hebben plaatsgevonden. Om
BIS
verklaard – heeft uitgeleend. Dit be-
lijke verklaringen oordeelt de recht-
I N I D E M ),
Een andere variant voor de verhoging
drag had hij jarenlang contant thuis
bank de erfenis en leningen niet aan-
aangeeft dat betrokkene voor zijn
komt het ook voor dat men
van de legale ontvangsten is de ont-
liggen, omdat hij in 2001 zijn hypo-
nemelijk en verwerpt het verweer .
aanhouding contante gelden had uit-
maand uitgekeerd wordt, kunnen
het totale wederrechtelijk verkregen
vangst van een schenking of een erfe-
theek had verhoogd. Deze verklaring
geleend aan of in bewaring had gege-
deze ontvangsten en eventuele gere-
voordeel te bepalen, dienen dergelijke
nis. Voor wat betreft de erfenis moe-
lijkt ongeloofwaardig; immers opho-
VE RWE R E N B ETROKKE N E,
ven bij derden.
lateerde periodieke uitgaven gewoon
openstaande illegale vorderingen
ten stukken overlegd kunnen worden
ging van een hypotheek betekent ook
H O G E R B E G I N SA L D O
Ook in deze gevallen wordt van be-
als legale ontvangsten en uitgaven
daarom afzonderlijk bij de uitkomst
over de overledene en de daaruit
verhoging van de te betalen rente.
Naast bovengenoemde verweren,
trokkene verwacht dat hij met bewijs-
meegenomen worden in de kasop-
van de kasopstelling opgeteld te
voortgekomen gelden. Nagegaan kan
Niet aannemelijk is dat iemand dit
wordt ook vaak getracht het begin-
stukken aannemelijk maakt dat op de
stelling, indien daarnaast in een
worden.
worden of er een notariële akte is met
doet om het geld zonder enige con-
saldo te verhogen. Immers een hoger
begindatum van de kasopstelling de-
apart onderdeel het vervolgprofijt be-
betrekking tot de verdeling van de er-
crete bedoeling vervolgens in de
beginsaldo levert uiteindelijk een
ze gelden aanwezig waren en boven-
rekend wordt.
fenis. Erfenissen (ruim) voor de begin-
spreekwoordelijke sok te bewaren en
lager te ontnemen bedrag op. Naast
dien wat de (legale) herkomst van de-
datum van de onderzoeksperiode
vervolgens uit te lenen zonder daar-
het verweer dat betrokkene nog gel-
ze gelden was (zie onderdeel B EG I N -
VERZEKERINGEN
getroffen bescheiden of de MOT be-
zeggen overigens niets over het begin-
voor rente te bedingen.
den had liggen uit eerdere criminele
SALD O ).
Uitgaven voor verzekeringen worden
vraging blijkt dat betrokkene wissel-
veelal per bank betaald. Nagegaan zal
transacties heeft (laten) verricht(en),
saldo van de kasopstelling. Indien schenkingen de grens van het
W I S S E LT R A N SA CT I E S
Regelmatig komt het voor dat uit aan-
V E R V O LG P R O F I J T
moeten worden of inderdaad perio-
CASUS
Vervolgprofijt zijn de vruchten die
diek alle betalingen zijn gedaan. In-
aangifte successie worden gedaan bij
Bij betrokkene – van Turkse afkomst – is een groot contant bedrag aangetroffen (€ 82.000,-). Be-
betrokkene heeft verkregen uit het
dien dit niet het geval is het aanneme-
CASUS
de Belastingdienst. Indien de aan-
trokkene heeft aangevoerd dat dit afkomstig is uit een bedrag van € 120.000,- dat hij contant heeft
wederrechtelijk verkregen voordeel.
lijk dat de rest contant is voldaan.
Veroordeelde heeft gesteld dat zij contante uit-
gifte niet gedaan is, lijkt de schenking
ontvangen van zijn rijke familie uit Turkije. Betrokkene zou met dit geld een zaak willen beginnen
Als vrucht kan bijvoorbeeld worden
Eventueel kan bij de desbetreffende
gaven heeft gedaan van in de loop van de jaren
niet aannemelijk, althans, kan deze
in Nederland 20. De rechtbank heeft deze verklaring als volgt verworpen 21: ‘Ten aanzien van de grote
aangemerkt de beleggingsresultaten
maatschappij de betalingswijze na-
gespaard geld. Het hof acht dit onaannemelijk.
onvoldoende onderbouwd worden.
hoeveelheid geld die in zijn woning is aangetroffen heeft verdachte zich aanvankelijk op zijn zwijg-
die worden verkregen met gelden af-
gevraagd worden. Indien betrokkene
Immers de overzichten van de bankrekeningen
recht beroepen. Later heeft hij verklaard dat dit geld voor een deel afkomstig is van familie uit Tur-
komstig van criminele activiteiten of
een tussenpersoon heeft ten behoeve
van de veroordeelde bevatten hiertoe geen enkel
Ook (contante) leningen van vaak niet
kije en dat dit geld door een vriend, op verzoek van de verdachte, contant uit Turkije naar
de rente van een op een bankrekening
van zijn verzekeringen, kan aan deze
aanknopingspunt; de stelling van veroordeelde is
nader genoemde derden, worden
Nederland is meegenomen. Ook dit komt de rechtbank onaannemelijk voor. Verdachte heeft de
gestorte buit. Deze vruchten behoren
gevraagd worden op welke wijze de
ook niet op andere wijze schriftelijk onderbouwd
vaak als verklaring voor de beschik-
herkomst van het geld niet met stukken onderbouwd en bovendien is de wijze waarop verdachte
tot het wederrechtelijk verkregen
betalingen hebben plaatsgevonden,
of aannemelijk geworden. Het is niet waarschijn-
bare contanten aangevoerd. Het be-
het geld naar Nederland heeft laten brengen – indien uitgegaan kan worden van een legale her-
voordeel. Een ander voorbeeld be-
maar kan daarnaast gevraagd worden
lijk dat veroordeelde aanzienlijke contante geld-
staan van dergelijke leningen dient
komst – niet logisch, daar deze, in relatie bezien tot de relatief geringe kosten van overschrijving
treffen de huurpenningen die men
of betrokkene nog meer verzekeringen
sommen thuis bewaard zou hebben, waar het
nader onderzocht te worden. Is er
via de bank, onnodig grote risico’s met zich meebrengt. (…) Bovendien is niet verklaard hoe het
ontvangt uit verhuur van panden die
heeft. De betalingen voor deze verze-
voor de hand ligt dat deze op een spaarrekening
een leningovereenkomst, en zo ja,
kan dat verdachte het geld in euro’s en niet in de in Turkije gangbare valuta heeft ontvangen.’
met crimineel verkregen gelden zijn
keringen worden weer meegenomen
geplaatst zouden zijn geworden. 23
fiscaal toegestane overschrijden, moet
18
vatoir beslag op gelegd kan worden.
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
19
waarbij bedragen van de ene naar de
onderzoek uitgegeven. Er is dan geen
andere valuta worden omgezet of van
risico van dubbeltelling24 wanneer de
kleine euro coupures naar grote euro
wisseling als uitgave wordt verwerkt.
coupures (met het oog op een gemak-
Hetzelfde geldt voor omwisselingen
kelijker transport van contant geld).
van kleine euro coupures naar bij25
15 Rechtbank Amsterdam 19/6/2008, nr 13/120038-04 16 De Islamitische wet (Sharia) verbiedt het betalen of heffen (ontvangen) van rente, wat wel gebeurt op een spaarrekening bij een bank. 17 Hof Arnhem 27/2/2007, LJN AZ9398
voorbeeld 500 euro biljetten . Wan-
in beginsel géén invloed op de kasop-
neer uit onderzoek niet is gebleken
20 In het ontnemingsrapport is opgenomen dat
stelling. Er is immers ook geen sprake
dat uitgaven na het moment van de
tijdens het onderzoek niet is gebleken dat
van een uitgave; de hoeveelheid geld
omzetting middels 500 euro biljetten
verandert niet, het wordt alleen in een
zijn betaald , en dergelijke biljetten
andere vorm aangehouden. Door
niet tijdens de doorzoeking zijn aan-
drs. M.R. van Diggelen RA, senior forensisch accountant en E.A.H. Weustenraad RA, senior forensisch accountant
18 Rechtbank Haarlem 29/1/1998, JOW 1999/21
Dergelijke wisseltransacties hebben
26
D e ka s o p s t e l l i n g : een voorbeeld
19 Rechtbank Haarlem 18/6/2007, nr 15/030047-04
verdachte een eigen zaak wilde beginnen en
– Betrokkene heeft verklaard dat hij eigenlijk nooit
CA S U S B E S C H R I J V I N G
tijdens de zoeking ook geen informatie is
Bij een aanhouding naar aanleiding van een drugstrans-
aangetroffen die daarop zou kunnen duiden.
actie is bij betrokkene € 700.000,- aangetroffen.
21 Rechtbank Amsterdam 22/11/2005, nr 13/123216-03
– Vijf jaar geleden stond € 25.000,- op de bankrekening.
getroffen, kan worden aangenomen
22 Rechtbank Den Haag, 31/3/2005
pen vijf jaar (de onderzoeksperiode) de volgende gege-
ken, kunnen dubbeltellingen ont-
dat dergelijke biljetten een bestem-
23 Hof Den Bosch 28/4/2004 nr 20/001777-00
vens naar voren gekomen:
staan wanneer de besteding van het
ming buiten het zicht van justitie
24 Immers het is normaal gesproken niet
gewisselde geld ook als uitgave wordt
hebben gekregen.
verwerkt (bijvoorbeeld Euro’s worden gewisseld in US dollars waarna de-
aanwendt ten behoeve van uitgaven in euro’s. 1
Rechtbank Amsterdam 25/10/2007, nr 13/070003-04
zelfde dollars worden gebruikt voor uitgaven tijdens een vakantie).
2
Hof Den Bosch 14/4/2003, JOW 2003/46
3
EHRM, 1 maart 2007, LJN BA1112
Onder bepaalde omstandigheden
4
Hof Den Haag 11/6/2004, nr 22/004232-03
kunnen wisseltransacties echter wèl
5
Hof Den Bosch 28/4/2004, nr 20/001778-00
6
Hoge Raad 11/10/2005, JOW 2006/11 LJN: AT3654
als uitgave worden meegenomen.
7
Hof Arnhem 30/8/2006 nr. 21/005599-05
Wanneer betrokkene euro’s omwisselt
8
Hoge Raad 22/1/2008, JOW 2008/61 LJN: BC1309
in US dollars en tijdens de aanhou-
9
Rechtbank Haarlem 29/1/1998, LJN: AK1532
ding geen US dollars zijn aangetroffen en in de periode tussen wisseling en aanhouding geen uitgaven in US dollars zijn waargenomen, zijn deze dollars kennelijk buiten het zicht van het
dollars, deze vervolgens weer terugwisselt en
10 Hof Den Bosch 26/10/2007, LJN: BB6590 11 Rechtbank Amsterdam 19/6/2008, nr 13/120038-04 12 Hoge Raad 15/11/2005, nr 03591/04 P 13 Rechtbank Den Haag 15/5/2008, nr. 09/754126-01 14 Rechtbank Den Bosch 21/4/2008, LJN: BC9649
25 Illustratief in dit kader zijn de volgende uitspraken van het hof Amsterdam waarin het
afgelopen vijf jaar via de bank in totaal € 50.000,- en van € 80.000,-. Na inruil van een auto die al voor de
€ 25.000,- waard.
26 Hier moet dus wel expliciet onderzoek naar gedaan worden. Dit onderzoek richt zich dan uiteraard op de grotere uitgaven. Het is niet
– Bij de bank is de afgelopen vijf jaar in totaal € 85.000,contant gestort en € 13.000,- opgenomen.
onderzoeksperiode in zijn bezit was, heeft hij contant € 60.000,- bijbetaald. De auto is momenteel nog
20/7/2007 LJN: BB0037.
contant in totaal € 150.000,- uitgegeven;
– Betrokkene heeft in het eerste jaar een auto aangeschaft
bekendheid is dat coupures van € 500,- louter in 22/12/2006, LJN: AZ6141 en AZ 6150 en
bedraagt € 100.000,-; – Naast bovengenoemde uitgaven heeft betrokkene de
hof oordeelt dat het een feit van algemene
het criminele circuit plegen te worden gebruikt:
Het banksaldo aan het einde van de onderzoeksperiode
Uit het nadere financiële onderzoek zijn over de afgelo-
wisselingen wel als uitgave te verwer-
gebruikelijk dat betrokkene euro’s omwisselt in
contant geld in huis heeft;
Op grond van bovenstaande informatie kunnen de volgende eenvoudige en uitgebreide kasopstelling worden
– Twee jaar geleden heeft betrokkene een stacaravan aangeschaft voor € 32.000,-. Deze caravan is per bank
gemaakt. Uiteraard is de uitkomst van het bepaalde
betaald. De caravan is momenteel € 25.000,- waard;
wederrechtelijk verkregen voordeel bij beide opstellingen aan elkaar gelijk.
– Zes jaar geleden heeft betrokkene een woonhuis
aannemelijk dat bij supermarkt, tankstation etc.
aangeschaft voor € 250.000,- met onder meer een
met € 500,- biljetten is betaald. Overigens zou
hypotheek van € 220.000,-. Betrokkene heeft dit
In de eenvoudige kasopstelling worden enkel contante be-
dan ook de noodzaak tot omwisseling naar grote
woonhuis (getaxeerde waarde € 310.000,-) nog steeds
dragen betrokken. Het beginsaldo is op nihil gesteld gelet
in zijn bezit. Van de hypotheek is inmiddels € 40.000,-
op de verklaring van betrokkene eigenlijk nooit contant
coupures hebben ontbroken.
geld in huis te hebben. De legale ontvangsten betreffen
per bank afgelost; – De legale inkomsten bedroegen de afgelopen vijf jaar
het jaarlijkse contante salaris van € 5.000,- (dit is € 30.000,-
€ 30.000,- per jaar. Hiervan werd € 25.000,- per jaar per
minus het bedrag van € 25.000,- dat per bank wordt uitbe-
bank uitbetaald, terwijl het restant contant werd
taald) en de contante opnames van de bankrekening. Het
ontvangen;
bij de aanhouding aangetroffen bedrag van € 700.000,-
U I T W E R K I N G E E N V O U D I G E K A S O P ST E L L I N G
( EENVOU DIG E )
€
KASOPSTELLI NG
BEGINSALDO ( KAS ) LEGALE CONTANTE ONTVANGSTEN
€ 0
CONTANT SALARIS BANKOPNAMEN
5
X
5.000
25.000 13.000 38.000
EINDSALDO ( KAS )
700.000
CONTANT
- 662.000
BESCHIKBAAR VOOR HET DOEN VAN UITGAVEN CONTANTE UITGAVEN
AUTO CONTANT BANKSTORTINGEN
60.000 150.000 85.000 - 295.000
MEER UITGAVEN DAN LEGAAL MOGELIJK
- 957.000
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
21
Ke t e n pa rt n e r s va n h e t B O O M
U I T W E R K I N G U I TG E B R E I D E K A S O P ST E L L I N G
( U ITG EB REI DE )
€
KASOPSTELLI NG
BEGINSALDO ( KAS EN BANK )
CONTANT BANK
€
In de serie ketenpartners van het BOOM maken we deze keer nader kennis met
0
Micha de Heus, een financiële specialist bij bureau financiële recherche van de politieregio
25.000
Kennemerland. Financieel rechercheren... Hoe werkt dat? En wat is belangrijk voor een
25.000 LEGALE ONTVANGSTEN ( KAS EN BANK )
5
X
30.000
kasopstelling? De redactie van het BOOM-Nieuws ging met hem in gesprek over eenvoudige
150.000
CONTANT
700.000
BANK
100.000
politie regio Kennemerland
kasopstelling. We krijgen tips en adviezen van een financiële expert met tien jaar ervaring...
M.A.H. Hienkens, vermogenstraceerder
800.000 - 625.000
BESCHIKBAAR VOOR HET DOEN VAN UITGAVEN UITGAVEN ( KAS EN BANK )
AUTO STACARVAN AFLOSSING HYPOTHEEK
60.000
moeilijk. Je zou bijvoorbeeld een kas-
vriendinnen. Je kunt zoveel uit die
32.000
opname aan het begin van de periode
taps halen en wat ik genoemd heb is
als beginsaldo kunnen aanhouden.
zeker geen limitatieve opsomming.’
150.000
CONTANT
50.000
Belangrijk is dat je je startsaldo goed
BANK
50.000
moet beredeneren. Ook moet je goed
Micha vervolgt: ‘Bij de start van het
- 332.000
naar het eindsaldo kijken. Meestal
onderzoek vraag ik aan de collega’s
- 957.000
valt dat moment samen met de datum
om te letten op financiële informatie.
Heb jij ervaring met de
van aanhouding en doorzoeking. Het
Om terug te komen op de tap. Finan-
kasopstelling?
eindsaldo wordt bepaald door wat je
ciële informatie vraag ik goed uit te
MEER UITGAVEN DAN LEGAAL MOGELIJK
22
vormt het eindsaldo. De uitgaven be-
tant geld in huis te hebben. De legale
beschouwing. Er wordt namelijk niets
treffen de auto, stortingen op de
ontvangsten betreffen het jaarlijkse
uitgegeven, het geld wordt alleen in
Micha: ‘Het principe van de kasopstel-
aan cash geld vindt bij de verdachte
werken en de gesprekken te coderen
bankrekening en overige contante
salaris van € 30.000,-. De contante
andere vorm aangehouden (giraal in
ling heb ik al diverse keren toegepast.
in zijn/haar fouillering en/of in zijn/
zodat ze gemakkelijk terug te vinden
uitgaven. Alle andere uitgaven zijn
opnames van de bankrekening blijven
plaats van contant). De aanschaf van
Deze kasopstellingen zijn door de
haar woning. Maar let ook op de chip-
zijn. Ook observatie van de verdach-
per bank betaald en blijven daarom
in de uitgebreide kasopstelling buiten
het woonhuis valt buiten de onder-
rechter beoordeeld, altijd met positief
knip van de verdachte, want dat saldo
ten in deze voorfase is belangrijk.
buiten beschouwing, net als de aan-
beschouwing. Er wordt namelijk niets
zoeksperiode en blijft daarom buiten
resultaat. Het is zeker geen moeilijke
geldt ook.’
Waar komen de verdachten? Waar
schaf van het woonhuis, welke 6 jaar
ontvangen, het geld wordt alleen in
beschouwing.
methode. Ik hoor wel eens twijfel bij
geleden heeft plaatsgevonden (dit is
andere vorm aangehouden (contant
collega’s als ze horen over de kasop-
Je bent bezig met een financieel
probeer ik een breder beeld te krijgen
buiten de onderzoeksperiode).
in plaats van giraal). Het eindsaldo
CONCLUSI E
stelling, maar ik beschouw het als
onderzoek en je gaat een
waar het vermogen van de verdachte
pinnen ze? Waar bankieren ze? Zo
betreft het bij de aanhouding aange-
Op grond van bovenstaande kas-
koudwatervrees. Het is gewoon een
ontnemingsrapportage maken op
zit, en waar ik op de actiedag beslag
In de uitgebreide kasopstelling wor-
troffen contante bedrag evenals het
opstellingen kan het volgende
kwestie van logisch nadenken. De
basis van een kasopstelling. Hoe
op kan leggen. Bij de volgende fase,
den zowel contante als bancaire be-
eindsaldo op de bank. De uitgaven
geconcludeerd worden.
eenvoudige kasopstelling heeft als
verzamel je de informatie en waar
de actiedag, gebruik ik een checklist
dragen betrokken. Het beginsaldo
betreffen de contante uitgaven (auto,
Nu er meer uitgaven zijn gedaan dan
voordeel dat je op een relatief een-
haal je de informatie vandaan?
voor de doorzoeking. Daarmee be-
betreft het beginsaldo op de bank-
overig) en uitgaven per bank (stacara-
legaal gezien mogelijk is, moet er
voudige wijze, en over een bepaalde
‘In het onderzoek is sprake van drie
doel ik “checklist doorzoeking finan-
rekening. Het contante beginsaldo is
van, aflossing en overig). De contante
sprake zijn van onbekende ontvang-
periode, inzicht krijgt in de portemon-
fases. Dat is allereerst de opsporings-
cieel onderzoek (waaronder SFO)”
op nihil gesteld gelet op de verklaring
stortingen op de bankrekening blijven
sten. Het is een feit van algemene
nee van de verdachte.’
fase, voorafgaand aan de doorzoekin-
die te vinden is op Politie Kennis Net.
van betrokkene eigenlijk nooit con-
in de uitgebreide kasopstelling buiten
bekendheid dat met de handel in
gen en aanhoudingen (voorfase).
In deze checklist worden de mogelijk-
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
verdovende middelen veel geld wordt
Kun je de methode kasopstelling
Vervolgens de fase (dag/dagen) van
heden van inbeslagneming beknopt
verdiend, veelal in contanten in aller-
nader toelichten?
de doorzoeking en aanhouding, en
weergegeven (klassiek, conservatoir)
lei valuta. Daarvan uitgaande is het
‘Bij een eenvoudige kasopstelling kijk
als laatste de opsporingsfase daarna.
en er staat in op welke wijze het we-
aannemelijk dat het wederrechtelijk
je naar de contante ontvangsten en
In de voorfase kijk ik naar verschillen-
derrechtelijk voordeel vastgesteld
verkregen voordeel dan ook tenmin-
uitgaven. Allereerst bepaal je samen
de relevante bronnen, zoals de bank-
kan worden. Dus berekening op
ste gelijk is aan deze onbekende ont-
met de officier van justitie, wat je als
rekeningen, creditcardrekeningen,
transactiebasis of kasopstelling/
vangsten nu er geen andere legale
onderzoeksperiode voor je kasopstel-
informatie van het CJIB over boetes,
vermogensvergelijking. Verder is in
ontvangsten uit het onderzoek zijn
ling hanteert. Tenslotte is de officier
bel M-meldingen en informatie uit
de checklist een lijst opgenomen met
gebleken. Het wederrechtelijk verkre-
verantwoordelijk voor de vervolging.
telefoontaps. Die taps bieden een in-
voorbeelden van in beslag te nemen
gen voordeel bedraagt (tenminste)
Vervolgens moet je een beginsaldo be-
dicatie van cash uitgaven, zoals ge-
voorwerpen zoals loonstrookjes, af-
€ 957.000,-.
palen, dus wat had de verdachte aan
sprekken over vakantiereizen, aan-
schriften van bank- en girorekeningen
het begin van de onderzoeksperiode
kopen van dure voorwerpen, leefpa-
en stortings- en betaalbewijzen. Het
in zijn/haar portemonnee? Dat is best
troon, onderhoud van vrienden of
is van belang dat alle deelnemers van
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
23
Jurisprudentie kasopstelling
NOG EVEN EEN PAAR BELANGRIJKE PUNTEN OP EEN RIJ
1 Bepaal beredeneerd het beginsaldo.
gaven door hem/haar zijn verricht.
2 Vraag door bij een leverancier (bijvoorbeeld autobedrijf, juwelier). Wellicht heeft de verdachte
Bij de verhoren van de getuigen maak ik vaak gebruik van een fotoconfron-
De berekening middels een kasopstelling is net als de vermogensvergelijking een geldige
tatie, zodat eventuele twijfel over wie
methode bevonden1. De Hoge Raad heeft bepaald dat – onder bepaalde voorwaarden
de cashbetaling heeft gedaan wordt
waaronder ‘verdeling van de bewijslast’ - geen rechtsregel zich verzet tegen de toepassing
weggenomen. Nog een tip: leg de uit-
van deze berekeningsmethoden.
gaven bij supermarkten zoals vermeld
Uit de jurisprudentie blijkt dat het bewijsrecht voor wat betreft de ontneming specifieke
5 Rechercheer op internetsites naar de verdachte. Wellicht staat hij/zij op bijvoorbeeld Hyves.
op bankafschriften, bijvoorbeeld
kenmerken heeft. Dit geldt niet alleen voor de bewijsminima maar ook voor de bewijskracht.
6 Onderzoek verklaringen van verdachte over zogenaamde legale ontvangsten.
naast de klantenkaart van de super-
Hoewel de kasopstelling en vermogensvergelijking eenzelfde systematiek van berekening
7 Laat je ontnemingsrapportage controleren en lezen door een derde.
markt. Zo kom je erachter of de ver-
kennen (periodeberekening) treft u hieronder vooral de relevante jurisprudentie voor de
dachte extra geld bij de supermarkt-
kasopstelling aan.
meer producten afgenomen. 3 Betrek ook de vriend/echtgenoot of vriendin/echtgenote bij je onderzoek naar cash uitgaven door de verdachte. 4 Betrek ook specialistische diensten bij het financieel rechercheren, zoals bijvoorbeeld het observatieteam. Waar komt de verdachte, waar rijdt hij/zij in en wie neemt hij/zij mee?
Kijk voor een uitgebreide uitwerking het artikel ‘ABC Kasopstelling’ elders in dit BOOM Nieuws.
kassa heeft opgenomen. Dat extra
W.J. van Doorn, senior parketsecretaris
opgenomen geld hoort weer bij de kasopstelling (cash opname).’ de doorzoeking deze lijst kennen,
zoeksitems zijn bijvoorbeeld de auto-
want zo weten ze ook naar welke
verkoper of het reisbureau waar de
Een ander belangrijk onderdeel
voorwerpen gezocht kan worden. Het
verdachte een reis heeft geboekt. Het
van de op te maken kasopstelling
Grondfeit waarvoor is veroordeeld, hoeft zelf
is belangrijk om de financiële status
is dan wel aan te raden om door te
is het verhoor van de verdachte.
geen voordeel te hebben opgeleverd
van de verdachte zo goed mogelijk in
vragen bij die leverancier. Wellicht
Licht dat eens toe?
kaart te brengen en die checklist helpt
zijn er meer reizen geboekt en cash
‘Het verhoor van de verdachte verdeel
daarbij. Al die informatie draagt bij
betaald bij dat reisbureau. Ook is het
ik in twee momenten. Het eerste mo-
Het verweer van de verdediging dat geen ontneming
vens indien het daar bedoelde voordeel niet tenminste
aan een goede kasopstelling. Daar-
raadzaam om te informeren of de
ment is het verhoor vlak na de aan-
plaats kon vinden op basis van art. 36e, derde lid, Sr
gedeeltelijk verband houdt met het misdrijf ter zake waar-
naast is in de checklist een lijst opge-
echtgenote/vriendin of vriend als
houding. Daarvoor is een standaard-
omdat uit het grondfeit waarvoor de betrokkene is ver-
van hij is veroordeeld. Dat strookt ook met het bepaalde
nomen met voorbeelden van voor-
klant voorkomt. Ik kom vaak tegen
verhoor beschikbaar dat op Politie
oordeeld geen voordeel is gegenereerd, is door het hof
in art. 126f, tweede lid, Sv, op grond waarvan, voorzover
werpen die in aanmerking komen
dat die uit naam van de verdachte
Kennis Net staat. Wanneer je de ver-
verworpen.
hier van belang, de officier van justitie alleen dan gehou-
voor conservatoir beslag.’
betaald.
dachte financieel gaat horen, moet
De Hoge Raad is het hiermee eens en motiveert ter zake
den is over te gaan tot de sluiting van het SFO indien de
Ik doe dus uitgebreid onderzoek naar
je de verdachte wel een machtiging
dat op grond van de wetsgeschiedenis moet worden aan-
betrokkene bij de einduitspraak ter zake van het misdrijf
‘Bij de derde fase, dus de fase na de
de grote contante uitgaven. Dat houdt
strafrechtelijk financieel onderzoek
genomen dat de wetgever de oplegging van de in het
bedoeld in art. 36e, derde lid, Sr niet wordt veroordeeld.
actiedag, kan ik meer naar buiten tre-
in dat ik in principe geen uitgebreid
(SFO) uitreiken. Het tweede en vaak
derde lid bedoelde betalingsverplichting slechts heeft wil-
Die sluiting is dus niet voorgeschreven indien uit dat on-
den. Heel vaak schakel ik daarbij de
onderzoek doe naar kleine contante
laatste moment is het verhoor als je
len uitsluiten indien de betrokkene niet is veroordeeld
derzoek blijkt dat de betrokkene door middel van of uit
tactische recherche in om het onder-
uitgaven. Dat wil natuurlijk niet zeg-
alle kasuitgaven op een rij hebt. Je
wegens een misdrijf waarvoor een geldboete van de vijfde
de baten van dat misdrijf ter zake waarvan hij bij de eind-
zoek te doen. Daarmee ontstaat wis-
gen dat ik kleine cash uitgaven niet
gaat de verdachte confronteren met
categorie kan worden opgelegd, en/of tegen hem als ver-
uitspraak is veroordeeld, geen voordeel heeft verkregen,
selwerking. Op die manier leert de
meeneem in de kasopstelling. Immers
de uitgaven. De verdachte moet dan
dachte van dat misdrijf geen SFO is ingesteld en niet te-
aldus het oordeel van de Hoge Raad.
rechercheur financieel rechercheren
wanneer de bonnetjes bij een ver-
verklaren hoe hij/zij al die uitgaven
en ervaart hij/zij wat belangrijk is
dachte thuis zijn aangetroffen, is het
heeft kunnen doen. Ik vraag de ver-
voor het financiële onderzoek. Onder-
voldoende aannemelijk dat deze uit-
dachte uiteraard ook naar zijn/haar
B E R E K E N I N G E N V E R D E L I N G VA N D E B E W I J S L A ST
Bewijslastverdeling / bewijscriterium
legale ontvangsten. Wanneer de ver-
Arrest van de Hoge Raad 26 februari 20022
Arrest van de Hoge Raad 25 juni 20023
dachte een plausibele verklaring Het opstellen van een vermogensvergelijking,
gelijking, in combinatie met een kasopstelling
heeft voor de ontvangsten en uitgaven,
kasopstelling en financieel proces-verbaal is
aan de hand van een authentieke praktijk-
moet hij/zij dat ook onderbouwen
In deze zaak was het verzoek tot het horen van getuigen
komen) om in dit stadium aan te geven dat en waarom
een kernopgave in het onderwijs aan de Poli-
zaak, en het schrijven van een proces-verbaal
met bewijsstukken. Bij zo’n tweede
door de het hof niet gehonoreerd onder verwijzing naar
sprake is van een beperktere omvang van de strafbare
tieacademie. De kernopgave is onderdeel van
over een zaak waarin deze opsporingsmidde-
verhoor zie je echter vaak dat de ver-
het vonnis van de rechtbank, waarvan beroep. Volgens de
feiten. In dit stadium van het geding brengt een doorzich-
de afstudeerrichting financiële recherchekun-
len zijn benut. Het lesmateriaal is ontwikkeld
dachte zich beroept op zijn/haar
rechtbank is sprake van voldoende aanwijzingen van
tige en verantwoorde procesvoering mee dat de verdedi-
de, niveau 5 (HBO-master). De doorlooptijd is
in samenwerking met BOOM.
zwijgrecht.’
strafbare feiten die niet alleen blijken uit het strafdossier
ging wat zij daaromtrent wenst aan te tonen concreet en
in de hoofdzaak maar ook een nadere fundering in de
gemotiveerd aangeeft, onder opgave van de wijze waarop
14 weken en bestaat uit 280 studiebelastinguren, verdeeld over zeven contactdagen, korps-
MEER WETEN OVER DEZE OPLEIDING ?
Kijk voor de checklists en informatie
daarop gevolgde financiële rapportage vinden.
zij telkens punt voor punt – door getuigen en/of door des-
opdrachten en zelfstudie. Het examen bestaat
Neem dan contact op met de contactpersoon
over SFO ook op:
Onder geschetste omstandigheden, aldus het hof, ligt het
kundigen – bewijs van haar stellingen denkt te kunnen le-
uit het samenstellen van een vermogensver-
van de Politieacademie van uw organisatie.
PolitieKennisNet/opsporing/
op de weg van de verdediging (die in hoger beroep is ge-
veren.
afnemen/ontnemen/sfo
24
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
25
De Hoge Raad bevestigt deze zienswijze4 onder verwijzing
baar ministerie er in slaagt op bepaalde punten de schijn
neemt de Hoge Raad onder meer in aanmerking dat het
ginvermogen van de betrokkene op nihil moet worden
naar de Memorie van Toelichting waarin onder meer is
tegen de veroordeelde te wekken, dan kan de rechter hem
hof hiertoe kennelijk heeft besloten vanwege een rede-
gesteld, omdat het faillissement van de betrokkene voor
opgenomen dat de rechter in zaken waarin sprake is van
de bewijslast tot disculpatie op die punten opleggen.
lijke bewijslastverdeling. Het hof heeft dus op het mo-
de periode van de vermogensvergelijking bij gebrek aan
ontneming op grond van art. 36e, derde lid, Sv, zich zoals
Voorts heeft de Hoge Raad gemotiveerd dat het hof tot
ment dat het verzoek tot het horen van de getuigen aan
baten was opgeheven en uit het financiële onderzoek niet
in civiele procedures, op bepaalde vermoedens kan verla-
uitdrukking heeft gebracht dat de betrokkene door het
de orde was voorshands, behoudens tegenbewijs, aanne-
is gebleken van nadien genoten inkomsten.
melijk geacht en aannemelijk kunnen achten dat het be-
ten. Het bewijscriterium is hier de aannemelijkheid. Op
achterwege blijven van de dagvaarding van de onder-
het Openbaar Ministerie zal in eerste aanleg de last rusten
scheiden getuigen redelijkerwijs niet in de verdediging
de argumenten aan te dragen waarop een dergelijke aan-
kan worden geschaad, aangezien de door de verdediging
nemelijkheid kan worden gestoeld. Of het daarin slaagt, is
genoemde punten van verhoor in redelijkheid niet van
aan het oordeel van de rechter. Deze kan daarbij voor een
belang kunnen zijn voor enige in deze ontnemingsproce-
afweging komen te staan die, op vergelijkbare wijze als in
dure te nemen beslissing dan wel dat redelijkerwijs moet
Afschrift vonnis als bewijsmiddel / bewijsminima
het civiele recht kan nopen tot een verdere bewijslastver-
worden uitgesloten dat die getuigen iets over bedoelde
niet van toepassing op schatting van
deling op basis van redelijkheid en billijkheid. Als het open-
punten zouden kunnen verklaren.
het wederrechtelijk verkregen voordeel
Beredeneerde kasopstelling en de mogelijkheid tegenbewijs aan te bieden
Het gerechtshof Amsterdam heeft bij arrest van 13 decem-
Arrest van de Hoge Raad 17 september 20025
a om een beredeneerde kasopstelling die is gebaseerd
B EWIJSM I DDE LE N C.Q. B EWIJSKRACHT
Arrest van de Hoge Raad 9 september 19978
In deze zaak had volgens de verdediging het hof ten on-
gezegd dat ook de bijzondere voorschriften over de be-
rechte het door de Griffier van de rechtbank te Den Haag
wijskracht van die bewijsmiddelen, met name die van de
voor kopie conform getekend afschrift van het verkorte
artikelen 341, tweede-vierde lid, 342, tweede lid, en 344,
vonnis als wettig bewijsmiddel aangemerkt en aldus –
eerste lid, onder 5°, Sv zouden gelden. Zulks is niet het
onder verwijzing naar 339 lid 1 Sv – ten onrechte dit von-
geval, oordeelt de Hoge Raad.
ber 2000 een ontnemingsmaatregel opgelegd. In kernach-
op wettige bewijsmiddelen door een daartoe gekwali
nis redengevend geacht dat wederrechtelijk voordeel was
Ook het door de verdediging ingestelde cassatiemiddel
tige bewoordingen – onder verwijzing naar het financieel
ficeerd persoon opgemaakt in het kader van een inge-
verkregen.
dat de schatting van het wederrechtelijk verkregen voor-
rapport – heeft het hof het wederrechtelijk verkregen
steld strafrechtelijk financieel onderzoek en
De Hoge Raad kwam tot verwerping van dit beroep onder
deel niet aan wettige bewijsmiddelen is ontleend, aange-
voordeel geschat op grond van het negatieve saldo van de
b waarbij de betrokkene de gelegenheid is geboden om
verwijzing naar de Memorie van Toelichting bij het wets-
zien het afschrift van het verkorte vonnis in de hoofdzaak
optelling van contante uitgaven en de legaal ontvangen
– zonodig door bescheiden gestaafd – tegenover de
voorstel dat heeft geleid tot de wet. Voor wat betreft de
niet als wettig bewijsmiddel kan worden aangemerkt en
contante gelden in de periode van de tegen betrokkene
rechter aannemelijk te doen worden dat en waarom de
bewijsmiddelen in ontnemingszaken schrijft de wet voor
niet kan worden volstaan met het enige dan nog resteren-
bewezenverklaarde strafbare feiten. Immers kon dit nega-
door middel van die methode vastgestelde onverklaar-
– thans in artikel 338, tweede lid, Sv – dat de rechter de
de bewijsmiddel, te weten het proces-verbaal houdende
tieve verschil ‘slechts veroorzaakt zijn door een onver-
de ontvangsten niet of niet geheel hun oorsprong vin-
schatting van het op geld waardeerbare voordeel slechts
verklaring van de aangever, faalt. In de eerste plaats kon
klaarde bron van ontvangsten’.
den in feiten als bedoeld in art. 36e Sr dan wel anders-
kan ontlenen aan de inhoud van wettelijke bewijsmidde-
het hof het afschrift van het in de hoofdzaak gewezen ver-
Het beroep in cassatie – dat ten onrechte gebruik zou zijn
zins niet kunnen gelden als voordeel in de zin van die
len, als opgesomd in art. 339 Sv. Dit geldt voor voordeel in
korte vonnis tot het bewijs bezigen en voorts zijn de be-
gemaakt van de zogenoemde kasopstelling – is verworpen.
bepaling.
de zin van zowel het tweede als het derde lid van artikel
wijsminima uit het Wetboek van Strafvordering niet van
De Hoge Raad heeft hiertoe gemotiveerd, onder verwijzing
36e Sr. Dit houdt in, dat de bewijsgaring aan dezelfde re-
toepassing op de schatting van het wederrechtelijk ver-
naar een arrest van 28 mei 20026, dat het moet gaan:
gels is onderworpen als de bewijsgaring ten behoeve van
kregen voordeel, aldus de Hoge Raad.
de tenlastelegging van een strafbaar feit. Daarmee is niet Beginvermogen terecht op nihil – bewijslastverdeling
26
Arrest van de Hoge Raad 24 april 20077
Bijlage als bewijsmiddel
Arrest van de Hoge Raad 29 mei 20079
In deze zaak heeft de verdediging betwist dat het begin-
genoemde getuigen op geen enkele wijze is geconcreti-
vermogen nihil was. Dit was het uitgangspunt van het
seerd op welke grond en op welke wijze zij over de voren-
In het arrest van het hof is het bewijs van een kasstorting
Dit behoeft echter niet tot cassatie te leiden oordeelt de
financiële rapport omdat de veroordeelde failliet was
bedoelde vermogenspositie van de veroordeelde zouden
niet met zoveel woorden in de gebezigde bewijsmiddelen
Hoge Raad omdat het Financieel Rapport in de bewijs-
verklaard. Er was geen boekhouding waaruit het begin-
kunnen verklaren’, terwijl ‘ook overigens de verzoeken van
genoemd. Evenmin is in het arrest aangegeven aan welk
voering is betrokken en daarmee de bijlagen waaronder
vermogen duidelijk is geworden. De verdediging had ten
de verdediging, mede in het licht van de door het Open-
wettig bewijsmiddel het hof die kasstorting heeft ont-
het (als bijlage) aan het rapport gehechte bankafschrift
behoeve van het vaststellen van de omvang van het
baar Ministerie aan zijn vordering ten grondslag gelegde
leend.
waaruit de bewuste kasstorting wél blijkt.
beginvermogen om het horen van getuigen verzocht,
financiële gegevens, onvoldoende gemotiveerd zijn’.
hetgeen door het hof was afgewezen met als argument
Volgens de Hoge Raad geeft dit geen blijk van een onjuiste
‘dat zijdens de veroordeelde met betrekking tot de meer-
rechtsopvatting en is dit toereikend gemotiveerd. Daarbij
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
27
‘Andere feiten’ als bedoeld in art. 36e, lid 3 Sr
S O O R TG E L I J K E E N A N D E R E F E I T E N
kunnen ook ‘soortgelijke feiten’ betreffen. Niet De in art. 36e lid 3 Sr genoemde andere strafbare feiten hoeven niet door de betrokkene zelf gepleegd te zijn.
hoeft te blijken om welke andere feiten het gaat.
Arrest van de Hoge Raad 22 mei 200110
Arrest van de Hoge Raad 4 april 200612
In de onderliggende strafzaak was betrokkene veroordeeld
De Hoge Raad oordeelt dat het cassatiemiddel faalt omdat
voor – kort gezegd – bedrijfsmatige hennepteelt over een
het uitgaat van een eis die de wet niet kent. Bij toepassing
bepaalde periode. In de ontnemingsrapportage was de
van art. 36e, derde lid, Sr geldt voor wat betreft de daarge-
Het hof heeft in hoger beroep de Officier van Justitie niet-
waarborgd dat de rechter die over een tot ontneming
periode uitgebreid aangezien tegenover vastgestelde uit-
noemde "andere feiten" immers als maatstaf of gelet op
ontvankelijk verklaard in zijn vordering voorzover deze
strekkende vordering van het Openbaar Ministerie heeft
gaven geen bekende legale inkomstenbron stond, waar-
het strafrechtelijk financieel onderzoek aannemelijk is dat
betrekking heeft op feiten ter zake waarvan verweerder is
te beslissen, dit niet doet dan nadat hij heeft onderzocht
door het aannemelijk is dat deze uitgaven door veroor-
dergelijke feiten er op enigerlei wijze toe hebben geleid
vrijgesproken en voorzover deze betrekking heeft op de
of en heeft vastgesteld dat de wettelijke voorwaarden, dus
deelde gedaan konden worden uit wederrechtelijke geno-
dat de veroordeelde wederrechtelijk voordeel heeft ver-
verkoop van hoeveelheden van niet meer dan 30 gram
onder meer of er aanwijzingen in de zin van het tweede
ten inkomsten uit andere strafbare feiten.
kregen. Geen rechtsregel schrijft voor dat uit de inhoud
hennep en de vordering voor het overige afgewezen.
lid zijn danwel er aannemelijkheid in de zin van het derde
Zowel het verweer als het cassatiemiddel berusten op de
van de wettige bewijsmiddelen waaraan de rechter de
De Hoge Raad vernietigt deze uitspraak met onder andere
lid is, zijn vervuld.
opvatting dat onder ‘andere feiten’ in de zin van art. 36e,
schatting van het wederrechtelijk verkregen voordeel heeft
de volgende motivering.
Aan de oplegging van die sanctie hoeft in die gevallen dus
derde lid, Sr niet ook soortgelijke feiten kunnen worden
ontleend, moet blijken om welke andere feiten het gaat.
De Hoge Raad heeft geoordeeld, voor zover voor art. 36e
niet het vermoeden ten grondslag te liggen dat de verdachte
begrepen nu ten aanzien van dergelijke, soortgelijke fei-
lid 3 Sr van belang, dat de rechter dient vast te stellen dat
die feiten heeft begaan. In zoverre kan de oplegging van de
ten alleen toepassing van art. 36e, tweede lid, Sr in aan-
aannemelijk is dat de in art. 36e, derde lid, Sr bedoelde
maatregel van ontneming van wederrechtelijk verkregen
merking komt.
andere strafbare feiten op enigerlei wijze ertoe hebben
voordeel, zelfs wanneer de verdachte ter zake van die fei-
geleid dat de betrokkene wederrechtelijk voordeel heeft
ten is vrijgesproken, niet in strijd komen met het vermoe-
gekregen. Aan een dergelijke vaststelling gaat de in de art.
den van onschuld waarop art. 6, tweede lid, EVRM en art.
511b e.v. Sv geregelde procedure vooraf. Daarmee is ge-
14, tweede lid, IVBPR, iedere verdachte aanspraak geven.
1
2
3
Voordeel uit feiten die expliciet aan de orde zijn worden ontnomen in een latere ontnemingszaak lid 3 Sr.
5
Arrest van de Hoge Raad 11 oktober 200511
6
Hoge Raad 28 mei 2002 , nr. 0514/01 P, LJN
7
Hoge Raad 24 april 2007, nr. 00444/06 P LJN
8
Hoge Raad 9 september 1997, LJN: AK 1395-JOW
25 juni 2002 nr. 01871/00P, LJN AD 8950 en Hoge
AE 1182. In deze zaak had het hof geoordeeld dat
Raad 24 april 2007 nr 00444/06 P, LJN AZ 4724
de methode van vermogensvergelijking niet ge-
Hoge Raad 26 februari 2002, nr. 03359/00P, LJN
bruikt kan worden als middel voor de berekening
AD 5368
van het wederrechtelijk verkregen voordeel.
Hoge Raad, 25 juni 2002 nr. 01871/00P,
De Hoge Raad casseert en motiveert dat geen
9
LJN AD 8950
rechtsregel en met name niet art. 6 EVRM zich
10 Hoge Raad 22 mei 2001,
4 Hoge Raad kwam tot een vermindering van het
geweest bij eerdere strafvervolging, kan niet als ‘voordeel uit andere strafbare feiten’ ex art. 36e
Zie voor vermogensvergelijking: Hoge Raad
tegen deze berekeningswijze verzet aangezien
ontnemingsbedrag vanwege ‘overschrijding van
hier het strafbare feit door middel van of waaruit
de redelijke termijn’.
dat voordeel is verkregen in rechte is komen vast
Hoge Raad, 17 september 2002,
te staan.
nr.00640/01 P, LJN AE 3569
AZ 4724
1998, 2 (Vgl. Hoge Raad 6 oktober 1998, LJN AB 9535-JOW 1999, 14.) Hoge Raad 29 mei 2007, 01195/06 P, LJN BA1640
LJN: AB 1763-JOW 2001, 19 11 Hoge Raad 11 oktober 2005, LJN AT 3654-JOW 2006, 11 12 Hoge Raad 4 april 2006, nr. 01092/05 P LJN AV 0397 – JOW 2006, 9.
J a a rv e r s l a g B O O M 2 0 0 7 b e k r o o n d a l s B e s t v e r z o r g d J a a rv e r s l a g
Het bestreden arrest van het gerechtshof te Arnhem is
van een veroordeling als bedoeld in het eerste dan wel het
gewezen naar aanleiding van een door de Officier van Jus-
derde lid van art. 36e Sr moet worden ingesteld binnen
titie bij de rechtbank te Zutphen ingediende ontnemings-
twee jaren na de uitspraak in eerste aanleg. Daarmee is
vordering op basis van art. 36e, derde lid, Sr naar aanlei-
niet verenigbaar dat in een geval als het onderhavige,
Het jaarverslag BOOM 2007 is in de
aardige illustraties. Dat is in enkele
slag van het BOOM, vielen ook de
ding van een inmiddels onherroepelijk vonnis in een eer-
waarin na een eerdere veroordeling een ontnemings-
prijzen gevallen. Bij de verkiezing tot
woorden gezegd het jaarverslag van
jaarverslagen van Insinger de Beau-
dere zaak. In die eerdere zaak was geen ontnemingsvor-
vordering ter zake van de feiten waarop die veroordeling
Bestverzorgd Jaarverslag 2008 door
BOOM. In vijf minuten weet je wat
fort, Ahrend, het Aids Fonds en het
dering uitgebracht noch aangekondigd. Het hof had bij de
betrekking had, binnen genoemde termijn is uitgebleven,
de Grafische Cultuurstichting en Gra-
het Bureau Ontnemingswetgeving
VSBfonds in de prijzen.
schatting van het wederrechtelijk verkregen voordeel
die feiten alsnog naar aanleiding van een latere veroor-
fisch Papier is het jaarverslag BOOM
Openbaar Ministerie in 2007 heeft
mede het voordeel in aanmerking genomen dat door
deling als ‘andere strafbare feiten’ in de zin van art. 36e,
2007 tot Bestverzorgd Jaarverslag ge-
uitgevoerd.’
betrokkene was verkregen uit die eerdere zaak.
derde lid, Sr, tot voorwerp van ontneming kunnen wor-
kozen. Bij de prijsuitreiking hebben
Dit is een aansprekende prijs in de
De Hoge Raad oordeelt anders. Uit de relevante bepalin-
den gemaakt, aldus de Hoge Raad.
de vormgever BWH uit Leeuwarden,
grafische wereld. Enigszins te verge-
en de opdrachtgever BOOM een oor-
lijken met de verkiezing Beste Voet-
konde in ontvangst genomen.
baller van Nederland, gekozen door
gen volgt dat een ontnemingsvordering naar aanleiding
kenners. In totaal waren er 113 inzen-
28
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
U I T H E T J U RY R A P P O R T
dingen, verdeeld over profit en non-
‘Bondig, krachtig en uitnodigend,
profit, overheid, stichtingen, grote
onder andere door het kleine for-
beursgenoteerde ondernemingen en
maat, de bindwijze (gesingerd) en de
kleinere bedrijven. Naast het jaarver-
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
29
lijk verkregen voordeel van betrokke-
Ve r e n i g d Ko n i n k r i j k – P r o c e e d s o f C r i m e Ac t 2002 drs. M.R. van Diggelen RA, senior forensisch accountant en E.A.H. Weustenraad RA, senior forensisch accountant
Een (Engelstalige) samenvatting van
3
Volgens lijst 2 bij de POCA wordt bij de volgende delicten geacht sprake te zijn van een criminele
ne heeft bepaald, legt hij een beta-
de hier beschreven ‘Confiscation
lingsverplichting7 op voor dit bedrag,
Proceedings’ is op te vragen bij
of – indien van toepassing – een
het secretariaat van het BOOM via
del, valsemunterij, merkvervalsing, seksuele uit-
ander bedrag. Dit laatste kan onder
[email protected].
buiting en pedofilie, en afpersing, evenals
levensstijl: drugshandel, witwassen, terrorisme, mensenhandel en mensensmokkel, wapenhan-
voorbereidingshandelingen met betrekking tot
meer het gevolg zijn van een gebrek aan draagkracht bij betrokkene.
voornoemde delicten. In sommige gevallen 1
De POCA is ingevoerd in 2002 en bevat een
wordt geacht sprake te zijn van een criminele le-
uitgebreid instrumentarium om op te treden
vensstijl bij recidive.
tegen crimineel bezit. Naast de hier beschreven
4
‘General Criminal Conduct’.
gerechtelijke procedure (confiscation) volgend
5
‘Assumptions’.
of soortgelijke procedure is een aan-
op een strafrechtelijke veroordeling, kent de
6
‘Basis of the assumption’
tal maal geklaagd bij het Europese
POCA nog twee andere procedures die zonder
7
‘Confiscation Order’
Naar aanleiding van bovengenoemde
strafrechtelijke veroordeling kunnen plaatsvin-
hof voor de Rechten van de Mens.
den. Dit zijn de zogenaamde ‘civil recovery’ (her-
Het EHRM heeft echter aangegeven
winning) welke speelt voor een civiele rechtbank
dat de procedure niet in strijd is met
en de ‘cash forfeiture’ (verbeurdverklaring) welke
art. 6 EVRM. Zie hiervoor het artikel met betrekking tot EHRM uitspraken.
specifiek is gericht op contant geld. 2
Gerechtelijke procedure ten behoeve van ontneming van wederrechtelijk verkregen voordeel
In deze BOOM Nieuws special wordt uitgebreid stilgestaan bij de kasopstelling, welke gericht is op het vaststellen van onverklaarbare uitgaven. In dat kader is het interessant om een blik te werpen op de relevante wetgeving bij onze ‘buren’ aan de overkant van de Noordzee.
O M - o n t n e m i n g ss p e c i a l i s t e n
Mutaties op deze lijst graag mailen naar
Het afnemen van wederrechtelijk voordeel is daar geregeld in de zogenaamde Proceeds of Crime Act 2002 1 (POCA). Een van de mogelijkheden daarin betreft een zogenaamde ‘Confiscation Proceeding’ 2,
A R R O N D I S S E M E N TS PA R K E T T E N
die kan worden ingesteld aansluitend op een strafrechtelijke veroordeling.
Alkmaar
mr. B. Haneveld
F. Menger; vacature
Almelo
mw. mr. T.I Spoor; J.C. Koenderink
Tijdens een dergelijke procedure wordt
een ‘Criminal Lifestyle’ heeft. Een
beschikt. Van belang hierbij is uiter-
Amsterdam
mr. J.H.M. van Leijen
een aantal stappen doorlopen. Aller-
dergelijke criminele levensstijl wordt
aard dat niet alleen uitgaven en bezit
Arnhem
mr. A. van Veen
eerst beslist de rechter of betrokkene
automatisch aangenomen na een
in de afgelopen 6 jaar worden onder-
Assen
mr. G.C. Bruins Slot; A.H.M. Verhey
veroordeling voor een aantal speci-
zocht, maar ook het legale inkomen
Breda
mr. K. van Damme
fiek in de wet benoemde strafbare
(dat immers een verklaring hiervoor
Den Bosch
mr. R. Schuurman; M.J.W. Palubski
feiten. Dit betreffen onder andere
kan geven).
Den Haag
mr. M.M. Egberts; mw. mr. P.J. Borst
handel in verdovende middelen, wit-
De aanklager hoeft de basis/grond-
Dordrecht
mw. mr. A.L. Lawick van Pabst-Hoekstra;
R E S S O R TS PA R K E T T E N
J.H. de Jongh
Amsterdam
mr. O.F. Brouwer
mw. mr. S.M.L.M. Spoor; mr. T.M. Buma;
6
wassen, mensensmokkel, wapenhan-
slag van zijn vordering niet te bewij-
del en gedwongen prostitutie3.
zen; het is echter aan betrokkene om
Groningen
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
F U N CT I O N E E L PA R K E T A M ST E R DA M
mw. mr. A. van Dis; mw. M. van Gendt F U N CT I O N E E L PA R K E T D E N B O S C H
mr. F. Roest L A N D E L I J K PA R K E T
mr. E.A.F. Roelofs
mr. P.G. Blanken; mw. mr. K.P.J. Janssen;
te bewijzen dat onverklaarbare gelden
Haarlem
mr. J. Hendriks
mw. mr. J.J.M. Gielen-Winkster;
Als betrokkene – op grond van het
uit een legale bron afkomstig zijn.
Leeuwarden
mr. M. Kappeyne van de Coppello;
mr. drs. E.F. Warner
strafbare feit waarvoor hij veroordeeld
Nogmaals, de bewijslast ligt bij de
W.S. de Boer
Arnhem
mr. P.C. Quack; mr. P. van Hilten; A.J.M. de Meij
is – een criminele levensstijl heeft, be-
verdediging om de uitkomsten van
Maastricht
mr. M. el Jerrai; H.M.P. Slangen
Den Bosch
mr. A.J. de Veer; mr. M.J.P. Beurskens
paalt de rechter vervolgens of betrok-
de ‘Assumptions’ te weerspreken. Dit
Middelburg
mr. J. Zondervan
Den Haag
kene voordeel heeft gehad uit dat
moet onderbouwd worden met be-
Roermond
mr. L. Ummels; H.J.M. Bours
‘algemeen strafbare gedrag’4. Dit ge-
wijsmiddelen, het enkele roepen dat
Rotterdam
beurt aan de hand van de aanname5
het minder was, is dus onvoldoende.
dat alle uitgaven en verkregen ver-
30
F U N CT I O N E E L PA R K E T Z W O L L E
mogensbestanddelen in een periode
Naast het (meer algemene) voordeel
van 6 jaar voorafgaand aan de proce-
uit verondersteld strafbaar gedrag
dure, geacht worden afkomstig te zijn
over een periode van 6 jaar, kan de
uit (kennelijke) strafbare gedragingen
rechter ook nog kijken naar specifiek
van betrokkene. Dit geldt ook voor
voordeel uit strafbare feiten waarvoor
vermogensbestanddelen waarover
betrokkene veroordeeld is.
betrokkene na zijn veroordeling
Wanneer de rechter het wederrechte-
mw. mr. A.M.G. van der Kragt;
mw. mr. M. ter Hart; F.P.M.L. Warmenhoven; mr. T.M. Tjeerdema
Leeuwarden
mr. drs. J.L. van der Neut; mr. W.S. Sikkema;
H. van den Berg
mr. MA.P. Hoogduin; mr. H. Dijkstra;
Utrecht
mr. M. van Ling
mr. T. Wolters; mr. J.B.H.M. Simmelink
Zutphen
mw. mr. S. Markink-Grolman; mr. P.A. de Boer
Zwolle/Lelystad
mw. mr. M. Brunsveld; R. Jansen (Zwolle); mr. H. Harmeijer; mw. A. Kruijsdijk (Lelystad)
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
31
D e ka s o p s t e l l i n g e n a rt i k e l 6 E V R M
vooraf zijn zaak bekend maakt aan de verdediging en dat
is er bij het gebruik van zulk soort berekeningen van één
de betrokkene mondeling en schriftelijk bewijs kan in-
of meer tenlastegelegde feiten vrijgesproken. Er is immers
brengen. Tevens werd de betrokkene in de gelegenheid
sprake van een periodeberekening, wat wil zeggen dat het
gesteld om aan te tonen dat hij bepaalde vermogensbe-
voordeel niet is gekoppeld aan een of meer specifieke
standdelen had verkregen middels een legale inkomsten-
strafbare feiten. Bovendien kan worden vastgesteld dat
bron.
sprake is van daadwerkelijk verkregen voordeel en dan is er geen strijdigheid met de onschuldpresumptie. 3
Het Geeringsarrest van het Europese hof heeft overigens geen gevolgen voor ontnemingsvorderingen die gebaseerd
1
EHRM, 5 juli 2005, nr. 19581/04 (Van Offeren/Nederland)
zijn op een kasopstelling of vermogensvergelijking, ook al
2
EHRM, 5 juli 2001; LJN: AD3514 (Phillips/Verenigd Koninkrijk))
3
EHRM, 1 maart 2007, LJN: BA1112 (Geerings/Nederland)
mr. D. Muller, internationaal strafrechtelijk juridisch adviseur Dit artikel gaat in op de jurisprudentie van het Europese hof voor de Rechten van de Mens (EHRM) met betrekking tot de toepasselijkheid van de onschuldpresumptie van artikel 6 EVRM op de ontneming van het wederrechtelijk verkregen voordeel op basis van een kasopstelling.
Op 5 juli 2005 deed het EHRM uitspraak in de zaak
Het EHRM overwoog, in navolging op een eerder door het
Van Offeren1 tegen Nederland.
EHRM gewezen arrest2, dat er drie criteria zijn waaraan
Betrokkene werd op 13 september 1999 door het Gerechts-
getoetst dient te worden of er wordt gehandeld in strijd
hof ’s-Hertogenbosch veroordeeld wegens het transporte-
met artikel 6 lid 2 EVRM, namelijk de classificatie van de
ren van cocaïne in de periode van 1 juni 1998 tot en met
procedure in de nationale wetgeving, de strekking en het
8 oktober 1998, het voorhanden hebben van 640 gram
doel van de procedure evenals de aard en de zwaarte van
cocaïne op 9 oktober 1998, het voorhanden hebben van
de sanctie. Het EHRM concludeert enerzijds dat de ont-
535 gram mannitol en het handelen in strijd met de WWM
neming van het wederrechtelijk verkregen voordeel geen
en sociale zekerheidsfraude. Voor het overige werd hij vrij-
veroordeling wegens een drugsdelict beoogde en dat er
gesproken, onder andere voor het handelen in cocaïne.
om die reden geen sprake is van een ‘new charge’ en an-
De officier van justitie stelde een ontnemingsvordering
derzijds dat via de vermogensvergelijking was vastgesteld
in, waarbij het voordeel was berekend op basis van een
dat betrokkene beschikte over vermogen van aanzienlijke
vermogensvergelijking over de periode van 1 januari 1997
omvang, waarvoor betrokkene ook geen legale bron kon
tot en met 31 mei 1998.
aangeven. Er is dan ook niet gehandeld in strijd met de
Van Offeren voerde ter terechtzitting aan dat hij alleen
onschuldpresumptie van artikel 6 lid 2 EVRM.
was veroordeeld voor feiten waar geen voordeel uit ver-
32
kregen kan worden en overigens was vrijgesproken van de
In het eerder genoemde arrest Phillips/Verenigd Konink-
handel in verdovende middelen en dat om die reden het
rijk is het EHRM nog ingegaan op de vraag of artikel 6 lid
ontnemen van wederrechtelijk verkregen voordeel uit dat
1 EVRM (fair trial beginsel) van toepassing is. Het EHRM
delict in strijd was met de onschuldpresumptie zoals
overweegt dat artikel 6 lid 1 EVRM op de gehele procedure
neergelegd in artikel 6 lid 2 EVRM. Nu in eerste aanleg en
van toepassing is waarin ‘the determination of any crimi-
hoger beroep toch een ontnemingsmaatregel werd opge-
nal charge’ aan de orde is, dus ook op de ontnemingspro-
legd en door het hof werd gesteld dat hij het voordeel had
cedure. Volgens het EHRM was artikel 6 lid 1 EVRM in de
gegenereerd met cocaïnehandel, stapte Van Offeren uit-
zaak van Phillips echter niet geschonden omdat de ont-
eindelijk naar het EHRM en stelde ook daar dat er in strijd
nemingsprocedure met voldoende waarborgen was om-
was gehandeld met artikel 6 lid 2 EVRM door hem een
kleed. Het EHRM doelde daarmee op het gegeven dat de
ontnemingsmaatregel op te leggen inzake feiten waar-
ontnemingsprocedure een gerechtelijke procedure is met
voor hij was vrijgesproken.
een openbare behandeling van de zaak, dat de aanklager
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
33
Jurisprudentie Onderstaande jurisprudentie vormt een selectie uit de totale jurisprudentie m.b.t. de ontnemingswetgeving. De meest relevante uitspraken zijn opgenomen op de Cd-rom van Kluwer (Juridische bibliotheek 1) onder JOW en te raadplegen via Porta Juris. Tussentijdse/actuele jurisprudentie wordt gepubliceerd op de subsite van het BOOM op het OMtranet. Het BOOM verspreidt de essenties van deze uitspraken tevens op schrift onder de gerechten, parketten en BFO’s. Op aanvraag zijn zij tevens beschikbaar voor de Bijzondere Opsporingsdiensten.
JOW 2008/56 De cassatieprocedure is niet bedoeld om geblunder in de eerste procesfase te herstellen
Hoge Raad, 4 september 2007
JOW 2008/57 Wanneer de bestreden beschikking is gegeven in afwachting van het oordeel van de rechtbank, kan door dit vonnis op het bestaande klaagschrift geen (andersluidende) beslissing meer volgen
Hoge Raad, 8 januari 2008
JOW 2008/58 Door het overlijden van de betrokkene vervalt het recht tot het aanvangen of voortzetten van een ontnemingsprocedure
Hoge Raad, 18 maart 2008
JOW 2008/59 Artikel 70 Sr is ook van toepassing in de ontnemingsprodedure; artikel 9a Sr staat ontneming in de weg
Hof Den Haag, 11 mei 2007
JOW 2008/61 Geen wederrechtelijk verkregen voordeel in een periode waarin geen (bewezenverklaarde) strafbare feiten zijn gepleegd
34
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
Hoge Raad, 22 januari 2008
Voorwoord
Van de redactie In dit themanummer van het BOOM-Nieuws staat de kasopstelling centraal. Met deze berekeningsmethode wordt het totale wederrechtelijk voordeel, dat betrokkene in een bepaalde periode heeft verkregen, bepaald. Het is dus een periodeberekening. Dit in tegenstelling tot de berekening op transactiebasis, waarbij per delict wordt bepaald welk wederrechtelijk voordeel betrokkene daaruit heeft verkregen. De redactie wil met dit themanummer inzichten en kennis met al haar justitiële ketenpartners delen. Want meer aandacht voor dit onderwerp kan uiteindelijk leiden tot meer opgelegde ontnemingsmaatregelen! Wat kunt u in deze special verwachten? Om te beginnen een algemeen artikel over
de voordeelberekening per periode, in het bijzonder: de kasopstelling. Wat houdt een dergelijke berekening in? En wanneer en over welke periode kan hij toegepast worden? Raadpleeg het artikel A-B-C Kasopstelling voor diverse praktische aspecten. Daarnaast krijgen we tips en adviezen van een financieel rechercheur met tien jaar ervaring, en kijken we naar de internationale jurisprudentie. Kortom, over het thema kasopstelling is veel te melden... Veel leesplezier! De redactie van BOOM-Nieuws
Colofon
I n h o u d s o p gav e
BOOM-Nieuws is het nieuws- en opinieblad van het Bureau Ontnemingswetgeving Openbaar Ministerie (B O O M). H e t v e r s c h i j n t v i e r m a a l p e r j a a r.
Berekening wederrechtelijk verkregen voordeel per periode
3
A-B-C Kasopstelling
7
Redactie: W. J . v a n D o o r n , E . A . H . We u s t e n r a a d R A , M . A . H . H i e n k e n s , m r. J . T. M . v a n E e k e l e n d r s . M . R . v a n D i g g e l e n R A , m r. H . G . P u n t , m r. W. F. v a n E l k , i n g . D . T. L a u t e n b a c h ,
De kasopstelling: een voorbeeld
21
Ketenpartners van het BOOM
23
Jurisprudentie
25
Bestverzorgd jaarverslag BOOM 2007
29
POCA wetgeving
30
Ontnemingspecialisten
31
Jurisprudentie EHRM
32
JOW
34
m r. C . J . Z w e e r s , m r. C . M . v a n R o o i j e n - d e W i t
Gastredacteuren: m r. T. M . L . Wo l t e r s , m r. D . M u l l e r e n m r. d r. J . B . H . M . S i m m e l i n k
Eindredactie: D.J. Gardenier
Opmaak: Va n K e l c k h o v e n B N O , G r o n i n g e n Fo t o g ra f i e : w w w. s x c . h u ; B O O M ; U S D r u g E n f o r c e m e n t A g e n c y ; P e t e r Ta h l
Druk: Zalsman Groningen
BOOM P o s t b u s 8 37, 8 9 0 1 B P L e e u w a r d e n Zaailand 102, 8 911 B N Leeuwarden T : ( 0 5 8 ) 2 3 4 1 1 74 • F : ( 0 5 8 ) 2 3 4 1 1 7 0 E-mail: [email protected]
2
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
BOOM-NIEUWS DECEMBER 2008, NR. 54
35
DI
CT
themanum m kasopste er lling
IE
E
N
MEDE
R WE
VA
N
AG
JN
E
T
E FEE
N
ST
EEN
O
L
HE
FI
D
K
ER
S
EN
R
E
W
E
NS
M
V
BOO
SUCCE
S
EN U
20
09!
BOOM-Nieuws Openbaar Ministerie Bureau Ontnemingswetgeving Openbaar
2008 december nr. 54
Ministerie
Berekening wederrechtelijk verkregen voordeel per periode A-B-C Kasopstelling De kasopstelling: een voorbeeld Ketenpartners van het BOOM Jurisprudentie POCA wetgeving Bureau Ontnemingswetgeving Openbaar Ministerie
Jurisprudentie EHRM
Postbus 837 • 8901 BP Leeuwarden • E-mail: [email protected]
Bestverzorgd jaarverslag BOOM 2007