Fiscale aspecten van de flex-bv Bijvangst, maar toch …
Fiscale aspecten van de flex-bv
Mr. S.F.J.J. (Sylvester) Schenk FB Amersfoort, 31-01-2013
Fiscale aspecten Flex BV
Flex BV: ingevoerd per 01-10-2012 Lang gewacht, stil gezwegen, niet verwacht, toch gekregen! Regeling ingevoerd i.t.t. nieuwe personenvennootschap Die was voor agro sector veel belangrijker Daar blijft het behelpen met ‘ouwe troep’ Rol, gebruik, achtergrond BV in de landbouw Uitwerking bos- en landbouwvrijstelling ‘Structuren’ (gebruiksrechten)
Fiscale aspecten van de flex-bv Achtergrond regeling Alternatief voor te zware BV Formeel buitenlandse vennootschap NV als alternatief Omzetting kapitaalvennootschap in andere zodanige Omzetting personenvennootschap in andere zodanige Omzetting kapitaal - in personen en v.v. Voorstel niet primair fiscaal bedoeld Fiscalist past (hier althans) bescheidenheid Wel mogelijk onbedoelde fiscale ‘bijvangst’
Fiscale aspecten van de flex-bv
Noviteiten bij flex BV Aandelen zonder stemrecht Aandelen met een beperkt winst- of stemrecht Fiscaal: aandelen behoren tot een apart soort indien zijn op enigerlei wijze van elkaar verschillen en niet dooreen leverbaar zijn
Fiscale aspecten van de flex-bv Oud: aandeel heeft altijd stemrecht en winstrecht Oud: wel bijzondere aandelen mogelijk Prioriteit Preferent Prio (bijna) altijd preferent Pref lang niet altijd prio Oud: prefs en prio’s komen veel voor in MKB en agro Bedrijfsopvolging en (familie)financiering Tal van fiscale gevolgen knopen aan bij onderscheid AB, BOF, box 3, Vpb
Fiscale aspecten van de flex-bv Nieuw: drie soorten aandelen mogelijk: Aandelen met stemrecht en winstrecht Stemrechtloze aandelen Winstrechtloze aandelen Maar winstgerechtigheid kan desgewenst flexibel worden ingevuld Idem stemgerechtigdheid
Fiscale aspecten van de flex-bv Bij meerdere aandeelhouders: meer mogelijkheden om aandeelhouderszaken in statuten op te nemen Verplichtingen voor aandeelhouders op te nemen in de statuten Financiering, leveringsplicht, afnameplicht Vgl. aandelen AVEBE (geen NV/BV maar coöperatie) Ander benoemingsbeleid bestuurders en commissarissen mogelijk Besluiten buiten vergadering eenvoudiger Blokkeringsregeling versoepeld
Fiscale aspecten van de flex-bv Meest in oog springende bijvangst zijn de gevolgen voor de AB regeling Staatssecretaris gaat er vanuit dat alles wordt gedekt door 4.6 en 4.7 Wet IB 2001 Wat zijn de gevolgen van een winstrechtloos aandeel? En van een aandeel met een bijzonder winstrecht?
Fiscale aspecten van de flex-bv Onderscheid aandeel zonder stemrecht en stemrechtloos aandeel Wanneer sprake van aandeel zonder stemrecht? Voorbeeld:100 aandelen 95 gewone 3 met (enkel) stemrecht 2 met (enkel) winstrecht Bij verschillende personen Familielid heeft alleen winstrechtloze aandelen Meetrekregeling van toepassing?
Fiscale aspecten van de flex-bv Soort staat centraal in AB regeling Artikel 4.7 lid 1: 5% van het geplaatst kapitaal van soort aandelen Koopopties op tenminste 5% van soort
Lid 2: geen apart soort bij uitsluitend onderscheid:
Benoemingsrecht (prioriteitsaandeel) Recht naam v.d. vennootschap te mogen bepalen Een met die rechten vergelijkbaar recht Een bijzondere aanbiedingsregeling of daarmee vergelijkbare regeling
Fiscale aspecten van de flex-bv Standaardarrest soortaandelen: HR 16-12-2011, VN 2011/67.6 Indien sprake is van bijzondere gerechtigheid tot een vermogensbestanddeel of een reserve van de vennootschap (bijv. letteraandelen met eigen dividendreserve) Verschillen met betrekking tot de besluitvorming omtrent uitkering van winst of vermogen van de vennootschap.
Anders dan 4.7 lid 2
Fiscale aspecten van de flex-bv
In ieder geval zijn soort Letteraandelen met eigen winstreserve Verschil in nominale waarde (tenzij 2*5 = 10) Verschillende stemrechten (behalve 4.7 lid 2) Verschillende preferentie (bij dividend of liquidatie) Specifieke rechten om belangrijke economische besluiten inzake de (onderneming van) de vennootschap te mogen nemen, bijv. fusie
Fiscale aspecten van de flex-bv Denk ook aan met AB regeling verband houdende regelingen; Afschrijvingsbeperking gebouwen TBS, art. 3.92 Wet IB 2001 BOF, art. 35b & 35c Sw Commissarisbeloning, art. 12 wet Vpb 1969 Gebruikelijk loon, art. 12a Wet LB 1964 Uitsluitingsregeling KIA
Fiscale aspecten van de flex-bv Flex-BV: gevolgen voor Vpb Algemeen: blijft onder artikel 2 vallen Optiemogelijkheid (check the box) kennen we niet in NL, al zou er zeker behoefte aan bestaan Wanneer verbonden lichaam, 10a lid 4 VPB? Volgens staatssecretaris ziet dit zowel op zeggenschapsbelang als op financieel belang Meerdere keren verbonden mogelijk?
Fiscale aspecten van de flex-bv Belangvraag bij deelnemingsvrijstelling Belangvragen komen terug bij de bedrijfsfusie, maar ook andere fusievarianten Fiscale eenheidsregime Hier wordt ook 95%-zeggenschapsrecht van belang Nieuwe structuren zonder STAK? Wat gaan we doen: stemrechtsloze aandelen dan wel certificaten van aandelen met STAK Fiscale gevolgen (de)certificeren
Fiscale aspecten van de flex-bv Fiscale eenheid vereist zowel de juridisch als de economische eigendom Dit i.t.t. deelnemingsvrijstelling die genoegen neemt met economische eigendom (certificaten) >= 95% nominaal gestort kapitaal Artikel 2 Besluit FE Verschillende soorten: aandelenbezit moeder, juridisch + economisch, >=95% winst en vermogen Buiten beschouwing: een bijzonder aandeel, waarvan moeder niet juridisch en economisch eigendom bezit met symbolische waarde en winstrecht <10% nominale waarde
Fiscale aspecten van de flex-bv Nieuwe tekst FE lid 1 (OFM 2013) In geval een belastingplichtige (moedermij) de juridische en ec. eigendom bezit van ten minste 95% van de aandelen in het nominaal gestort kapitaal van een andere belastingplichtige (dochtermaatschappij) en dit bezit ten minste 95% van de statutaire stemrechten in de dochtermaatschappij vertegenwoordigt en in alle gevallen recht geeft op ten minste 95% van de winst en 95% van het vermogen van de dochtermaatschappij Besluit FE wordt mogelijk verder aangepast.
Fiscale aspecten van de flex-bv Verzekeringsplicht Welke problematiek doet zich op dit moment voor? Verschillende uitgangspunten Pensioen Hier wel grote problemen te verwachten Maar dat geeft niet wat dat gebied in één groot mijnenveld: kijk uit met eigen beheer pensioen Besluit sociale verzekeringen Anti-misbruik Flex BV?
Fiscale aspecten van de flex-bv Artikel 4 WBR Onroerend goed lichaam: komt u die tegen in de praktijk? Wat zijn de gevolgen van de Flex BV voor het belangbegrip? Structuren aanpassen? Mogelijkheden voor gefaseerde overdracht
Fiscale aspecten van de flex-bv
Overdrachtsbelasting bij inbreng Inbreng IB onderneming in Flex-BV. Artikel 15-1-e onderdeel 2 Voorwaarden 15-1-e onderdeel 2 (artikel 5 UB) Overeenkomstige gerechtigheid idem als IB onderneming Maximum creditering van 10% Continuïteitseis Besluit van 16-10-2012 (art. 63 AWR)
Fiscale aspecten van de flex-bv Aandachtspunten bij fusie en splitsing Komt u die tegen? Met name ruziesplitsing komt nog wel eens voor Betreft 2*100% belangen en niet 4*50% Adequate tegenprestatie: Besluit 29 december 2008 Risico’s als er sprake is van verschillende soorten aandelen Lijkt van belang dat gerechtigdheid tot winstreserves gelijk is Aspect van de zakelijkheid
Vragen?
