Welkom namens
Bestuurdersaansprakelijkheid in incassozaken Rob Beks
Onderwerpen • • • •
Wat is bestuurdersaansprakelijkheid Soorten bestuurdersaansprakelijkheid Uitkeringstoets (nieuwe) BV-recht Vragen
Wat is bestuurdersaansprakelijkheid • Verzamelnaam • Gebaseerd op verschillende wetsartikelen • Personen achter rechtspersonen (BV, NV, Stichting, Vereniging) • Niet tegen eigenaren eenmanszaak of vennoten VOF
Soorten aansprakelijkheid • • • • • •
Oprichtersaansprakelijkheid Registratieaansprakelijkheid Faillissementsaansprakelijkheid Fiscale aansprakelijkheid Interne aansprakelijkheid Externe aansprakelijkheid (voor incassopraktijk)
Oprichtersaansprakelijkheid • Degene die handelen namens op te richten vennootschap • Zijn hoofdelijk aansprakelijk • Tot aan bekrachtiging door vennootschap • Tenzij vennootschap niet nakomt
Oprichtersaansprakelijkheid Aansprakelijk indien: • Bij het aangaan van rechtshandeling • Weten of redelijkerwijs behoren te weten dat vennootschap verplichtingen niet zou kunnen nakomen • Wettelijk vermoeden, indien vennootschap binnen 1 jaar failliet Ook bestuurders aansprakelijk wegens bekrachtiging
Registratieaansprakelijkheid Bestuurders verplicht: • Gegevens rechtspersoon aan Handelsregister op te geven • Oprichtingsakte te deponeren Zolang niet verricht, bestuurders aansprakelijk • Voor elke handeling • Tijdens hun bestuur verricht • Waardoor rechtspersoon verbonden
Faillissementsaansprakelijkheid • • • •
Bestuurders hoofdelijk aansprakelijk Voor tekort in boedel Bij onbehoorlijke taakvervulling Welke belangrijke oorzaak faillissement is
• Collectieve verantwoordelijkheid • Op tijdstip onbehoorlijk bestuur • Terug tot 3 jaar voor faillissement
Faillissementsaansprakelijkheid Boekhoudverplichting • Inzicht in rechten en verplichtingen onderneming
Publicatieverplichting (jaarrekening) • Binnen 8 dagen na vaststelling • Uiterlijk binnen 13 maanden na afsluiting boekjaar Sanctie: • Onbehoorlijk bestuur aangenomen • Vermoeden, dat onbehoorlijke taakvervulling belangrijke oorzaak van faillissement
Fiscale aansprakelijkheid • Melden betalingsonmacht • Anders vermoeden, dat niet betaling te wijten is aan kennelijk onbehoorlijk bestuur • Hoofdelijk aansprakelijk voor belastingen en premies • Iedere bestuurder verantwoordelijk • Behoudens tegenbewijs
Interne aansprakelijkheid • Bestuurder is gehouden tot behoorlijke vervulling opgedragen taak • Bij schending aansprakelijk ten opzichte van rechtspersoon
Norm: • Persoonlijk verwijt • In licht alle omstandigheden
Interne aansprakelijkheid Vergelijkbaar met: • Opzettelijk of bewust roekeloos handelen • Zo onmiskenbaar en duidelijk in de vervulling van zijn taken tekortkomen dat daarover geen redelijk oordelend ondernemer zou kunnen twijfelen • Handelen zoals geen redelijk denkend bestuurder onder deze omstandigheden zou hebben gehandeld
Interne aansprakelijkheid Reikwijdte: • Taakverdeling van belang • Soms collectieve verantwoordelijkheid
Externe aansprakelijkheid • Aansprakelijk ten opzichte van derden • Grondslag is onrechtmatige daad (6:162 BW) • Bepalende norm: zorgvuldigheid • Invulling norm in rechtspraak
Externe aansprakelijkheid Wetenschap niet nakoming (Beklamel)
• • • •
Sluiten overeenkomst Wetenschap bestuurder, dat: Vennootschap niet kan nakomen en Geen verhaal biedt voor schade
Externe aansprakelijkheid Uitbreiding norm (Steins/Textile Company) • Bestuurder actief betrokken bij koop • Geen betaling, geen teruglevering • In positie om terug te leveren, maar daartoe niet overgegaan
Ander voorbeeld (SOBI/Hurks) • Ook voor lopende verplichtingen • Waarschuwen/plicht sursánce van betaling aan te vragen
Externe aansprakelijkheid Betalingsonwil (Van Waning/Van der Vliet) • Soms bewijslast omgedraaid, dat sprake is van betalingsonmacht • Onder omstandigheden verplicht kredietfaciliteit aan te spreken
Schijn van kredietwaardigheid wekken (Albeda Jelgersma) Onttrekken van vermogen (Osby/Nimox)
Samenvatting mogelijkheden • Handelen namens vennootschap in oprichting • Handelingen voor registratie • Wetenschap niet nakoming • Bij aangaan overeenkomst • Niets ondernemen om schade te voorkomen • Bij lopende verplichtingen
• Betalingsonwil • Schijn van kredietwaardigheid • Onttrekken van vermogen
Uitkeringstoets Wat is een uitkeringstoets: • Aandeelhouders nemen besluit tot uitkering uit eigen vermogen • Geen gevolg zolang bestuur niet goedkeurt • Bestuurder mag alleen weigeren als vennootschap na uitkering niet kan blijven voortgaan met voldoen aan opeisbare schulden • Anders dreigt aansprakelijkheid
Uitkeringstoets Bestuurders hoofdelijk aansprakelijk voor ontstane tekort indien: • Vennootschap na uitkering niet aan verplichtingen kan blijven voldoen • Bestuurders dat wisten of behoorden te voorzien • Tegenbewijs mogelijk Aandeelhouders te kwader trouw ook aansprakelijk tekort tot hoogte uitkering
Uitkeringstoets Wat houdt uitkeringstoets in: • Balanstest • Eigen vermogen niet lager dan wettelijke en statutaire reserves
• Betalingscapaciteitstest • Liquiditeit, solvabiliteit en rentabiliteit • Rekening houden met alle relevante omstandigheden • Verplichtingen bank • Noodzakelijke investeringen • Lopende procedures of dreigende claims
De bestuurder denkt …
De creditmanager!
Dus als u dit ziet …
Helpen we u graag …
Vragen? Bedankt voor uw aandacht en belangstelling
