Flex - BV
prof. mr. P. van Schilfgaarde 23 oktober 2012
1. Kapitaal (art. 178) • Afschaffing minimumkapitaal • Maatschappelijk kapitaal optioneel
• Verplichting nominale waarde gehandhaafd
2. Stemrechtloze aandelen (art. 228 lid 4) • moet betreffen alle aandelen van een bepaalde soort of aanduiding • geldt in de algemene vergadering (dus niet in groepsvergadering) • beperkt stemrecht is niet geoorloofd
3. Vergaderrecht (art. 227) • “ .. het recht om in persoon, of bij schriftelijk gevolmachtigde, de algemene vergadering bij te wonen en daar het woord te voeren”
4. Blokkeringsregeling (art. 195) • Blokkeringsregeling niet langer verplicht • Regelend recht: aanbiedingsregeling • Lid 3: lock up mogelijk!
5. Verbod aandeelbewijzen afgeschaft
• Vraag: hoe nu bij overdracht aandelen?
6. Benoeming bestuurders (art. 242) • hoofdregel: door ava •
kan ook door vergadering van houders van aandelen van bepaalde soort of aanduiding
•
iedere aandeelhouder met stemrecht moet kunnen deelnemen aan de besluitvorming inzake de benoeming van ten minste één bestuurder.
7. Commissarissen : idem ( 252) • én ten hoogste een derde door anderen (253) • 252a: limitering aantal commissariaten!
8. Bestuurszelfstandigheid – Vennootschappelijk belang • 239 lid 4: instructiebevoegdheid bij ander orgaan geoorloofd. • Opvolging instructies verplicht, • tenzij in strijd met het belang van de vennootschap en de met haar verbonden onderneming.
PAUZE
Seminar Ondernemingsrecht Protected Cell Company
Maike Bergervoet Jeroen Starreveld
Wat is een Protected Cell Company? Een vennootschap met een in aandelen verdeeld kapitaal waarbinnen afgescheiden vermogens zijn gecreëerd. — Schulden van een afgescheiden vermogen kunnen niet verhaald worden op het algemene vermogen van de PCC of op andere afgescheiden vermogens. — De afgescheiden vermogens worden aangeduid als cellen.
Waar kan een Protected Cell Company in de praktijk voor worden gebruikt? — Paraplubeleggingsinstellingen: vermogen opgedeeld in subfondsen met elk een apart beleggingsbeleid en risicoprofiel. — Captive verzekeringsmaatschappijen: verzekeringsmaatschappij om de activa en risico’s van moedermaatschapij of andere groepsvennootschappen te verzekeren. — Of om in elke cell een registergoed te houden (OG, vliegtuig of schip) of een bepaald (risicovol) gedeelte van een onderneming.
Voordeel van het gebruik van een Protected Cell Company — Minder noodzaak tot het hebben van complexe structuren — kostenbesparend en — Efficiënter — Iedere cell kan gebruik maken van de vergunningen van de Protected Cell Company
De Landsverordening Trust en het afgescheiden vermogen De Landsverordening Trust maakt het mogelijk dat een rechtspersoon als trustee fungeert: — indien de rechtspersoon, PCC, als insteller trusts instelt en zelf trustee wordt, dan zijn daarmee binnen de rechtspersoon afgescheiden vermogens gecreëerd. — trust heeft als kenmerk dat de goederen van de trust een afgescheiden vermogen vormen en geen deel van het vermogen van de trustee zijn: — Trustee is rechthebbende op het trustvermogen.
De Landsverordening Trust en het afgescheiden vermogen Het trustvermogen strekt niet tot verhaal van het algemene vermogen van de PCC of de andere trustvermogens en het maakt geen deel uit van het niet aan een trust onderworpen vermogen van de trustee in geval van diens insolventie of faillissement, artikel 3: 155 lid 1 BW. Begunstigden van de trust cellen zijn de aandeelhouders die recht hebben op de winsten gemaakt in een betreffende trust (cell). Een trust dient te worden ingesteld bij notariële akte. Dit is de akte waarin ook de PCC wordt opgericht en dus tevens de trust cellen worden ingesteld.
Kapitaal en aandelen van de Protected Cell Company Boek 2 BW is flexibel. Aandelenkapitaal kan worden ingericht naar eigen wensen en behoeften. — Men kan aandelen creëeren met stemrecht, beperkt stemrecht of zonder stemrecht; en — Aandelen die delen in de winst, beperkt delen in de winst of niet delen in de winst. — Aandelen kunnen een nominale waarde hebben, maar dat hoeft niet. — De nominale waarde kan in een of meer vreemde muntsoorten worden uitgedruikt (per soort aandeel dezelfde muntsoort).
Kapitaal en aandelen van de Protected Cell Company Boek 2 BW staat er niet aan in de weg dat de tegenprestatie die een aandeelhouder moet voldoen bij het verkrijgen van de aandelen in een NV of BV afgescheiden wordt doordat de tegenprestatie wordt ingebracht in het trustvermogen. Het blijft kapitaal van de NV of BV, immers de trustee is rechthebbende van het trustvermogen en trustee is de NV of BV. Door inbreng in het trustvermogen is het wel afgescheiden van het andere vermogen van de vennootschap (PCC).
Kapitaal en aandelen van de Protected Cell Company Het aandelenkapitaal van de PCC kan verdeeld worden in series van aandelen die aangeduid worden met letters. — Elke serie ziet op een trust cell en zal in haar benaming ook het woord trust bevatten, bijvoorbeeld trust cell A etc. — De begunstigden van trust cell A worden daarmee gelijk aan de aandeelhouders van de betreffende serie van aandelen trust cell A. — De rechten van de begunstigden van trust cell A worden ‘ingevuld’ met de rechten die zij op grond van de statuten verkrijgen als aandeelhouder.
Kapitaal en aandelen van de Protected Cell Company De bedragen die gestort worden door een aandeelhouder worden geboekt op een rekening die wordt aangehouden door de betreffende trust cell met eenzelfde letteraanduiding:
— Kapitaalrekening A, daarnaast heeft de PCC een — Reserverekening A
Bestuur van de Protected Cell Company en trust cellen — De PCC (NV of BV) heeft een bestuur bestaande uit een of meer personen volgens de regels van Boek 2 BW. — Iedere trust cell heeft een trustee, zijnde de PCC, die daarbij vertegenwoordigd zal worden door haar bestuur.
Bestuur van de Protected Cell Company en trust cellen Artikel 3:130 lid 4 BW bepaalt dat in elk geval één trustee binnen Curaçao woonachtig of gevestigd moet zijn. De Centrale Bank kan ontheffing verlenen van dit voorschrift, maar mag daaraan voorwaarden verbinden. — Voor de PCC is het essentieel dat de PCC de enige trustee is, omdat de trust cell anders geen afgescheiden vermogen vormt binnen de PCC.
— De PCC (de NV of BV) is gevestigd in Curaçao, maar kwalificeert zij ook als zodanig als zij op grond van de Regeling Deviezenverkeer een “buitengaatse onderneming” is?
Administratie, jaarrekening en winstverdeling — Administratieplicht trustee komt overeen met de administratieplicht op grond van Boek 2 BW. — Raadzaam dat het bestuur van de PCC per trust cell een balans, winst en verliesrekening en toelichting daarop opstelt. — In de statuten kan bepaald worden dat het bestuur of de aandeelhouders van een trust cell beslist welke gedeelte van de winst wordt ingehouden (gereserveerd op reserverekening) en welk gedeelte wordt uitgekeerd aan de aandeelhouders van de trust cell.
Ontbinding en vereffening NV of BV wordt ontbonden door besluit van de algemene vergadering van aandeelhouders. — Een trust kan eindigen door herroeping, artikel 3:132 BW. — In de PCC akte zal bepaald worden dat bij herroeping van de trust cell aangesloten wordt bij de regels van vereffening die gelden voor de PCC.
Openbaarmaking van de Protected Cell Company en de trust cellen Er geldt zowel voor de NV/BV als voor een trust een verplichting tot inschrijving bij de KvK. — Aanbeveling: trust inschrijven als onderdeel van PCC, of — Onderlinge verwijzing
Fiscale route Protected Cell Company Optie 1:
Route binnendoor - Inbreng van vermogen - Uitkeren van vermogen & winst
Optie 2:
Route buitenom - Inbreng van vermogen - Uitkeren van vermogen & winst
Fiscaliteit in Curaçao Uitgangspunt winstbelasting •
Fiscale behandeling Trust gelijk aan SPF
•
Vrijgesteld van winstbelasting, tenzij bedrijf
Uitgangspunt verdragsbescherming •
Fiscale behandeling Trust gelijk aan SPF
•
Uitgangspunt: geen verdragsbescherming, wel TIEA
Fiscaliteit in Curaçao Uitgangspunt successiebelasting •
Fiscale behandeling schenking aan Trust gelijk aan SPF
•
Belast alleen indien door inwoner Curaçao
•
Belast alleen indien sprake is van vrijgevigheid
•
Vrijstelling indien wordt verkregen van een Trust
Binnendoor route: inbreng van vermogen Investor A
A
Investor B
B
Investor C
C
Cell C
Trustee A/B/C
Stap 1: Storting vermogen op aandelen Stap 2: Inbreng vermogen in trust
Cell B
Cell A
Binnendoor route: uitkeren vermogen & winst Investor A
A
Investor B
B
Investor C
C Cell C
Trustee A/B/C
Stap 1: Uitkering winsten Cell A, B en C Stap 2: Terugbetaling ingebracht vermogen Stap 3: Terugbetaling kapitaal
Cell B
Cell A
Buitenom route: inbreng van vermogen Investor A
A
Investor B
B
Investor C
C Cell C
Trustee A/B/C
Stap 1: Inbreng vermogen rechtstreeks in Cell
Cell B
Cell A
Buitenom route: uitkering vermogen & winst Investor A
A
Investor B
B
Investor C
C Cell C
Trustee A/B/C
Stap 1: Uitkering rechtstreeks aan Investor
Cell B
Cell A
SPIGT DUTCH CARIBBEAN SCHARLOOWEG 33 T: 461 8700/ F: 461 8073 / e-mail:
[email protected]
