VASTSTELLINGSOVEREENKOMST
VASTSTELLINGSOVEREENKOMST 1. Bij op 8 november 2010 gesloten overeenkomst (hierna aan te duiden als mediationovereenkomst) zijn a. de Stichting Vrienden van Fort de Hel, gevestigd te (4797 CV) Willemstad, aldaar kantoorhoudend aan de Cees van Gendlaan 5, ten deze vertegenwoordigd door haar voorzitter de heer F.A. Kastelein, hierna te noemen "de Stichting"; b. de heer F.A. Kastelein, h.o.d.n. Frank Ventures, wonende te (4797 CV) Willemstad aan de Cees van Gendlaan 5, hierna te noemen "FV"; en c. de publiekrechtelijke rechtspersoon Gemeente Moerdijk, kantoorhoudend te (4761 BJ) Zevenbergen aan de Pastoor van Kessellaan 15, ten deze rechtsgeldig vertegenwoordigd door het college van Burgemeester en Wethouders, ten deze rechtsgeldig vertegenwoordigd door mevrouw A. Grootenboer-Dubbelman, hierna te noemen “de Gemeente”, met elkaar overeengekomen zich in te spannen om de tussen hen bestaande geschillen in der minne te regelen. 2. Partijen hebben na ampel beraad en rekening houdend met elkaars wederzijdse belangen, waarbij de Gemeente tevens de belangen van omwonenden heeft ingebracht, een oplossing bereikt voor de volgende tussen hen bestaande geschillen: A. het civielrechtelijk gebruik van en de exploitatie, inclusief de financiële, met betrekking tot Fort de Hel en de inpassing daarvan in de voorgenomen wijziging van het bestemmingsplan Buitengebied Moerdijk voor zover het betreft de locatie Fort de Hel, daarbij tevens rekening houdend met de belangen van omwonenden van Fort de Hel; B. de exploitatiebijdrage van de Gemeente aan de Stichting over de jaren 2007-2009 inzake Fort de Hel; C. beëindiging van alle financiële claims van de Stichting en/of FV op de Gemeente en vice versa; D. beëindiging van alle andere lopende, bestuursrechtelijke procedures tussen partijen. Beschrijving van het geschil. 3. De Stichting is sinds 1 maart 1994 huurster van Fort De Hel, gelegen te Willemstad aan de Helsedijk 85, kadastraal bekend onder de nummers Willemstad F 88, Fijnaart A 564 en Fijnaart A 566 (hierna: “het Fort”). Partijen hebben geen schriftelijke, door hen ondertekende huurovereenkomst. De Stichting heeft in de loop der jaren het Fort gerenoveerd en draagt zorg voor de publieke openstelling daarvan. De Stichting baat daartoe lichte horeca in de zin van categorie 1 van de Staat van horeca-activiteiten uit. 4. FV is met instemming van de Gemeente onderhuurder van het Fort ten behoeve van de door hem gedreven eenmanszaak. FV vervaardigt, verkoopt en verhuurt ter plaatse kunstwerken. Daarnaast verzorgt FV kunstgerelateerde groepsactiviteiten voor volwassenen en kinderen. Tijdens deze activiteiten worden eten en drank geserveerd. De Stichting en/of FV organiseren daarnaast feesten, waar onder trouwpartijen, en jaarlijks een aantal grootschalige, culturele evenementen, zoals de “Nacht van de Poëzie”. 1
Vaststellingsovereenkomst
Paraaf de stichting:
Paraaf FV:
Paraaf gemeente:
5. Omwonenden hebben last van de activiteiten hiervoor onder punt 4. vermeld en klagen daarom veelvuldig bij de Gemeente over de door hen ondervonden overlast. De Gemeente wordt daardoor voor een dilemma geplaatst om enerzijds omwonenden voor teveel overlast te beschermen en anderzijds de Stichting en FV een redelijk bedrijfsmatig gebruik van het Fort te gunnen en zo ook de recreatieve en culturele belangen van de Gemeente te dienen. Het huidige bestemmingsplan, waar het Fort onder valt, laat een ruimer bedrijfsmatig gebruik van het Fort toe dan de Gemeente thans ter bescherming van de belangen van de omwonenden wenselijk vindt. Tegelijkertijd bestaan er nogal wat onzekerheden over de interpretatie van het bestemmingsplan en het voldoen door de Stichting en FV aan overige, bestuursrechtelijke wet- en regelgeving. Dit heeft geleid tot conflicten tussen de Gemeente en de Stichting en/of FV, waarbij de Gemeente zich al dan niet terecht genoodzaakt voelde tot het instellen van handhavingacties, waartegen de Stichting en/of FV al dan niet terecht weer in bezwaar en beroep zijn gegaan. 6. Partijen waren in een eerder op 24 januari 2007 gesloten vaststellingsovereenkomst overeengekomen dat zij gezamenlijk naar een verruiming van het toegestane gebruik van het Fort zouden streven en de Gemeente had op zich genomen om een uiterste inspanning te leveren om ervoor te zorgen dat het bestemmingsplan zou worden verruimd. Voormelde klachten van omwonenden en de door de Gemeente gevoelde noodzaak tot het instellen van handhavingacties jegens de Stichting en/of FV hebben ertoe geleid dat de Gemeente thans een beperkter gebruik van het Fort nastreeft, totdat voor het Fort in een nieuw bestemmingsplan (een zgn. postzegelplan) een breed gedragen nieuwe bestemming is gerealiseerd. 7. Tevens heeft de Gemeente de huurovereenkomst met de Stichting opgezegd. Dit heeft ertoe geleid dat de Stichting de Gemeente in rechte heeft betrokken. Daarbij is het standpunt van de Stichting dat de Gemeente op de door haar gekozen wijze de huurovereenkomst niet kan beëindigen, omdat er sprake is van beschermde huur overeenkomstig de bepalingen van art. 7:290 e.v. (zgn. middenstandshuur) welke voortduurt tot minimaal 1 april 2014. Voor het geval de huurovereenkomst is te kenmerken als huur conform art. 7:230a e.v. heeft de Stichting zich op ontruimingsbescherming beroepen voor de duur van minimaal 1 jaar, uiteindelijk te verlengen tot maximaal 3 jaar. De oplossing voor de geschillen van partijen. 8. Partijen zijn thans overeengekomen, dat a. de Gemeente enerzijds haar opzegging van de huurovereenkomst intrekt en vervolgens partijen bij de kantonrechter te Bergen op Zoom hun huurrechtprocedure zullen beëindigen, waarbij elke partij haar eigen proceskosten zal dragen; b. de Stichting en FV erin bewilligen dat tijdens de voortgang van de huurovereenkomst het civielrechtelijk toegestane gebruik wordt beperkt zoals na te melden; c. de huurovereenkomst met de Stichting in ieder geval zal voortduren tot 1 maart 2014, behoudens beëindiging op grond van toerekenbare tekortkoming van de Stichting en/of haar onderhuurder FV; d. de Stichting voor openstelling voor het publiek van het Fort blijft zorg dragen; e. de Gemeente voor het onderhoud van het Fort zal zorg dragen; f. de Gemeente een bijdrage in de kosten van een verharde parkeervoorziening op het binnenterrein van het Fort zal betalen ad € 50.000,=;
2
Vaststellingsovereenkomst
Paraaf de stichting:
Paraaf FV:
Paraaf gemeente:
g. de Stichting en/of FV afzien van een exploitatiebijdrage over het verleden en voor de toekomst; h. de Stichting en/of FV enerzijds en de Gemeente anderzijds afzien van alle andere financiële claims over en weer; i. partijen weer met elkaar in overleg treden over de inrichting van het voorgenomen bestemmingsplan voor het Fort, waarbij de Gemeente haar ervaringen met de nieuwe civielrechtelijke afspraken, zoals in deze vaststellingsovereenkomst opgenomen, zal meewegen; j. alle lopende bestuursrechtelijke procedures (in bezwaarfase of beroepsfase) worden beëindigd op een zodanige wijze dat daar voor beide partijen geen nieuwe verplichtingen uit voortvloeien en in ieder geval geen verplichtingen welke strijdig zijn met deze overeenkomst. 9. Partijen beogen welbewust met punten 8a. tot en met c. om voor de toekomst bestuursrechtelijke geschillen over de reikwijdte van het huidige bestemmingsplan te voorkomen, doordat de Gemeente de Stichting en haar onderhuurder FV civielrechtelijk kan houden aan het in deze vaststellingsovereenkomst overeengekomen beperkter gebruik. Indien de Stichting en/of haar onderhuurder FV zich niet aan het overeengekomen gebruik houden, dan staat het de Gemeente vrij om de gerechtelijke ontbinding van de huurovereenkomst op grond van de alsdan toerekenbare, relevante tekortkoming van de Stichting en/of FV te vorderen of de huurovereenkomst conform de wettelijke bepalingen voor een dergelijk geval door opzegging te beëindigen en ontruiming van het gehuurde te vorderen. Voorts beogen partijen om de status quo van de huidige huurovereenkomst te behouden. Het is en blijft dus onbeslist of er sprake is van beschermde huur van bedrijfsruimte ex art. 7:290 e.v. BW. Dat brengt met zich mede dat de Gemeente zich eind 2012 zal dienen te beraden of zij voortzetting van de huurovereenkomst na 1 maart 2014 wenst. Zo niet dan zal zij de huurovereenkomst vóór 1 maart 2013 op de zowel (primair) voor de “art. 7:230a e.v. BW” als (subsidiair) voor de “art. 7:290 e.v. BW” voorgeschreven wijze dienen op te zeggen. Wil de Gemeente de huurovereenkomst, mede gezien haar ervaringen met het nieuw overeengekomen gebruik, wel na 1 maart 2014 voortzetten, dan is het opportuun dat partijen vóór 1 maart 2013 een nieuwe (verlengde) huurovereenkomst aangaan, zodat partijen niet over hun rechtspositie na 1 maart 2014 in onzekerheid blijven. In samenspraak met de mediator is gekozen voor de datum van 1 maart 2014 en niet van 1 april 2014, omdat dan de huurovereenkomst 20 jaar heeft voortgeduurd. Dat laat onverlet het standpunt van de Stichting dat de huurovereenkomst per 1 april 2004 voor 10 jaar was verlengd, hetgeen door de Gemeente weersproken is. Met inachtneming van het vorenstaande komen partijen het volgende overeen: 10. De huurovereenkomst ten aanzien van het Fort wordt voortgezet tot tenminste 1 maart 2014, onverminderd de bevoegdheid van de Gemeente om bij wanprestatie de huurovereenkomst op te zeggen of gerechtelijke ontbinding daarvan te vorderen. Voor de achtergrond van de keuze van deze datum wordt naar het hiervoor onder punt 9 vermelde gewezen. Zolang de huurovereenkomst met de Stichting voortduurt, blijft de Gemeente instemmen met de onderhuurovereenkomst van de Stichting met FV. Opzegging van de (onder-)huurovereenkomst dient schriftelijk te geschieden, met inachtneming van een termijn van minimaal een jaar. 11. De Stichting neemt als inspanningsverplichting op zich om (behoudens tijdens 3
Vaststellingsovereenkomst
Paraaf de stichting:
Paraaf FV:
Paraaf gemeente:
groepsactiviteiten) het Fort dagelijks, behalve op zaterdag, van 09.00-17.00 uur voor het publiek open te stellen. Op zaterdagen mag het Fort daarvoor eveneens opengesteld zijn. Ten behoeve van bezoekers is het de Stichting toegestaan eten en/of drinken aan te bieden, zulks conform de mogelijkheden van de huidige wet- en regelgeving. 12. FV gebruikt het Fort voor het exposeren, verkopen en/of verhuren van kunstobjecten, als atelier voor het creëren van beeldende kunst, voor de opslag van daartoe benodigde materialen en gereedschappen, alsmede voor het al dan niet in samenwerking met de Stichting aanbieden en uitvoeren van (kunstgerelateerde) groepsarrangementen in combinatie met eten en/of drinken; alle activiteiten blijven binnen de mogelijkheden van de huidige wet- en regelgeving. Het aantal door FV en/of de Stichting te organiseren groeps-arrangementen, al dan niet in combinatie met eten en/of drinken, wordt gemaximeerd op 75 per kalenderjaar. Onder groepsarrangement wordt begrepen elke door de Stichting en/of FV voor een groep van tien personen of meer georganiseerde activiteit. Ter controle zal FV en/of de Stichting wekelijks (op vrijdag voor de daarop volgende week) een lijst van deze arrangementen en het te verwachten aantal gasten per e-mail, fax of brief aan de Gemeente zenden. Eventuele controle ter plekke zal door de Gemeente op een bescheiden, niet opvallende manier plaatsvinden. 13. De Stichting en FV zien af van het organiseren en/of toestaan van kinderactiviteiten in het Fort, waaronder met name kinderfeestjes worden begrepen. Onder kinderen worden verstaan personen jonger dan 18 jaar. Dat laat onverlet dat bij primair voor volwassenen georganiseerde groepsarrangementen, zoals bijv. familiefeesten, de bij deze volwassenen behorende kinderen aanwezig mogen zijn. De Stichting en FV verzorgen thans maatschappelijke stages voor schoolgaande kinderen uit de omgeving. De ter zake aangegane verplichtingen tot aan de zomervakantie van 2011 kunnen worden afgewikkeld. Indien in de toekomst de Stichting en/of FV wederom gastvrijheid voor maatschappelijke stages willen verlenen, dan zal, voordat een dergelijke activiteit mag worden uitgevoerd, de Gemeente daarvoor eerst afzonderlijk schriftelijk toestemming dienen te verlenen conform artikel 21 van deze overeenkomst nu het betreft kinderactiviteiten en overschrijding van het aantal afgesproken groepsarrangementen. 14. De Stichting en FV zien af van het organiseren en/of toestaan van grootschalige evenementen in het Fort. Onder grootschalige evenementen wordt verstaan evenementen met meer dan zeventig deelnemers. Hiermee vervalt ook de huidige, voor deze activiteiten bedoelde ontheffing om 7 maal per jaar meer dan het toegestane geluid te produceren. Dat laat onverlet dat de Stichting of FV in een voorkomend geval in afwijking van het vorenstaande een dergelijke ontheffing kan aanvragen. Er wordt, behoudens bijzondere schriftelijke toestemming als bedoeld in artikel 21, niet meer op het Fort getrouwd. 15. De door de Stichting en/of FV te organiseren activiteiten zijn derhalve kleinschalig. Het aantal bezoekers/aanwezigen wordt daarenboven gemaximeerd door de beperkingen in het kader van verleende vergunningen (o.a. brandveiligheid). De Stichting en/of FV zijn verantwoordelijk, afhankelijk van de feitelijke situatie, voor de berekening van het volgens de voorschriften maximaal toegestane aantal personen. Er mogen niet meer dan 70 personen, te vermeerderen met het noodzakelijke personeel, op het terrein van het Fort aanwezig zijn. 16. Activiteiten mogen op het gehele terrein van het Fort plaatsvinden, met dien verstande 4
Vaststellingsovereenkomst
Paraaf de stichting:
Paraaf FV:
Paraaf gemeente:
dat daarbij geen gebruik wordt gemaakt van het water aan de voorzijde. Ook het beeld, de Orca, noch enig ander kunstwerk zal zich in het water aan de voorzijde mogen bevinden. Het water aan de linkerzijde van de huidige ingang van het Fort mag binnen de geldende wet- en regelgeving wel gebruikt worden. Voor zover dat water niet in eigendom van de Gemeente is, draagt de Stichting en/of FV ervoor zorg dat de eigenaar met het gebruik instemt. 17. Activiteiten met bezoekers worden uiterlijk om 23:00 uur beëindigd; bezoekers zullen uiterlijk 23:30 uur het terrein van het Fort hebben verlaten. De schoonmaakploeg mag tot 01:00 uur aanwezig zijn, waarbij na 23.00 uur geen geluid van een binnen de gebouwen van het Fort aanwezige geluidsinstallatie buiten het terrein van het Fort waarneembaar mag zijn. FV mag ’s nachts met maximaal twee personen zo lang in het Fort zijn als hij wenselijk vindt, maar geen buiten het Fort waarneembare geluidsoverlast veroorzaken. 18. De Stichting en FV nemen op zich de inspanningsverplichting om gasten van groepsactiviteiten actief te bewegen op het terrein van het Fort te parkeren in plaats van op de openbare weg. Daartoe zal onder meer in offertes en opdrachtbevestigingen de gasten worden gemeld dat zij op het terrein dienen te parkeren. De Stichting en/of FV zullen gasten van groepsarrangementen, voor zover het hen blijkt dat deze gasten hun auto buiten het Fort hebben geparkeerd, daarop aanspreken en hen dringend verzoeken alsnog op het terrein van het Fort te parkeren. Voorts dragen de Stichting en FV zorg voor een bord aan de ingang, met de tekst “Bezoekers dienen op het terrein van het Fort te parkeren”, of een daarmee vergelijkbare boodschap. 19. Bij buitenactiviteiten op het terrein van het Fort, derhalve ook bij barbecue’s e.d., wordt geen gebruik gemaakt van versterkt geluid. Bij activiteiten in de gebouwen van het Fort zal eventueel versterkt geluid niet de volgens de vigerende regelgeving geldende normen overschrijden. 20. Indien bezoekers overlast veroorzaken, nemen de Stichting en FV als inspanningsverplichting op zich om op te treden en te trachten de overlast te beëindigen. 21. Voor eventuele afwijkingen van het volgens deze vaststellingsovereenkomst toegestane gebruik wordt de Gemeente tijdig vooraf om civielrechtelijke toestemming verzocht. Toestemming wordt slechts dan geacht te zijn verleend, indien deze schriftelijk door de Gemeente aan de Stichting en/of aan FV is bevestigd. Zulks laat onverlet dat, indien voor een dergelijk gebruik tevens een vergunning of ontheffing is vereist, een dergelijke vergunning of ontheffing eveneens verzocht en verleend dient te worden. 22. Voor zover rechtens vereist, zorgen de Stichting en/of FV ervoor dat zij beschikken over de benodigde vergunning(-en) c.q. ontheffingen. De activiteiten van de Stichting en/of FV mogen niet in strijd komen met geldende wet- of regelgeving. 23. De bestaande afspraak van twintig beelden op het gehele terrein van het Fort (de zgn. beeldentuin) blijft gehandhaafd. Indien voor een beeld een bouwvergunning dient te worden aangevraagd, dan blijft zulks vereist. De Kuifje-raket mag op de huidige plaats blijven. De Stichting en FV zijn bereid in overleg met de Gemeente de overige beelden te concentreren op één plek op het terrein. Er wordt
5
Vaststellingsovereenkomst
Paraaf de stichting:
Paraaf FV:
Paraaf gemeente:
gedacht aan een stuk land langs de rijksweg (F64). Partijen hebben daar nog overleg over met elkaar. 24. De Gemeente draagt vanaf heden voor haar rekening zorg voor het algemene onderhoud van het Fort, zowel binnen als buiten en daaronder begrepen het groot onderhoud maar ook het klein(er) onderhoud, zoals schilderen, sanitair, bomen snoeien waaronder de knotwilgen, gras maaien, onderhoud schelpenpad, onderhoud bestrating, riolering e.d. De Gemeente neemt op zich dat het Fort correct wordt onderhouden en voorkomt achterstallig onderhoud. Ter illustratie is een onderhoudsoverzicht bijgevoegd (bijlage 1). Beoogd is dat de Stichting geen kosten meer voor het onderhoud zal dragen. De Stichting zorgt voor het beheer, de exploitatie en de openstelling van het Fort. De Stichting draagt de kosten voor de gebruikskosten van nutsvoorzieningen en de verzekeringen voor haar eigen goederen/personeel/medewerkers. Kosten van beveiliging van het Fort komen niet ten laste van de Stichting. Aanwezigheid van een of meer medewerkers van de Stichting is voor de Gemeente kosteloos. Gezien deze kostenverdeling zal de Gemeente geen exploitatiebijdrage aan de Stichting verlenen. 25. Partijen blijven met elkaar in overleg over de definitieve (publiekrechtelijke) bestemming van het Fort en het daarvoor opnieuw vast te stellen bestemmingsplan. 26. Partijen zullen hun afspraken na ommekomst van een jaar evalueren. 27. De Stichting is als contractspartner (huurster) van de Gemeente, naast FV zelve, er jegens de Gemeente voor aansprakelijk dat FV zich aan de verplichtingen uit deze overeenkomst zal houden. Het niet nakomen van FV geldt derhalve als een eigen, toerekenbare tekortkoming van de Stichting. FV verbindt zich jegens de Gemeente dat hij bij zijn gebruik als onderhuurder van het Fort zich in overeenstemming met deze vaststellingsovereenkomst zal gedragen. 28. De Gemeente verleent geen bijdrage in de exploitatiekosten over het verleden. 29. De Gemeente verleent aan de Stichting een bijdrage ad € 50.000,= in de kosten van minimaal dertig verharde parkeerplaatsen op het binnenterrein van het Fort. De Stichting mag de parkeerplaatsen in eigen beheer uitvoeren, waarbij zij ervoor zorg draagt dat het werk voldoende duurzaam wordt uitgevoerd. Ter illustratie is een Programma van Eisen bijgevoegd (bijlage 2). Indien de Stichting dit werk voor een lager bedrag kan uitvoeren, mag zij het restant behouden. De Gemeente zal als eigenaresse van het Fort de benodigde vergunningen aanvragen. Vanaf het moment dat deze verleende vergunningen onherroepelijk zijn en de Gemeente daarvan aan de Stichting schriftelijke mededeling heeft gedaan, zal de Stichting binnen 6 weken (welke periode wordt verlengd met de duur van de eventueel daarin vallende bouwvak) voormelde parkeerplaatsen hebben aangelegd. Van voormelde bijdrage wordt aan de Stichting de helft betaald binnen 1 maand na het tijdstip van ingang van de verplichtingen tot beperkt gebruik van het Fort, als geregeld in deze vaststellingsovereenkomst, door de Stichting en/of FV. Binnen 1 maand na voltooiing van de verharde parkeerplaatsen zal de Gemeente het restant aan de Stichting betalen. Zolang voormelde periode van aanleg van de verharde parkeerplaatsen nog niet is verstreken, geldt dat de Stichting en/of FV de op zich genomen inspanningsverplichtingen om bezoekers
6
Vaststellingsovereenkomst
Paraaf de stichting:
Paraaf FV:
Paraaf gemeente:
van het Fort te bewegen op het terrein van het Fort te parkeren slechts op zich neemt, voor zover aldaar parkeren daadwerkelijk mogelijk is. 30. Deze overeenkomst zal namens de Gemeente worden aangegaan en ondertekend, nadat het college van B&W daarmee heeft ingestemd. Deze overeenkomst wordt, behoudens het in punt 36 bepaalde, aangegaan onder de opschortende voorwaarde dat de Gemeenteraad het krediet voteert voor de bijdrage als bedoeld in punt 29 voornoemd, en dus de aldaar overeengekomen bijdrage daadwerkelijk aan de Stichting kan worden verleend. 31. Als ontbindende voorwaarde geldt het volgende: Binnen 4 weken na ondertekening van deze vaststellingsovereenkomst zal op initiatief van de Gemeente een bijeenkomst met de omwonenden van het Fort worden georganiseerd, waarbij de omwonenden zullen worden geïnformeerd over het behaalde onderhandelingsresultaat. De heer Kastelein of een ander bestuurslid van de Stichting zal deze bijeenkomst bijwonen om desgewenst inlichtingen te verschaffen. Indien de Gemeente onderhavige overeenkomst, gezien de reacties van de omwonenden, niet gestand wil doen, dient zij dat uiterlijk binnen 1 week na deze bijeenkomst aan de Stichting en FV schriftelijk per aangetekende post (verzenddatum) mede te delen. 32 Bij gebreke van voormeld, tijdig verzonden bericht, en nadat de Gemeenteraad voormeld krediet heeft gevoteerd, heeft deze overeenkomst bindende kracht en treden de over en weer overeengekomen verplichtingen en rechten in werking met inachtneming van het navolgende. Ingeval deze overeenkomst bindende kracht heeft verkregen, zullen de Stichting en/of FV uiterlijk 15 juli 2011 hun activiteiten hebben beperkt tot het in deze overeenkomst geregelde gebruik. Vanaf die datum zal het aantal (kunstgerelateerde) groepsactiviteiten beperkt worden tot het overeengekomen aantal van 75 per kalenderjaar, zodat vanaf die datum tot ultimo december 2011 nog 37 van dergelijke activiteiten georganiseerd mogen worden. Indien op 15 juli 2011 deze overeenkomst nog geen bindende kracht heeft verkregen, zal het tijdstip van 15 juli 2011 worden verlengd, totdat 1 maand is verstreken na het tijdstip van verkregen bindende kracht en zal het quotum aan nog te organiseren groepsactiviteiten pondsgewijze worden aangepast. 33. Zodra deze overeenkomst bindende kracht heeft, is de opzegging van de huurovereenkomst door de Gemeente onherroepelijk ingetrokken. Partijen zullen vervolgens hun medewerking aan de tussentijdse beëindiging van de huurrechtprocedure door middel van een verzoek tot doorhaling op de rol bij de kantonrechter te Bergen op Zoom verlenen. 34.Alle lopende bestuursrechtelijke procedures (in bezwaarfase of beroepsfase) worden beëindigd op een zodanige wijze dat daar voor beide partijen geen nieuwe verplichtingen uit voortvloeien en in ieder geval geen verplichtingen welke strijdig zijn met deze overeenkomst. Voor wat betreft de procedure met nummers 09/807 en 09/809, waarin de rechtbank Breda op 22 juli 2009 uitspraak heeft gedaan, geldt het volgende: de Gemeente, althans het College van B&W, dient met inachtneming van voornoemde uitspraak nog een nieuw besluit op bezwaar te nemen jegens verweerders in die procedure.. Bij het nemen van dit nieuwe besluit zal de Gemeente zoveel als mogelijk recht doen aan het in deze vaststellingsovereenkomst overeengekomene. De gemeente, althans het college van B&W, verbindt zich daarom een nieuw besluit op bezwaar te nemen, inhoudende dat 7
Vaststellingsovereenkomst
Paraaf de stichting:
Paraaf FV:
Paraaf gemeente:
bestuursdwang overbodig is geworden en dat de gemeente, althans het college van B&W, van bestuursdwang afziet, mede gezien de inhoud van deze vaststellingsovereenkomst en de beperkingen die daaruit voor de Stichting en/of FV voortvloeien. Daarbij zal de Gemeente jegens A. Copier en J. Copier aanvoeren dat zij via civielrechtelijke weg door het aangaan van deze vaststellingsovereenkomst meer dan is opgedragen tegemoet is gekomen aan de bezwaren van de familie Copier, die als eisers sub 2 in deze beroepsprocedure zijn opgekomen, zodat bestuursdwang overbodig is geworden. Het staat de Stichting en/of FV vrij om tegen het besluit op bezwaar in beroep bij de bestuursrechter op te komen. De Gemeente neemt op zich de familie Copier te verzoeken ermee in te stemmen dat zij geen beroep zal instellen tegen het nieuwe besluit op bezwaar. 35. Ingeval van overtreding door de Stichting en/of FV van de geldende/huidige wet- of regelgeving na de ondertekening van deze overeenkomst mag de Gemeente daartegen jegens de Stichting en/of FV bestuursrechtelijk opkomen en mogen de Stichting en/of FV daartegen verweer voeren. Voor zover ter zake van de besloten receptie op zaterdag 9 april 2011, partijen genoegzaam bekend, het door de Gemeente, na ondertekening van deze overeenkomst, opportuun wordt geacht strafrechtelijke vervolging of transactieaanbod bij het openbaar ministerie te bevorderen, staat dat de Gemeente vrij en mogen de Stichting en/of FV daartegen opkomen en zich verweren. Het staat de Stichting en/of FV vrij bezwaar te maken tegen en/of beroep in te stellen tegen de (toekomstige) afwijzing van haar vergunningsaanvragen. 36. De Stichting en FV enerzijds en de Gemeente anderzijds dragen, zoals reeds in de mediationovereenkomst is overeengekomen, ieder de helft van de kosten van de mediation; daarnaast draagt ieder de eigen kosten van juridische bijstand. Indien echter het college van B&W met deze overeenkomst heeft ingestemd en de Gemeenteraad het krediet heeft gevoteerd voor de onder punt 29 vermelde financiële bijdrage, doch de Gemeente met toepassing van punt 31 van deze vaststellingsovereenkomst deze geen gestand doet, zal de Gemeente de kosten van de mediation geheel dragen en derhalve het door de Stichting en/of FV aan de mediator/NAI betaalde bedrag aan de Stichting en/of FV vergoeden. Indien het college van B&W met deze overeenkomst heeft ingestemd en de Gemeente met toepassing van punt 31 van deze vaststellingsovereenkomst deze geen gestand doet, of indien de Gemeenteraad het krediet niet voteert voor de onder punt 29 vermelde bijdrage, dan treden partijen opnieuw met elkaar in overleg, echter onder herleving van hun rechten om (gelijktijdig) voort te procederen, waarbij partijen reeds nu voor alsdan overeenkomen dat ook de verdeling van de mediationkosten onderdeel uit zal maken van de dan te voeren gesprekken. 37. Partijen doen, behalve voor zover hiervoor anders is overeengekomen, uitdrukkelijk afstand van de mogelijkheid deze overeenkomst geheel of gedeeltelijk te vernietigen of te ontbinden. Voor alle tot op heden over en weer bestaande financiële aanspraken welke niet in deze overeenkomst zijn opgenomen, verlenen partijen elkaar over en weer finale kwijting. 38. Partijen zullen, zoals ook in de Wet is geregeld, deze overeenkomst in redelijkheid en billijkheid jegens elkaar uitvoeren. 39. Partijen kunnen gezamenlijk beslissen, zonder daartoe gehouden te zijn, eventuele opkomende geschillen over de uitleg van deze overeenkomst bij wege van bindend advies ex 8
Vaststellingsovereenkomst
Paraaf de stichting:
Paraaf FV:
Paraaf gemeente:
art. 7: 900 e.v. BW aan de mediator bij de mediationovereenkomst, mr. M.B. Werkhoven, voor te leggen, waarbij de bindend adviseur als goede man naar billijkheid zal adviseren en rekening mag houden met al hetgeen tijdens de onderhavige mediation is besproken. Aldus overeengekomen, in tweevoud opgemaakt en ondertekend te Zevenbergen, op 21 april 2011.
Stichting Vrienden van Fort de Hel, voorzitter F.A. Kastelein ------------------------------------------
Frank Ventures, F.A. Kastelein ----------------------------------------
Gemeente Moerdijk -------------------------
Vaststellingsovereenkomst
9
Bijlage 1
Onderhoudsoverzicht Fort
Onderhoud Binnen Vervangen hang en sluitwerk Vervangen sanitair Vervangen/reparatie vloeren Onderhoud verwarming Riolering Keuring electra
Onderhoud keuken en remise Vervanging hang en sluitwerk Keuring electra
Onderhoud Rondom het fort Hekwerk ( schilderen) kleischelpenpad ( jaarlijks 3 m3) Onderhoud gras Hemelwater afvoer Bestrating, plein, pad, terras, parkeerplaats, trappen, dakterras Metsel‐ Stuukwerk kannonen Snoeien bomen Vervangen buitenverlichting Schilderen: deuren,kozijnen,wanden, nissen en luiken Fort afspuiten met hogedrukreiniger Wilgen knotten
Onderhoud Veiligheid Controle noodverlichting ( 1 x per jaar ) Controle brandblussers ( 1 x per jaar ) Controle ontruimingsinstallatie (1 x per jaar)
10
Vaststellingsovereenkomst
Paraaf de stichting:
Paraaf FV:
Paraaf gemeente:
Bijlage 2
Programma van eisen verhard parkeerterrein Fort de Hel
• • • • •
•
De Stichting Vrienden Fort de Hel en/of FV draagt zorgt voor de realisatie van een verhard parkeerterrein, op Fort de hel, met een parkeercapaciteit van minimaal 30 personenwagens; De exacte capaciteit wordt in overleg met de gemeentelijk toezichthouder bepaald; Ook locatie van het terrein wordt in samenspraak met de gemeentelijk toezichthouder bepaald; De Gemeente draagt zorg voor de aanvraag van de benodigde vergunningen; De parkeervakken voldoen aan de daarvoor gestelde normering van de CROW voor de afmeting van de parkeervakken. Concreet: parkeervakken met afmetingen van 2,50 x 4,20 meter. Het parkeerterrein wordt uitgevoerd in grasstenen en beton tegels; met daaronder 5 cm straatzand; 25 cm betongranulaat en wegendoek. Tegels vullen met teelaarde en inzaaien met graszaad. Afschot: 2,5% richting bermen waarbij hart rijbaan hoogste punt is. Betongranulaat tot 30 cm voorbij grasbetontegels aanbrengen.
11
Vaststellingsovereenkomst
Paraaf de stichting:
Paraaf FV:
Paraaf gemeente: