Tax news. Stichting Particulier Fonds en Curaçaose trust Voor Curaçao. In een oogopslag. Aandachtspunten

Tax news Stichting Particulier Fonds en Curaçaose trust Voor Curaçao

Aandachtspunten In een oogopslag ........................................... 1 Algemene en formele kenmerken van een SPF ........................................................................... 2 Algemene en formele kenmerken van een Curaçaose trust................................................. 2 Belastingheffing ............................................... 2 Uitoefenen van een bedrijf .............................. 3 Doelvermogen .................................................. 3 Praktische toepassingen .................................. 4 Houdsteractiviteiten .................................... 4 Beleggingsactiviteiten .................................. 4 Passieve financieringsactiviteiten ............... 4 Asset protection ............................................ 6 Overige aandachtspunten ................................ 6 Periodieke uitkeringen ................................. 6

In een oogopslag Het doel van dit memorandum is om inzicht te geven over de praktische toepassingsmogelijkheden van een Stichting Particulier Fonds (hierna: SPF), of een Curaçaose trust bezien vanuit fiscale optiek.

Een SPF is een bijzondere vorm van de stichting. Er zijn enkele belangrijke verschillen die de SPF interessant maken voor een aantal doelen, zoals asset protection en beleggingen en in dat opzicht is de SPF vergelijkbaar met een trust. De SPF onderscheid zich van de trust doordat het een volledig zelfstandige rechtspersoon is die moet worden opgericht bij notariële akte. De Curaçaose trust onderscheidt zich van de SPF doordat geen sprake is van een rechtspersoon. De trustee is rechthebbende op het trustvermogen. Dit trustvermogen is een afgescheiden vermogen en is geen deel van het vermogen van de trustee. De trust wordt ingesteld bij notariële akte.

Uitkeringen aan inwoners van Curaçao ...... 6 Bekleding functies in SPF door Founder / Protector ....................................................... 6 Tax ruling: wel of niet ...................................... 7 Slotopmerkingen / voorbehouden .................. 7 1

Algemene en formele kenmerken van een SPF

Algemene en formele kenmerken van een Curaçaose trust

De SPF is een bijzondere vorm van de stichting. De oprichter heeft een zeer grote vrijheid om de SPF in te richten op de door hem gewenste wijze. Aan het bestuur kunnen specifieke en bindende instructies worden gegeven door de oprichter over het doen van uitkeringen uit het vermogen van de SPF. De SPF kent geen uitkeringsverboden zoals de “gewone” stichting die kent.

De oprichtingsakte van de SPF moet de statuten bevatten. Daarin moet staan: de naam van de SPF, met het woord stichting of private foundation als deel van de naam, het doel en de wijze van benoeming van de bestuurders. De SPF moet worden ingeschreven in het stichtingenregister bij de Kamer van Koophandel te Curaçao.

De SPF moet worden opgericht bij notariële akte door een notaris op het eiland en moet een aldaar gevestigde bestuurder of gevolmachtigde hebben.

De SPF kent daarom een zeer grote flexibiliteit qua inrichting. Deze flexibiliteit, in combinatie met de rechtspersoonlijkheid maakt de SPF een aantrekkelijk alternatief voor de trust.

De trust is geen zelfstandige rechtspersoon maar is een bijzondere vorm van rechtsbetrekking waarbij door een insteller een trustee als rechthebbende op goederen wordt aangewezen ten behoeve van een begunstigde of voor een bepaald doel. De goederen van de trust maken geen deel uit van het vermogen van de trustee maar vormen een afgescheiden vermogen, het trustvermogen.

kinderen en kleinkinderen aan te wijzen, waarbij kinderen of kleinkinderen die na het instellen van de trust worden geboren bij de geboorte direct begunstigde worden.

Een insteller kan zichzelf als trustee aanwijzen. Hij kan ook zichzelf als begunstigde aanwijzen. De trustee mag echter niet de enige begunstigde zijn. Nog niet bestaande natuurlijke personen kunnen, mits voldoende bepaalbaar, als begunstigde worden aangewezen. Het is bijvoorbeeld mogelijk om als begunstigde de

Als extra waarborg kan de insteller een protector aanwijzen. Deze kan niet tevens de trustee zijn. Als de protector een benoeming tot trustee aanvaardt houdt hij op protector van die trust te zijn. In de trustakte kan worden bepaald op welke wijze een opvolgende protector zal worden benoemd. Een trust moet worden ingesteld bij notariële akte door een notaris op Curaçao. Daartoe wordt ook gerekend een uiterste wil bij notariële akte.

2

Als er één trustee is moet deze ingezetene van Curaçao zijn. Als er meerdere trustees zijn moet ten minste één van hen ingezetene van Curaçao zijn. Een opvolgende trustee verkrijgt het trustvermogen van rechtswege onder algemene titel. Als er registergoederen tot het trustvermogen behoren, zoals een onroerende zaak, is de opvolgende trustee verplicht om dit in de registers te laten aantekenen.

Belastingheffing

De fiscale aspecten van de SPF en de trust komen veelal eerst aan de orde indien de oprichter respectievelijk insteller of de begunstigden ingezetenen van Curaçao zijn. In de praktijk zullen veelal de oprichter dan wel insteller of de begunstigden juist geen ingezetenen van Curaçao zijn.

Schenkingsrecht Inbreng van vermogen in een SPF of trust door een ingezetene van Curaçao wordt belast met 25% schenkingsrecht. Inbreng van vermogen door een niet- ingezetene van een van deze beide landen is in Curaçao vrijgesteld van schenkingsrecht. Elke uitkering uit een SPF of trust is vrijgesteld van schenkingsrecht. Er zijn geen uitkeringsverboden.

De trust eindigt: - door de vervulling van een in de trustakte opgenomen ontbindende voorwaarde, door het bereiken van het in de trustakte gestelde doel of door verloop van de tijd waarvoor de trust is ingesteld; - bij het geheel ontbreken van trustvermogen als niet te verwachten is dat hierin snel verandering komt; - als er geen begunstigden meer zijn of alle begunstigden afstand van hun aanspraken hebben gedaan; - zodra de enige trustee de enige begunstigde wordt.

Winstbelasting De SPF en de trust zijn objectief vrijgesteld van winstbelasting. Een voorwaarde voor deze vrijstelling is dat geen winst wordt behaald door het uitoefenen van een bedrijf. In onderdeel 4 gaan we verder in op wat wordt bedoeld met de uitoefening van een bedrijf. De SPF en trust hoeven geen aangiftebiljet winst-belasting in te dienen. De Inspectie kan wel een aangiftebiljet winstbelasting uitreiken, bijvoorbeeld om te toetsen of de SPF of trust wel of geen bedrijf uitoefent. Een uitgereikt aangiftebiljet moet ingevuld en ondertekend worden ingediend bij de Inspectie. Tevens moet de SPF of trust zelf om een aangiftebiljet verzoeken als deze belastingplichtig is.

3

Uitoefenen van een bedrijf

Indien een bedrijf wordt uitgeoefend is de SPF of trust onderworpen aan de winstbelasting. Het winstbelastingtarief bedraagt dan 27,5%. Het is van belang om vast te stellen wanneer een bedrijf wordt uitgeoefend. Een definitie van uitoefening van een bedrijf is niet in de wet vermeld. Op basis van de jurisprudentie kan onder de uitoefening van een bedrijf worden verstaan: het behalen van winst door middel van een organisatie van kapitaal en arbeid die deelneemt aan het economische verkeer, waarbij wordt beoogd winst te behalen. Aan al deze voorwaarden dient cumulatief te worden voldaan. In de rechtspraak zijn vele uitspraken gewezen over het begrip uitoefening van een bedrijf.

Aan deze rechtspraak kan het volgende worden ontleend: • Indien de werkzaamheden die van normaal vermogensbeheer niet te boven gaan, is geen sprake van het uitoefenen van een bedrijf. Ook indien nauwelijks invloed kan worden uitgeoefend op het te behalen resultaat, bijvoorbeeld in geval van beleggen, is geen sprake van het uitoefenen van een bedrijf. • Indien niet wordt deelgenomen aan het economisch verkeer, maar wel een positief resultaat wordt behaald, is geen sprake van de uitoefening van een bedrijf. Een behaald resultaat is in dat geval vrijgesteld van winstbelasting. Indien geen sprake is van een winststreven, maar wel gedurende een aantal jaren positieve resultaten worden behaald, kunnen de activiteiten op enig moment als het uitoefenen van een bedrijf worden aangemerkt.

Doelvermogen

Het is mogelijk om te verzoeken dat de SPF of de trust wordt gezien als een belastingplichtige voor de winstbelasting, als een doelvermogen. Het winstbelastingtarief is dan 10% op zowel het reguliere inkomen als op vermogenswinsten. Als de status van doelvermogen is verkregen geldt dit voor ten minste drie jaren. Na die periode kan de SPF of trust op verzoek terugkeren naar de vrijgestelde status.

Let op! Een SPF of trust die geen bedrijf uitoefent en niet verzoekt om toepassing van de status van doelvermogen blijft op Curaçao net als voorheen onbelast.

4

Praktische toepassingen

Een SPF of trust kan onder meer gebruikt worden voor vermogensbescherming en estate planning. De SPF heeft het voordeel van rechtspersoonlijkheid zonder de gebruikelijke belemmeringen van een stichting waardoor een SPF zeer flexibel is wat betreft inrichting en het doen van uitkeringen. Wie echter meer vertrouwd is met de trustvorm zal veelal om die reden daar de voorkeur aan geven.

daarover kan worden beslist. Indien de directie van de deelneming andere personen zijn dan de directie van de SPF of de trustee wijst dit op passieve houdsteractiviteiten.

In het algemeen kan aan de volgende toepassingen gedacht worden. Hiervoor kan afhankelijk van de feiten en omstandigheden vooraf een ruling worden aangevraagd. Waar hierna de SPF wordt genoemd kan daarvoor ook de trust worden gelezen.

Een SPF kan activa beleggen in bijvoorbeeld effecten, depositos, obligaties en andere financiële produkten, die als beleggingen kunnen worden aangemerkt. In geval van beleggingsactiviteiten is er geen sprake van uitoefenen van een bedrijf.

Houdsteractiviteiten Een SPF kan als houdster-maatschappij worden gebruikt. Actieve houdsteractiviteiten worden dit veelal aangemerkt als uitoefening van een bedrijf, passieve houdsteractiviteiten als een belegging. Als de SPF minder dan 50% van de aandelen houdt of minder dan 50% van de stemrechten heeft, is doorgaans geen sprake van het uitoefenen van een bedrijf. Indien meer dan 50% van de aandelen worden gehouden of meer dan 50% van de stemrechten, is geen sprake van het uitoefenen van een bedrijf in geval van passieve houdsteractiviteiten. Voor de vraag of sprake is van passieve - of actieve houdsteractiviteiten moet de betrokkenheid bij de deelneming worden beoordeeld. Hierbij is onder meer van belang of de directie van de SPF of de trustee de feitelijke leiding voert over de deelneming, kan beslissen en beschikken over de middelen van de deelneming en of de activiteiten van de deelneming kunnen worden bepaald en

Onze ervaring met een SPF die deelnemingen houdt, is dat vrijwel steeds sprake is van passieve houdsteractiviteiten.

Beleggingsactiviteiten

Passieve financieringsactiviteiten Een SPF kan leningen verstrekken aan al dan niet gelieerde partijen. Deze leningen kunnen worden gefinancierd met eigen vermogen. De SPF kan ook leningen aangaan en vervolgens doorlenen. Leningen kunnen zowel renteloos als rentedragend worden ingeleend of doorgeleend. Ingeval van passieve financieringsactiviteiten is geen sprake van het uitoefenen van een bedrijf. Financieringsactiviteiten zijn passief als geen of weinig risico wordt gelopen over het uitgeleende bedrag. Risico’s kunnen worden afgedekt door de verstrekker van vermogen aan de SPF.

5

Verzekeringen / lijfrenten / pensioenen Verzekeringspolissen, pensioenen of lijfrentepolissen kunnen worden ingebracht in dan wel afgesloten met een SPF. Deze kan zich bezig houden met het beleggen van middelen ter dekking van pensioen- of lijfrentetermijnen die te zijner tijd worden uitgekeerd. Indien sprake is van een beperkte kring van gerechtigden tot de uitkeringen is geen sprake van de uitoefening van een bedrijf. Gedacht kan worden aan een beperkte familiegroep. Indien de SPF optreedt voor een brede kring van gerechtigden kan wel sprake zijn van het uitoefenen van een bedrijf.

Charitatieve doelstelling / algemeen maatschappelijk belang Vermogen kan in een SPF worden ingebracht voor goede doelen. Een goed doel kan zijn het verstrekken van bijdragen aan een algemeen nut beogende instelling, een kerkelijke, levensbeschouwelijke, culturele of wetenschappelijke instelling. Als de SPF actief is ten behoeve van goede doelen is geen sprake van uitoefening van een bedrijf. Bovendien zijn schenkingen aan en schenkingen door een SPF vrijgesteld van schenkingsrecht, wat de SPF een uitstekend alternatief doet zijn van charitatieve vermogens onder trustverband.

Onroerend goed Een SPF kan onroerend goed houden. In geval van een trust zal de trustee in het register als rechthebbende moeten worden vermeld. Als onroerend goed bedrijfsmatig wordt geëxploiteerd is sprake van de uitoefening van een bedrijf, bijvoorbeeld als de SPF zich actief bezig houdt met exploitatie activiteiten, zoals innen van huren, verrichten van onderhoud, aan- en verkopen etc. Als slechts een enkel onroerend goed ter belegging wordt aangehouden, is veelal geen sprake van een bedrijf. Ingeval van meerdere onroerende goederen zal de grens naar een bedrijfsmatige exploitatie eerder worden overschreden.

Opties op toekomstige waardeaangroei Veelbelovende activa kunnen worden ondergebracht in een SPF. Toekomstige waardeaangroei van dergelijke activa wordt dan aan de SPF toegerekend. Een alternatief is niet de activa zelf in te brengen maar opties om dergelijke activa te kopen tegen de op dat moment geldende marktprijs. De SPF betaalt hiervoor een optieprijs. Als de activa vervolgens sterk in waarde stijgen kan de SPF de optie uitoefenen en een onbelast voordeel realiseren. Denk bijvoorbeeld aan opties op grond of gebouwen, die als gevolg van bestemmingswijzigingen of andere marktfactoren aanzienlijk in waarde kunnen stijgen.

6

Onderbrengen van nieuwe activiteiten Inbreng van vermogen in een SPF kan in bepaalde jurisdicties worden belast met schenkingsrecht. Een SPF kan dan worden gebruikt voor nieuwe activiteiten. Gelet op de geringe waarde van nieuwe activiteiten zal schenkingsbelasting dan veelal beperkt blijven tot geringe bedragen. Indien de nieuwe activiteiten winstgevend worden, komt de waardesprong toe aan de SPF.

Overige aandachtspunten

Periodieke uitkeringen Vaak wordt de vraag gesteld of een SPF of trust periodieke uitkeringen mag doen. Vanuit Curaçaos fiscaal perspectief heeft het doen van periodieke uitkeringen geen nadelige fiscale gevolgen. Echter, dit kan wel gevolgen hebben voor de fiscale positie van de begunstigde in zijn woonland. Het is raadzaam een belastingadviseur in de jurisdictie van de begunstigde hiervoor te raadplegen.

Uitkeringen aan inwoners van Curaçao Als een inwoner van Curaçao een uitkering ontvangt van een SPF of trust, ongeacht waar deze is gevestigd, vormt de uitkering inkomen voor de inkomstenbelasting. Dit geldt zowel voor een eenmalige als voor een periodieke uitkering.

Asset protection Een private foundation kan worden aangewend ter bescherming van familie - en ondernemingsvermogen. Vermogen kan bijvoorbeeld worden beschermd tegen politieke risico’s als onteigening, criminele risico’s als kidnapping en economische risico’s als produktaansprakelijkheid of andere risico’s als spilzucht van de familie.

Bekleding functies in SPF door Founder / Protector Vaak wordt de vraag gesteld welke functies een Founder of Protector kan bekleden in de SPF. Hierbij kan gedacht worden aan de functie van bestuurslid of lid van een Raad van Toezicht. Indien de Founder / Protector niet-ingezetene is van Curaçao zijn er vanuit lokaal perspectief geen belemmeringen in dit opzicht. Wij wijzen op mogelijke fiscale gevolgen in het woonland van de Founder of Protector indien hij meerdere functies binnen de SPF bekleedt. Hierbij kan bijvoorbeeld worden gedacht aan mogelijke risico’s van fiscale transparantie van de SPF in het woonland. Het is raadzaam een belastingadviseur te raadplegen in het woonland van de Founder / Protector.

7

Tax ruling: wel of niet

In de praktijk blijkt dat soms twijfel kan bestaan of bepaalde activiteiten van een SPF of trust kwalificeren als het uitoefenen van een bedrijf. Het risico bestaat in deze gevallen dat de belastingdienst het standpunt inneemt dat de SPF of trust belastingplichtig is voor de winstbelasting waardoor de resultaten zijn onderworpen aan 27,5% winstbelasting. We adviseren om een ruling aan te vragen bij de belastingdienst in ieder geval waar twijfel kan bestaan of een bedrijf wordt uitgeoefend.

Slotopmerkingen / voorbehouden

In de ruling kan expliciet worden vastgesteld welke activiteiten vrijgesteld zijn van winstbelasting. Ruling verzoeken worden in het algemeen door de belastingdienst binnen korte termijn geaccordeerd. Hiermee kan vooraf zekerheid worden verkregen en kunnen eventuele toekomstige risico’s worden vermeden. Uiteraard is het onnodig een ruling aan te vragen in een situatie waarin geen enkele twijfel mogelijk is over de vrijgestelde status.

In dit memo hebben wij ons beperkt tot de fiscaliteit op Curaçao. Voor de buitenlandse fiscale gevolgen dient lokaal advies te worden ingewonnen bij een belastingadviseur. Dit memo is geschreven naar de stand van zaken op het moment van schrijven van dit memo in mei 2014. Gelet op de mogelijkheid van veranderingen in wetgeving en jurisprudentie en rulingbeleid die nadien optreden, kan dit memo niet meer up-to-date raken. Het is daarom noodzakelijk de belastingadviseur op Curaçao te raadplegen in geval op basis van dit memo structuren worden opgezet.

8

Hoe PwC u kan helpen

Als u meer wilt weten of vragen / opmerkingen heeft over de inhoud van dit memo kunt u uiteraard contact opnemen met één van de belastingadviseurs van PwC Dutch Caribbean of stuur een email naar [email protected] PwC Curaçao P.O. Box 360 Julianaplein 38 Willemstad Curaçao

T: +599 (9) 430 0000 F: +599 (9) 461 1119 Website: www.pwc.com/dutch-caribbean Laat ons weten wat u van Tax News vindt en over welke onderwerpen u graag meer zou willen weten. Stuur een email naar [email protected]

Steve Vanenburg (Tax partner) T: +599 (9) 430 0211 [email protected] Zuleika Lasten (Tax partner) T: +599 (9) 430 0001 [email protected] Lennart Huijsen T: +599 (9) 430 0006 [email protected] Rene Kempkes T: +599 (9) 430 0010 [email protected] Farine Torres Larmonie T: +599 (9) 430 0004 [email protected] Ingemara Bak T: +599 (9) 430 0127 [email protected] Arne Kattouw T: +599 (9) 430 0455 [email protected] Jorik Julsing T: +599 (9) 430 0013 [email protected]

©2014 PricewaterhouseCoopers Curaçao. All rights reserved. PwC refers to the Dutch Caribbean member firm, and may sometimes refer to the PwC network. Each member firm is a separate legal entity. Please see www.pwc.com/structure for further details. This content is for general information purposes only, and should not be used as a substitute for consultation with professional advisors.