Zahraniční protikorupční legislativa FCPA a UK Bribery Act a jejich dopad na podnikatelské subjekty v ČR

Zahraniční protikorupční legislativa FCPA a UK Bribery Act a jejich dopad na podnikatelské subjekty v ČR Prezentace pro ACFE Stevan Villalobos, CFE, CAMS 24. února 2014

Strana 2

FCPA & UK Bribery Act

Obsah 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.

Úvod do FCPA Klíčové principy FCPA Působnost FCPA Prosazování FCPA a sankce UK Bribery Act Příklady z ČR Diskuze

Strana 3


Úvod ►

Jaká je Vaše zkušenost s FCPA a UK Bribery Act?

Strana 4


Úvod do FCPA

Strana 5


Úvod do FCPA ►

►

19.12.1977 – v USA nabyl účinnosti tzv. Foreign Corrupt Practices Act (FCPA), který postavil mimo zákon uplácení zahraničních státních úředníků za účelem získání či udržení zakázek. Reakce na korupční skandály 70. let: ► ►

►

Lockheed Bananagate

Odpovědnost za kontrolu a prosazování FCPA nese: U.S. Department of Justice (DOJ) U.S Securities and Exchange Commission (SEC)

Strana 6


Klíčové principy FCPA

Strana 7


Klíčové principy FCPA I. Protikorupční („anti-corruption“) ustanovení ► Uplácení zahraničních státních úředníků či politických stran za účelem získání či udržení zakázek či získání jakékoliv neoprávněné obchodní výhody Účetní („books & records“) ustanovení ► Povinnost udržovat přiměřený systém interních kontrol, a to i v rámci všech dceřiných společností, a uskutečněné obchodní transakce prezentovat věrně a poctivě ►

Strana 8

Úplatek by měl být v účetnictví zaznamenán jako úplatek


Klíčové principy FCPA II. ►

Kdo je to zahraniční státní úředník? ►

► ► ► ► ► ► ►

►

Více v DOJs FCPA Act Opinion Procedure ►

Strana 9

Ministr, poslanec, zaměstnanec vládní instituce, agentury Soudce, státní zástupce Zástupci místních samospráv Zaměstnanec firmy se státní účastí Zaměstnanec státní školy, univerzity Státní činitel v mezinárodních organizacích Kandidáti na úřad, členové politických stran Členové nejbližší rodiny státního úředníka

http://www.justice.gov/criminal/fraud/fcpa/opinion/


Klíčové principy FCPA III. ►

►

►

► ►

►

FCPA postihuje uplácení zahraničním státním úředníkům bez ohledu na jejich funkci nebo pozici FCPA nezná princip materiality, i nevýznamný úplatek je pořád úplatek Důležitý je element korupčního záměru ovlivnit rozhodování státních úředníků Uplácení = buď peněžní nebo nepeněžní plnění Úplatek může být poskytnut buď přímo nebo nepřímo (přes zprostředkovatele) Existují tolerované platby, tzv. „facilitation payments“

Strana 10


Klíčové principy FCPA – příklad 1 Společnost ABC se účastní tendru na poskytování služeb v oblasti ochrany a bezpečnosti státních činitelů. Společností pověřený lobbista pozve do jedné z luxusních restaurací na večeři členy výběrové komise dotyčného státního úřadu, kde spolu hovoří o tendru, aby zvýšil šance na vítězství společnosti ABC. Na závěr předá úředníkům lístky na lukrativní hokejový zápas. Úkol: Jde v případě pozvání na večeři / lístků na zápas o úplatek podle FCPA? ► ► ► ► Strana 11

Korupční záměr Nepeněžní plnění Poskytnut nepřímo Za účelem získání zakázky FCPA & UK Bribery Act

Klíčové principy FCPA – příklad 2 Společnost ABC proplatila fakturu od svého zprostředkovatele BDE za poradenské služby s vědomím, že tyto prostředky budou použity zprostředkovatelem BDE na úplatky státním úředníkům za přidělení zakázky společnosti ABC. K plnění poradenských služeb společností BDE nikdy nedošlo. Úkol: O jaký typ porušení ustanovení FCPA (protikorupčních nebo účetních) by se mohlo jednat?

Strana 12


Působnost FCPA

Strana 13


Působnost FCPA I. Protikorupční ustanovení (širší působnost) ► „Issuer“ (tzv. emitent) – jakákoliv společnost (rezident či nerezident), která emitovala cenné papíry registrované v USA nebo která je povinna podávat pravidelná hlášení Komisi pro cenné papíry (SEC) ► „Domestic concern“ (tzv. rezident) – jakýkoliv občan nebo rezident USA, nebo jakákoliv společnost, jejímž primárním místem podnikání jsou USA nebo která je založena podle amerického práva ► „Foreign companies and nationals“ – až do roku 1998 nebyly tyto subjekty pod jurisdikcí FCPA, OECD Anti-Bribery Convention rozšířila působnost FCPA i na zahraniční fyzické a právnické osoby užívající korupčních praktik na území USA přímo i prostřednictvím zprostředkovatelů Strana 14


Působnost FCPA II. Účetní ustanovení ► „Issuer“ – jakákoliv společnost (rezident či nerezident), která emitovala cenné papíry registrované v USA nebo která je povinna podávat pravidelná hlášení Komisi pro cenné papíry (SEC) ►

Jak protikorupční, tak účetní ustanovení se vztahují i na zahraniční pobočky vlastněné US emitenty a rezidenty

Strana 15


Specifikace a rozšíření působnosti FCPA 14.11.2012 DOJ, SEC: A Resource Guide to the U.S. FCPA, (Guide) – výklad a aplikace v běžné praxi: ► ►

►

Strana 16

Specifikuje elementy efektivního compliance systému (´příručka´) Výdaje na dary a entertainment – jednorázové nepeněžní dary, nízké hodnoty Due-diligence (prověrka) třetích stran


Prosazování FCPA a sankce

Strana 17


Prosazování FCPA a sankce I. Porušení protikorupčních ustanovení: ►

Fyzické osoby ► ► ►

►

Právnické osoby ► ►

►

Civilní postih – pokuta do USD 10 000 Trestní postih – pokuta do USD 250 000 a/anebo vězení do 5 let Trestní postih uložená fyzické osobě nemůže být přímo či nepřímo splacena společností v jménu které stíhaná fyzická osoba konala Civilní postih – pokuta do USD 10 000 Trestní postih – pokuta do USD 2 000 000

Pokuta může být zvýšena na dvojnásobek hrubého zisku či ztráty plynoucí z korupčních aktivit

Strana 18


Prosazování FCPA a sankce II. Porušení účetních ustanovení: ►

Fyzické osoby ► ►

►

Právnické osoby ► ►

►

Civilní postih – pokuta do USD 100 000 Trestní postih – pokuta do USD 5 000 000 a/anebo 20 let vězení

Civilní postih – pokuta do USD 500 000 Trestní postih – pokuta do USD 25 000 000

Pokuta může být zvýšena na dvounásobek hrubého zisku či ztráty plynoucí z korupčních aktivit

Strana 19


Prosazování FCPA a sankce III. Vedlejší následky porušení FCPA ► ► ► ►

Zákaz účastnit se veřejných zakázek Možné vyšetřování regulátory v jiných jurisdikcích Náklady na implementaci nápravných opatření Poškození reputace společnosti

Strana 20


Činnost US regulátora Pokuty za porušení FCPA or roku 1977, farmaceutický sektor a zdravotnictví

Zdroj: James Mintz Group Inc. 2013 Strana 21


Top 10 případů porušení FCPA

Společnost

Země původu

Výše pokuty v Rok vyšetřování mil. USD

1Siemens

Německo

2008

800

2KBR / Halliburton

Spojené státy

2009

579

3BAE (British Aerospace)

Velká Británie

2010

400

4Total

Francie

2013

398

5Snamprogetti Netherlands / ENI

Nizozemsko / Itálie

2010

365

6Technip

Francie

2010

338

7JGC Corporation

Japonsko

2011

219

8Daimler

Německo

2010

185

9Alcatel-Lucent

Francie

2010

137

Maďarsko / Německo

2011

95

10Magyar Telekom / Deutsche Telekom

Strana 22


UK Bribery Act

Strana 23


UK Bribery Act - historie 8. 4. 2010 UK Bribery Act (účinnost od 1. 7. 2011): ►

►

►

Ruší všechny předchozí psané i zvykové právní normy týkající se otázky korupce Konkrétnější a radikálnější než FCPA – „nejpřísnější protikorupční legislativa na světě“ Odpovědnost za kontrolu a prosazování UKBA nese: Serious Fraud Office (SFO)

Strana 24


UK Bribery Act – klíčové principy ►

Vymezuje 4 trestné činy: ► ► ► ►

► ►

►

Uplácení jiné osoby Přijetí úplatku Uplácení zahraničního státního úředníka Korporátní selhání ve věci zamezení korupce – selhání právnické osoby přijmout a vynucovat přiměřené procedury s cílem předcházet korupci svých zaměstnanců, dceřiných společností či třetích stran

Nulová tolerance k úplatkům, žádné platby nejsou tolerovány Týká se nejen uplácení zahraničních vládních činitelů, ale i korporátní sféry Při trestném činu, který se stane na území ČR jej může vyšetřovat jak česká justice, tak SFO

Strana 25


Působnost UK Bribery Act a sankce ►

Působnost: ► ► ► ►

►

Fyzické osoby - zaměstnanci státních i soukromých společností Právnické osoby Působnost i mimo území Velké Británie UK Bribery Act se může uplatnit na jakoukoliv společnost, která podniká ve Velké Británii za korupční praktiky kdekoliv ve světě

Sankce: ► ► ►

Strana 26

Maximální trest 10 let odnětí svobody a/anebo pokuta v neomezené výši Konfiskace majetku (dle Proceeds of Crime Act 2002) Vyloučení vysokých exekutivních pracovníků (ředitelů) z výkonu povolání (Company Directors Disqualification Act 1986)


Interpretace UK Bribery Act „Adequate procedures guidance“ dle Ministerstva spravedlnosti Velké Británie - interpretace spojení ´přiměřené procedury´ zahrnuje 6 základních principů: 1.

Přiměřenost procedur rizikům dle velikosti a komplexity obchodního modelu

2.

Top-level commitement – odpovědnost má představenstvo, nulová tolerance

3.

Vyhodnocování rizika – pravidelně a zdokumentovat

4.

Due diligence – prověrka třetích stran, risk-based

5.

Komunikace - školení

6.

Monitoring a review – jsou opatření efektivní, návrh zlepšení

Strana 27


UK Bribery Act - příklad Česká společnost DEF má v rámci své korporátní struktury kvůli daňové optimalizaci založenou společnost na ostrově Jersey. Zároveň podniká na východních trzích, především v Číně, Vietnamu a Indii. Vedoucí indické pobočky má dohodu s celníky, a vyplácí jim menší částky za to, že „urychlí“ vyřízení administrativních požadavků týkajících se dovozu technologie společnosti DEF z ČR do pobočky v Indii. V Indii jde v takovém případě při dovozu zboží o běžnou obchodní praxi. Úkol: Vystavuje svým jednáním vedoucí indické pobočky společnost DEF nějakému riziku, a pokud ano, jakému?

Strana 28


Dopad na podnikatelské subjekty v ČR FCPA ► Dceřiné společnosti US firem v ČR ► České firmy, které stojí o získání kapitálu na amerických trzích (např. AVG) - působnost FCPA je pro emitenta účinná ihned po dokončení IPO ► Fúze a akvizice – riziko nebo zvýšení hodnoty firmy ► Dodavatelé subjektů regulovaných FCPA – subjekty prověrek třetích stran ► Element „vládního činitele“

Strana 29


Dopad na podnikatelské subjekty v ČR UK Bribery Act ► Jakýkoliv podnikatelský subjekt v ČR, který má část podnikání v UK ► Působnost i na podnikání ČR subjektů v zahraničí ► Nejvyšší riziko hrozí v oblasti trestného činu „korporátní selhání ve věci zamezení korupce“ ► ►

►

Řada českých společností, kterých se týká, tuto legislativu ignoruje Ze čtyř trestných činů UKBA je nejjednodušší prokazatelnost

Analogie se zákonem o trestní odpovědnosti právnických osob

Strana 30


Příklady z praxe

Strana 31


Pfizer ►

►

►

►

SEC začalo v srpnu 2012 vyšetřovat farmaceutickou společnost Pfizer za porušení FCPA - uplácení lékařů v Bulharsku, Číně, Chorvatsku, České republice, Itálii, Kazachstánu, Rusku a Srbsku Zároveň SEC začalo za porušení FCPA vyšetřovat i firmu Wyeth LLC, která byla předmětem akvizice Pfizeru v roce 2009 Obvinění Pfizeru za porušení FCPA v ČR se týkala let 2003 a 2004, kdy prostřednictvím svých zaměstnanců a obchodních zástupců společnost „podporovala“ zahraniční cesty a rekreaci českým lékařům, aby ovlivnila jejich rozhodování při předepisování léků Pfizer a Wyeth se nakonec dohodli na stažení obvinění výměnou za zaplacení 45 (SEC) + 15 (DOJ) milionů USD.

Strana 32


Tuzemská pobočka US firmy ►

►

►

►

►

Tuzemská pobočka US firmy byla podezřelá z nekalých praktik při prodeji svých výrobků státním organizacím. Proběhlo prvotní vyšetřování za účasti právníků a forenzních auditorů, které identifikovalo důkazy o nekalých praktikách. Právníci společnosti v US doporučili dobrovolně se přiznat DOJ a SEC a aktivně spolupracovat, což mohlo snížit riziko udělení vysoké pokuty. Vyšetřování trvá již tři roky, stále není formálně ukončeno, ale DOJ i SEC již nedávno společnost informovaly, že se vyhne přímému finančnímu postihu. V takových případech však obvykle společnosti musejí implementovat nápravná opatření a důsledně monitorovat i jejich dodržování.

Strana 33


Děkuji Vám za pozornost!

Strana 34


Kontakt

Stevan Villalobos, CFE, CAMS Manažer, Investigativní služby a řešení sporů

Strana 35

►

Email: [email protected]

►

Tel.:

►

Mobil: +420 731 627 259

+420 225 335 572


Zahraniční protikorupční legislativa FCPA a UK Bribery Act a jejich dopad na podnikatelské subjekty v ČR

Recommend Documents