Highlights van de Flex BV Dag van de Limburgse Financial 26 september 2012
Peter Brouns en Remco Rosbeek
Waarom nieuwe BV-wetgeving?
•
Vereenvoudiging van het BV-recht
•
Afschaffing van als nodeloos ervaren formaliteiten
•
Flexibelere ondernemingsvorm: "statutair maatpak"
•
Laagdrempelig in internationale concurrentieverhoudingen
2
De wetswijziging in vogelvlucht (1)
•
Kapitaalbeschermingsregels vervallen
•
Geen verplicht maatschappelijk kapitaal
•
Minimumkapitaal exit
•
Uitstel stortingsplicht mogelijk
•
Afschaffing accountantsverklaring en bankverklaring
•
Grote verantwoordelijkheid voor bestuurder
3
De wetswijziging in vogelvlucht (2)
•
Stemrecht- en winstrechtloze aandelen
•
Instructiemacht aandeelhoudersvergadering (AV)
•
Verruiming mogelijkheden verplichtingen voor aandeelhouders bij statuten
•
Oproeptermijn AV 8 ipv 15 dagen
•
Regelgeving mbt AV gemoderniseerd
4
Huidige kapitaalbescherming (1)
•
BV entiteit met eigen rechten en plichten
•
Aandeelhouders aansprakelijk tot ten hoogste ingelegde kapitaal
•
Kapitaalbescherming: bescherming van het kapitaal tbv crediteuren van de BV
•
Aandeelhouders moeten minimumkapitaal (EUR 18.000) storten in BV. Bij storting van kapitaal (in geld of in natura) dienen formele vereisten in acht te worden genomen, bijv. bankverklaring, accountantsverklaring
5
Huidige kapitaalbescherming (2)
•
Art 2:180 BW lid 2 BV: bestuurder is hoofdelijk aansprakelijk voor verplichtingen vennootschap indien niet aan stortingsplicht is voldaan
•
Bankverklaring/accountantsverklaring bij storting
6
•
Nachgründung art 2:204c
•
Verbod op financiële steunverlening 2:207c
•
Inkoop van aandelen aan grenzen gebonden
Kapitaalbescherming wijzigt ingrijpend (1)
7
•
Storting in geld: geen bankverklaring
•
Inbreng in natura: 204a en b: > geen accountantsverklaring > oprichter/bestuur maakt beschrijving van inbreng met vermelding van waarde en waarderingsmethode
•
Nachgründung 204c (verkoop van goederen door een aandeelhouder aan de vennootschap binnen 2 jaar na oprichting) Afgeschaft
Kapitaalbescherming wijzigt ingrijpend (2)
8
•
Verbod financial assistance (207c) (het verstrekken van geldleningen tot verwerving van aandelen in het kapitaal van de vennootschap) Afgeschaft
•
Kapitaalvermindering (207) crediteurenverzet Afgeschaft
Uitkeringen •
Gelijke behandeling van alle vormen van uitkeringen aan aandeelhouders: winst, reserves, inkoop en intrekking van aandelen en terugbetaling op aandelen
•
Gestorte en opgevraagde deel van het kapitaal valt niet langer onder het gebonden eigen vermogen en kan worden uitgekeerd.
•
De bovengrens bij uitkering wordt gevormd door (a.)
de eis dat het eigen vermogen groter moet zijn dan de statutaire reserves en de wettelijke reserves, of,
(b)
•
9
bestuur weet of behoort te weten dat BV niet meer opeisbare schulden kan betalen
Dividenduitkering: -
uitkeringstest door AV of orgaan dat statutair is aangewezen om tot uitkering te besluiten
-
Goedkeuring vereist door het bestuur: pas daarna is besluit effectief!
Uitkeringtest
•
Grote verantwoordelijkheid op schouders bestuur!
•
Het bestuur kan uitkering uitsluitend weigeren indien het weet of redelijkerwijs behoort te weten dat de vennootschap daarna in betalingsproblemen terecht komt
•
Ogv laatste jaarrekening? Verstandiger ogv tussentijdse vermogensopstelling. Accountantsverklaring niet vereist, wel verstandig.
10
Aansprakelijkheid bestuur / aandeelhouder •
Indien bestuur ten onrechte goedkeuring verleent aan het besluit, is het hoofdelijk aansprakelijk voor het tekort dat door de uitkering ontstaat, + wettelijke rente
•
Verrekening met eigen vorderingen bestuur is uitgesloten
•
Minister: periode "weten of behoren te weten" maximaal 1 jaar
•
Disculpatie is mogelijk Æ is in jurisprudentie aan strenge eisen gebonden
•
Aandeelhouder die "wist of behoorde te weten": aansprakelijk tot maximaal het ontvangen bedrag met rente (geen verrekening mogelijk)
11
Positie bestuur •
Flex BV vraagt bestuurders met een rechte rug
•
Spagaat? Spanningsveld tussen belang aandeelhouder en belang bestuur; bevoegdheid ontslag bestuur?
•
Groter risico op bestuurdersaansprakelijkheid onder Flex BV? Ja en nee Nee: de wet stelt geen strengere norm aan bestuur dat thans reeds het geval is ogv bestaande jurisprudentie Ja: de wet expliciteert de norm hetgeen in de praktijk aanleiding zal geven tot eerdere aansprakelijkstelling bij mogelijk onterechte uitkering
12
Aandelen
•
Mogelijkheid van winstrechtloze aandelen (2: 216 lid 7 BW)
•
Mogelijkheid van stemrechtloze aandelen (2: 228 lid 5 BW)
•
Aandeel kan niet winstrechtloos en stemrechtloos zijn
•
13
Alternatief voor certificering bij : > werknemersparticipaties > in familieverhoudingen
Algemene Vergadering (AV) •
Minimale oproepingstermijn 8 ipv 15 dagen (wel statuten wijzigen!)
•
Statuten kunnen bepalen dat vergadering buiten NL plaatsvindt
•
Verruiming mogelijkheid om buiten vergadering te besluiten: unanimiteit is niet meer vereist; mits alle vergadergerechtigden hebben ingestemd met besluitvorming buiten vergadering en bestuurders en commissarissen advies hebben kunnen geven
•
Stemmen kunnen ook elektronisch (e-mail of stemknop) worden uitgebracht. Stem of vergadervolmacht kan ook elektronisch zijn vastgelegd (e-mail)
14
Benoeming bestuur en commissarissen
•
Hoofdregel: AVA
•
Nieuw: benoeming door houders van één soort aandelen
•
Eis: iedere aandeelhouder met stemrecht kan deelnemen aan stemming inzake benoeming van ten minste een bestuurder
•
Statuten kunnen bepalen dat benoeming door de AV uit een voordracht geschiedt, welke niet meer dan een persoon hoeft te omvatten
15
Instructiemacht (1)
•
Nu: AVA kan slechts algemene aanwijzingen geven aan bestuur over algemene lijnen van te voeren beleid
•
Met Flex BV kan instructiebevoegdheid aanzienlijk worden aangescherpt: statuten kunnen bepalen dat bestuur zich dient te gedragen naar aanwijzingen van AV (of ander aangewezen orgaan, bijv. RvC)
16
Instructiemacht (2)
•
Bestuur is gehouden aanwijzingen op te volgen tenzij deze in strijd zijn met belang van vennootschap en onderneming.
•
Spanningsveld tussen instructiemacht en vennootschappelijk belang vereist alerte bestuurder!
17
Blokkeringsregeling en lock up (1)
•
Grote keuzevrijheid
•
Hoofdregel: aanbiedingsregeling, en indien gewenst prijsbepaling door een of meer onafhankelijke deskundige(n)
•
Andere blokkeringsregeling in statuten of zelfs geen blokkeringsregeling in statuten
18
Blokkeringsregeling en lock up (2)
•
Afwijkende prijsbepalingsregeling in statuten
•
Overdraagbaarheid van aandelen kan tijdelijk worden uitgesloten
•
Rechter kan igv exec. beslag, faillissement, WSNP, afgifte van legaat, verdeling uit een gemeenschap of pandrecht de blokkeringsregeling buiten toepassing verklaren
19
Aandeelhoudersrechten en –verplichtingen (1) Statuten kunnen bepalen (2:192 BW):
•
dat verplichtingen van verbintenisrechtelijke aard, jegens de vennootschap of een derde of tussen aandeelhouders zijn verbonden aan het aandeelhouderschap
•
dat er een eis is verbonden aan het aandeelhouderschap (bijv. kwaliteitseis: het zijn van architect)
•
20
dat in bepaalde gevallen aandelen (deels) overgedragen moeten worden
Aandeelhoudersrechten en –verplichtingen (2) Statuten kunnen bepalen (2:192 BW):
•
dat zolang een aandeelhouder een statutaire verplichting niet nakomt of niet aan een statutaire eis voldoet, het stemrecht, het recht op uitkering of het vergaderrecht is opgeschort (2: 192 BW)
21
•
dat aandeelhouder partij is bij een aandeelhoudersovereenkomst
•
een bovennominale bijstortingsplicht
