DIPLOMOVÁ PRÁCE Franchising jako způsob podnikání

Masarykova univerzita Právnická fakulta

Katedra národního hospodářství

DIPLOMOVÁ PRÁCE

Franchising jako způsob podnikání

2005/2006

Michal Malaník

Právnická fakulta Masarykovy univerzity Katedra národního hospodářství

DIPLOMOVÁ PRÁCE Franchising jako způsob podnikání Michal Malaník 2005/2006

„Prohlašuji, že jsem diplomovou práci na téma: Franchising jako způsob

podnikání zpracoval sám a uvedl jsem všechny použité prameny.“ 2

1. ÚVOD.......................................................................................................................... 5 2. HISTORIE FRANCHISINGU ................................................................................... 7 2.1. VÝVOJ FRANCHISINGU VE SVĚTĚ ............................................................................. 7 2.2. VÝVOJ FRANCHISINGU V ČESKÉ REPUBLICE ............................................................ 8 3. DEFINICE A POJMY VE FRANCHISINGU ......................................................... 11 3.1. DEFINICE ............................................................................................................. 11 3.2. POJMY ................................................................................................................. 12 3.3. FUNKCE A ZÁSADY FRANCHISINGU ........................................................................ 13 3.4. PŘEDNOSTI FRANCHISINGU ................................................................................... 14 3.5. OMEZENÍ FRANCHISINGU ...................................................................................... 15 4. FRANCHISING Z EKONOMICKÉHO HLEDISKA ............................................. 19 4.1. FRANCHISING V OSTATNÍCH ZEMÍCH ..................................................................... 19 4.2. FRANCHISING V ČESKÉ REPUBLICE ........................................................................ 19 4.3. FRANCHISING Z HLEDISKA EKONOMICKÉ TEORIE ................................................... 20 4.4. FRANCHISING NA PŘÍKLADU ................................................................................. 22 4.5. MOŽNOSTI FINANCOVÁNÍ FRANCHISINGU .............................................................. 23 5. ZALOŽENÍ A VZNIK FRANCHISOVÉHO PODNIKU ........................................ 26 5.1. ODLIŠENÍ OD JINÝCH FOREM PODNIKÁNÍ................................................................ 26 5.1.1. Odlišení od smlouvy licenční........................................................................ 26 5.1.2. Odlišení od smlouvy komisionářské .............................................................. 26 5.1.3. Odlišení od smlouvy o obchodním zastoupení ............................................... 27 5.1.4. Odlišení od smlouvy o zprostředkování......................................................... 27 5.1.5. Odlišení od smlouvy o tichém společenství.................................................... 27 5.2. PŘEDSMLUVNÍ FÁZE ............................................................................................. 28 5.2.1. Nabídková brořura....................................................................................... 28 5.2.2. Franchisový balík a manuál ......................................................................... 28 5.2.3. Systém kontrolních otázek ............................................................................ 29 5.2.4. Pilotní projekt.............................................................................................. 29 5.3. FRANCHISOVÁ SMLOUVA Z HLEDISKA ČESKÉHO A EVROPSKÉHO PRÁVA.................. 30 5.3.1. Smlouva inominátní ..................................................................................... 30 5.3.2. Evropský franchisingový etický kodex........................................................... 31 5.3.3. Nařízení komise o blokové vyjímce ............................................................... 32 5.3.4. Franchisor................................................................................................... 32 5.3.5. Franchisant ................................................................................................. 33 5.3.6. Proces uzavření franchisové smlouvy ........................................................... 33 5.4. FRANCHISOVÁ SMLOUVA Z HLEDISKA OBSAHU ...................................................... 36 5.4.1. Záhlaví ........................................................................................................ 36 5.4.2. Charakteristika služeb.................................................................................. 37 5.4.3. Povinnosti stran........................................................................................... 37 5.4.4. Know-how, duševní vlastnictví a poplatky..................................................... 38 5.4.5. Reklama....................................................................................................... 39 5.4.6. Povinnost mlčenlivosti.................................................................................. 40 5.4.7. Cenové podmínky u zboží či služeb ............................................................... 40 5.4.8. Délka trvání smluvního vztahu a zákaz konkurence....................................... 40 5.4.9. Rozhodčí doložka ......................................................................................... 41 5.4.10. Závěrečná ustanovení................................................................................. 41 6. FRANCHISING V ODVĚTVÍCH ČESKÉHO PRÁVNÍHO ŘÁDU....................... 43 6.1. OBČANSKÉ PRÁVO................................................................................................ 43

3

6.2. OBCHODNÍ PRÁVO ................................................................................................ 45 6.3. ŽIVNOSTENSKÉ PRÁVO ......................................................................................... 50 6.4. PRACOVNÍ PRÁVO................................................................................................. 50 6.5. SPRÁVNÍ PRÁVO ................................................................................................... 51 6.6. HOSPODÁŘSKÁ SOUTĚŽ ........................................................................................ 51 7. FRANCHISOVÁ SMLOUVA V PRAXI.................................................................. 55 7.1. O SPOLEČNOSTI A PROJEKTU ................................................................................. 55 7.2. ZAČÁTEK SPOLUPRÁCE S WWW.INTERNETCENTRUM.CZ.......................................... 56 7.2.1. Podnikání na základě živnostenského oprávnění ........................................... 56 7.2.2. Společnost s ručením omezením.................................................................... 56 7.2.3. Náklady na samostatné podnikání ................................................................ 57 7.3. PRODUKTY FRANCHISORA .................................................................................... 57 7.3.1. Firemní zápis............................................................................................... 57 7.3.2. Www stránky................................................................................................ 58 7.3.3. Publikační systém ........................................................................................ 59 7.3.4. Převedení do publikačního systému .............................................................. 60 7.3.5. Webhosting.................................................................................................. 60 7.3.6. Cenové srovnání s konkurencí a popis spolupráce ........................................ 60 7.4. KOMENTÁŘ K PŘILOŽENÉ FRANCHISOVÉ SMLOUVĚ ................................................ 62 8. ZÁVĚR ..................................................................................................................... 67 9. RESUMÉ .................................................................................................................. 69 10. SEZNAM POUŽITÉ LITERATURY .................................................................... 72 11. PŘEDNÁŠKY ......................................................................................................... 73 12. JUDIKATY............................................................................................................. 74 13. PRILOHA – VZOR FRANCHISOVE SMLOUVY NA WWW.INTERNETCENTRUM.CZ............................................................................. 75

4

1. Úvod

Franchising je jedním ze způsobů podnikání, které je založeno na

předem osvědčené a minimálně jednou odzkoušené koncepci, což by mělo

být zárukou úspěchu. Za vše mluví následující čísla ze statistik země, ze které tento systém vzešel. V USA více než milión lidí každoročně založí nějakou samostatnou firmu. Z nich do konce prvního roku své činnosti

minimálně 40% přestane fungovat, do pěti let jich skončí krachem přes 80

procent - tedy 800 tisíc. Z těchto zbývajích 200 tisíc podniků, přes 80 procent zkrachuje v druhých pěti letech podnikání. To znamená, že do deseti

let zkrachuje 96 procent firem a úspěšně funguje měně jako 40 tisíc těchto samostatných podnikatelů.1

Téma franchisingu mě zaujalo již při studiu obchodního práva. Tento

způsob smluvní spolupráce dvou či více ekonomicky i právně nezávislých

podnikatelů není za současného stavu obchodním zákoníkem upraven, což má dle mého názoru největší podíl na tom, že se o něm mezi podnikateli v České republice mnoho neví. Jako společník firmy poskytující komplexní

služby na internetu jsem i já hledal možnosti rozšíření současné klientely a obchodních partnerů. Nabízel se systém obchodních zástupců a jednotlivých regionálních zastoupení. Tento systém klade velké finanční nároky na naši

společnost, vyžaduje velký tým zkušených zaměstnanců atd. Zatímco franchising nabízí možnost smluvní spolupráce mezi naší společností a

jedním nezávislým podnikatelem v každém kraji České republiky za relativně malých finančních výdajů. Jako student Právnické fakulty jsem byl

zvolen odpovědným pracovníkem za oblast rozvoje společnosti právě

systémem franchisingu. Z tohoto důvodu jsem si vybral právě toto téma, abych se s celou problematikou detailně seznámil.

Cílem mé diplomové práce je zužitkovat mé praktické zkušenosti a

nabídnout tak čtenáři pokud možno úplné a pravdivé informace o možnostech využití franchisingu při zákládání malého a středního podniku

v České republice. Provést legislativní i ekonomickou analýzu franchisingu,

1

Tulpa, A.: Franchising – partnerství přinášející úspěch ( přednáška ) Brno, BVV,

24.10.2005

5

na které více ukázat, proč je vhodné založit právě franchisový podnik. V praktické části tyto teoretické důvody podložit konkrétnimi čísly. Najít překážky, které brání rozvoji franchisingu v České republice a navrhnout dle mého názoru nejlepší řešení těchto bariér.

V prvé části práce se zaměřuji na vývoj tohoto systému v České

republice a ostatních zemích. Komparace vývoje v naší republice a vývoji

zejména v USA je dle mého názoru velmi důležitá, protože franchising se nejenom do tehdejšího Československa, ale i do zbytku Evropy dostal právě

z USA v době, kdy se ve Spojených státech již běžně využíval. V další části provádím výklad pojmů vyskytujících se v oblasti franchisingu tak, aby i

laický čtenář správně pochopil všechny pojmy uvedené v této práci. Srovnání ekonomického a právnického hlediska odhalí

přednosti i

nevýhody při zakládání a fungování franchisového podniku. Práci uzavírá

konkrétní franchisová smlouva, kterou společnost Progress corporation

spol.s r.o. jako poskytovatel komplexních služeb na internetu a provozovatel

portálu www.internetcentrum.cz poskytuje pomocí franchisingu jednotlivým podnikatelů oprávnění poskytovat služby touto společností nabízené.

Nikdo Vám nemůže garantovat, že budete úspěšným podnikatelem.

Můžete se však v maximální možné míře vyhnout podnikatelským

problémům, krachům a rizikům nebo je alespoň omezit na minimum.

Jedním ze způsobů je franchising, který ale samozřejmě není stoprocentní

zárukou. Franchisová forma podnikání se zejména uplatňuje v oblasti malého a středního podnikání. Tento systém nabízí mnoho výhod, bezpečnější podnikání a relativně vysokou rentabilitu vloženého kapitálu.

Tato tvrzení bych chtěl podložit teoretickými i praktickými argumenty uvedenými v této práci.

6

2. Historie franchisingu 2.1. Vývoj franchisingu ve světě

Franchising lze charakterizovat jako jeden z velmi účinných

marketingových nástrojů pro šíření výrobků nebo poskytování služeb.

Samotné slovo „franchising“ pochází z francoužštiny, kdy ve středověku označovalo osvobození od cla a daní. Později tímto výrazem byla

označována privilegia, kterýmí král uděloval právo vyrábět výrobky nebo s nimi obchodovat na vymezeném území. Jako podnikatelská metoda vzniká na přelomu 19. a 20. století v USA. Samotnou podstatou tohoto systému je

udělování výhradních práv či určitých privilegií, čehož velmi dobře dokázali

využít distributoři výrobků, kteří získali výhradní práva k prodeji výrobků na určitém území 2.

Nejprve se tento způsob prodeje používal k distribuci šicích strojů a

automobilů. K rozvoji franchisngu došlo vždy po světových válkách, kdy společnosti dospěli k názoru, že franchising vede k lepšímu zavedení

značky, ke snadnější a rychlejší distribuci a tím pádem i k vyšším ziskům.

Nejvíce se rozšířil v USA, kde se začal využívat jako systém poskytování kvalitních služeb zákazníkům. V oblasti prodeje zboží dokázal vyřešit problém boje malých podnikatelů s velkými společnostmi. Díky němu i malý podnikatel mohl provozovat podnik pod jménem a image velké společnosti. Ukázalo se, že malé firmy mohou mít v moderní tržní

ekonomice místo, že mohou uspět v případě, že podnikají ve velmi úzce specifikovaném oboru podnikání. Pokud ovšem podnikají na relevantním

trhu, kde začaly působit velké společnosti, jako osamocení podnikatelé mají

dle mého názoru menší šanci na přežití než kdyby patřili do jednoho řětezce. Jejich záchranou se může stát právě franchising, který jim umožní

patřit do jedné sítě distributorů patřících pod jedno obchodní jméno, popřípadě vystupující pod jednou značkou. To umožní těmto podnikatelům

vystupovat vůči svým dodavatelům jako jeden silný partner a vyvíjet tlak na

2

Havit, s.r.o. www.businesscenter.cz

[citováno 20. února 2006]. Dostupný z:

http://business.center.cz/business/pojmy/pojem.aspx?PojemID=581

7

své dodavatele ohledně dodacích podmínek a nákupních cen. Díky tomuto postupu jsou schopni nakoupit zboží či služby daleko levněji, něž kdyby vyjednávali každý zvlášť.

Nejvíce se rozšířil v oblasti restauračního stravování, hotelnictví a

rychlého občerstvení. Celosvětově se rozšířil až v průběhu 80. let minulého století. Důvodem byly ekonomické problémy osamocených malých a

středních podnikatelů. Franchising jim nabídnul metodu podnikání, která jim umožnila podnikat s minimem rizik a pomohl jim v boji s konkurencí. V současné době se franchising v různé formě vyskytuje v různých formách

na všech kontinetech. Nejvíce je rozšířen v kolébce tohoto systému v USA,

kde je téměř jedna třetina maloobchodních prodejen provozováno formou franchisingu. Lze předpokládat, že tento systém bude stále více rozšířen.

Vždyť není nic lepšího, než jednou jeden systém důkladně proracovat a vícekrát uplatnit, než vymýšlet a zkoušet stálé nové. 2.2. Vývoj franchisingu v České republice

Vzhledem k vývoji hospodářství v Československu v letech 1948-

1989 bylo nereálné, aby se franchising používal, díky tomu je jako metoda podnikání u nás rozšířěn podstatně méně než v ostatních zemích Evropy. Jeho rozvoj souvisí až se společenskými a hospodářskými změmani v 90. letech. První franchisingové systémy se na našem území objeví až v roce 1991, kdy do ČR začaly investovat první zahraniční franchisoři.

Rychlejšímu rozšiřování tohoto systému podnikání bránila nedostatečná znalost jeho principů a samotného fungování a tím určitá nedůvěra k němu

mezi podnikateli. Chyběla dostatečná nabídka i poptávka po odborných seminářích, vhodné literatuře a poradenských službách. Tento problém

částečně vyřešilo založení České asociace franchisingu v roce 1993 jako neziskové, profesní organizace sdružující na národní úrovni poskytovatele franchisingu a odborníky zaměřující se na tuto problematiku. Jejími členy

jsou jednak velké, známé, mezinárodní systémy, ale i menší tuzemské

firmy. Asociace je zameřena na podporu rozvoje stávajících franchisových

systémů a vytváření příznivějších podmínek pro rozvoj tohoto způsobu podnikání. Jejími úkoly je reprezentovat tuto formu podnikání a být jejím

odborným garantem, informovat laickou i odbornou veřejnost, sdružovat 8

podnikatelské subjekty, poskytovat

členům a zájemcům o franchising

informační podporu a servis a napomáhat při získávání důležitých informací atd.

Řádným členem se může stát na základě stanov této asociace fyzická

nebo právnická osoba, pokud o jejím přijetí za člena rozhodne Správní rada České asociace franchisingu a pokud splní stanovené podmínky. Může jím

být kterýkoliv tuzemský podnikatelský subjekt, který v České republice

úspěšně a nejméně po dobu jednoho roku aplikuje franchising jako

odbytový systém a má nejméně dva nájemce franchisové licence nebo je pro území České republiky držitelem master-franchise licence renomované franchisingové společnosti a hodlá provozovat franchisový systém. 3

Velmi důležitými faktory, které ovlivňovaly pomalý vývoj

franchisingu

byly

problémy

financování,

nedostatečně

vyvinutá

podnikatelská kultura, nedokonalá legislativa a právní povědomí, kvalita managementu, chybějící know-how a zkušenosti českých podnikatelů. V současné době v České republice evidujeme přibližně 90 franchisových systémů a sítí. Největší zastuoupení mají systémy restaurací, hotelů, kaváren

a čajoven, rychlého občerstvení, projekty týkající se bydlení a hobby a kooperující maloobchodní koncepty. Většinu z nich tvoří systémy, které na

trhu působí více než pět let. V České republice se doba trvání franchisové smlouvy pohybuje od 2 roků do 20 let. Nejčastěji jsou uzavírány smlouvy v délce trvání 5 let, zpravidla uzavíranými s možností jejich prodloužení

nebo opce. Dlouhodobé smlouvy na 10 až 20 let uzavírají sítě jejichž

obchodní jednotky vyžadují investice nad 3 milióny Kč s dobou návratnosti

nad čtyři roky. Výše vstupní investice se pohybuje od 10 tisíc Kč do 15 miliónů Kč. V případě franchisové systému OBI je tato investice 200

miliónů Kč. Průběžné franchisové poplatky se pohybují nejčastěji od 1% do 7% z obratu. 4

3

Česká asociace franchisingu. www.czech-franchise.cz [citováno 20. února 2006].

Dostupný z: http://www.czech-franchise.cz/?page=asociace_zakladni_informace 4


Dostupný z: http://www.czech-franchise.cz/?page=asociace_zakladni_informace

9

Oblibu tohoto systému podnikání potvrzují i údaje z posledních pěti

let, kdy počet přijemců franchisové licence vzrostl přibližně čtyřikrát na 752

a počet franchisových provozoven vzrostl téměř devěkrát na 1450. V dalších letech můžeme očekávat zvýšenou nabídku franchisových systémů zejméma ze zemí Evropské unie. Tyto nabídky budou většinou adresovány malým a

sředním podnikatelům jako alternativa jejich dalšího rozvoje nebo u některých jako jediná cesta, jak se udržet na trhu.5

5


Dostupný z: http://www.czech-franchise.cz/?page=franchising_cr

10

3. Definice a pojmy ve franchisingu 3.1. Definice

„... Lepší je jednou řádně myslet a stokrát to uplatnit, než stokrát

myslet a stokrát uplatnit...Franchising je systém, ve kterém místo, aby sto

drobných podnikatelů přemýšlelo o nejlepší formě podnikání, je pro ně

výhodnější převzít již vymyšlěnou a prověřenou formu ve franchisovém systému,“6 V současné době neexistuje všeobecně uznávaná definice franchisingu. Jako vodítko mohou pomoci různé definice podávané

asocieacemi jednotlivých zemí. Obecně lze franchising charakterizovat jako

odbytový systém, jehož prostřednictvím se uvádí na trh zboží, služby nebo technologie.

Základem je úzká a nepřetžitá spolupráce právně a finančně

samostatných

podnikatelů.

Poskytovatel

licence

ukládá

příjemcům

povinnost a zároveň právo právo provozovat obchodní činnost v souladu s jeho koncepcí. Tímto právem se rozumí oprávění užívat za přímou či nepřímou úplatu jméno franchisorovy firmy, ochrannou známku, servisní

známku nebo jiná práva z průmyslového či duševního vlastnictví, jakož i know-how, hospodářské a technické metody po dobu trvání franchisové smlouvy.

„Know-how“ je soubor nepatentovaných praktických znalostí,

vycházejících z franchisorem získaných a ověřených zkušeností, které jsou utajené, podstatné a identifikované, utajené znamená, že know-how, ve své podstatě, struktuře nebo přesném složení součástí, není všeobecně známé nebo lehce dostupné, to však nelze chápat zúženě jakoby každá individuální

součást know-how musela být mimo franchisorův podnik zcela neznámá

nebo nedostupná. „Podstatné“ znamená, že know-how zahrnuje informace, jež franchisant nezbytně potřebuje pro použití, prodej či opětovný prodej

smluvních výrobků nebo služeb, zvláště pro prezentaci zboží, určeného

6

Řezníčková, M. Franchising. Podnikání pod cizím jménem. Praha : nakladatelství

C.H.Beck, 1999, s. VII.

11

k prodeji, zpracování výrobků v souvislosti s poskytováním služeb, metody přístupu k zákazníkovi, jakož i řízení podniku po administrativní a finanční stránce.

Know-how musí být pro franchisanta užitečné tak, aby k datu

ukončení smlouvy zlepšilo jeho konkurenční postavení, a to zvláště

zvýšením jeho výkonnosti a usnadněním jeho přístupu na nový trh. „Identifikované“ znamená, že know-how musí být specifikováno natolik

zevrubně, aby bylo možno zjistit, zda odpovídá kritériím utajení a podstatnosti, specifikace know-how může být zakotvena ve franchisové smlouvě nebo ve zvláštním dokumentu, nebo ji lze zaznamenat jakoukoliv další vhodnou formou.“

Z výše uvedené definice obsažené v Evropském kodexu etiky

franchisingu7 lze shrnout, že franchising je forma podnikání založená na

vertikální spolupráci dvou samostatných podnikatelů. Na jedné straně stojí

zakladatel systému, původce a majitel podnikatelského nápadu, franchisor. Na straně druhé stojí příjemce franchisingu, franchisant. Všechny vztahy, které vznikají mezi těmito podnikateli, státními orgány, bankami, odběrateli a jinými lze označit za vztahy, tvořící franchising. 3.2. Pojmy

Ve franchisingu se používají nasledující pojmy, které s tímto druhem

podnikání úzce souvisí. Podstatou celého systému je právo, licence zmocňující jejího příjemce k provozování odbytové koncepce poskytovatele

na jeho vlastní účet označované jako franchisa. Poskytovatel licence se

označuje jako franchisor. Jeho protipólem je přijemce označovaný jako franchisant. Licence se uděluje na základě franchisové dlouhodobé

smlouvy, upravující základní vztahy mezi franchisorem a franchisantem, kterou se převádí souhrn práv, znalostí a dalších plnění poskytovaných

franchisorem označovaných jako franchisový balík. Na začátku i v průběhu 7


Dostupný z: http://www.czech-franchise.cz/store/evropsky_kodex_etiky_franchisingu.pdf

12

spolupráce se platí franchisové poplatky. Franchising přesahující území

státu, který je zpravidla udělován na celé území se nazývá master-franchisa

a s ním spojené pojmy jako master-franchisor, master-franchisant a masterfranchisová smlouva.

3.3. Funkce a zásady franchisingu

Franchisor poskytuje franchisantům podnikatelský koncept „na klíč“

pro úspěšné vybudování a řízení franchisových podniků. Z výše uvedeného vyplývá, že tento způsob podnikání je založený na dělbě práce a specializaci

mezi poskytovatelem a příjemcem franchisy. Základní myšlenkou je mnohokrát prodat již jednou vytvořený podnikatelský systém, který byl již

minimálně jednou vyzkoušen. Tím je franchisový systém ve své podstatě předurčen pro další expanzi na jak národní, tak i mezinárodní expanzi. Pro expanzi na nové trhy, je vhodná metoda tzv. master-franchisingu. Jednomu podnikateli je udělena licence master-franchisanta. Tím je samostatný podnikatel, který byl vybrán dle předem určených kritérií franchisorem k tomu, aby rozšířil v určité zemi franchisovou síť franchisora tím, že je

oprávněn poskytovat licence dalším podnikatelským subjektům v dané

země. Tím je docíleno, že jsou vybráni vhodní kandidáti, protože masterfranchisant pochází ze stejné země jako příjemci licencí, je tedy seznámen daleko více s podnikatelským prostředím v dané zemi, legislativou a jinými důležitými aspekty pro správný výběr dalších franchisantů.

Pro úspěch celého konceptu je důležité striktně dodržovat pravidla.

Hlavní povinností franchisora je před vytvořením své sítě úspěšně provozovat obchodní činnost po přiměřenou dobu s nejméně jedním

zkušebním objektem. Franchising by měl opravdu být jakousi zárukou

fungujícího systému. Franchisor by dále měl být majitelem nebo

právoplatným uživatelem jména firmy, ochranné známky nebo jiného zvláštního označení své sítě. Před udělením franchisové licence je tedy

nutné si vše ověřit v příslušných rejstřících daného státu popř. si vše nechat řádně do těchto rejstříků zaregistrovat či zapsat.

Na začátku, ale i v průběhu trvání smlouvy je franchisor povinen

zajistit základní školení a poskytnout každému franchisantovi nepřetržitou obchodní a jinou pomoc. Na druhou stranu má samozřejmě i franchisant 13

určité povinnosti. Měl by trvale usilovat o rozvoj svého podniku a zachování společné identity i dobré pověsti celé franchisové sítě. Musí

franchisorovi poskytnout prokazatelně správné hospodářské údaje, aby mu v zájmu

účinného

managementu

usnadnil

vyhodnocení

výkonu

a

hospodářských výsledků a musí mu umožnit na požádání přístup k jeho podkladům. Dále nesmí po dobu platnosti smlovy ani po jejím ukončení

předávat třetím osobám know-how, které mu bylo v průběhu spolupráce

poskytnuto. Všechny výše zmíněné zásady a samozřejmě další povinnosti je pro právní jistotu vždy nutné začlenit do franchisové smlouvy. 3.4. Přednosti franchisingu

Největší výhodou je rychlá a relativně bezpečná expanze a vstup na

nové, pro franchisora zcela neznámé nebo velmi vzdálené trhy. Tím je zajištěn jistější a rychlejší odbyt jeho výrobků či služeb, což mu samozřejmě přináší konkurenční výhodu. Čím více franchisantů, v čím více zemích je

zapojeno do spolupráce, tím lepší má franchisor vyjednávací pozici na trhu a zákazník dostává kvalitnější službu či zboží za lepší cenu, v lepší kvalitě a je mu lépe dosažitelná.

Celý systém by nemohl efektivně fungovat bez důsledně dodržované

dělby práce. Franchisor se věnuje hlavně systémovým a strategickým

úkolům a franchisantům přenechává řešení běžných záležitostí. Nemusí tedy

řešit lokální problémy, jako jsou legislativní změny v jednotlivých

oblastech, personální otázky a mnohé jiné. Může také při budování své sítě

rozložit investiční náklady na jednotlivé franchisanty a není tak zatížen

velkou kapitálovou investicí. Tento systém by nemohl řádně fungovat, kdyby jednotliví franchisanti tento potřebný kapitál neměli. Díky osvědčené a předem vyzkoušené koncepci, je ale daleko jednodušší žádat o úvěr, leasing či pojištění, čímž je z velké části zajištěno financování rozvoje franchisingové sítě.

Neméně důležitý je i psychologický apekt. Franchisant, jako majitel

pobočky, má daleko větší zájem na prosperitě, než kdyby byl pouhým

zaměstnancem této pobočky. Je zde také velký prostor pro seberealizaci a uplatnění

vlastních

podnikatelských

nápadů.

Velkou

oporou

pro

začínajícího podnikatele je využítí jména a silné značky franchisora. Má 14

zajištěno zásobování, neboť má možnost a mnohdy i povinnost nakupovat přímo od franchisora a to za obvykle mnohem nižší ceny, než kdyby

nakupoval u jiných dodavatelů. Díky jeho zapojení se do jednotné sítě má takovou vyjednávací pozici, na jakou by jako samostatný podnikatel nikdy

nedosáhl. Může využívat osvědčenou prodejní koncepci, která velmi

výrazným způsobem snižuje rizika podnikání. Franchisant má jistější a rychlejší vstup na trh a musí vynaložit méně nákladů na počátku, než kdyby

začínal jako samostatný podnikatel. Na začátku podnikání získává zkušenosti, které by normálně získal až po několika letech provozování podniku.

3.5. Omezení franchisingu

Pro franchisora je vybudovaní kvalitní a fungující franchisové sítě

nemalou kapitálovou a časovou investicí. Celou svoji koncepci by měl nejprve vyzkoušet na minimálně jednom pilotním projektu, aby prověřil jeho životaschopnost a rentabilitu. Franchisant, byť je z hlediska práva

samostatným podnikatelem, se musí podřizovat pokynům a kontrole franchisora a přizpůsobit se zájmům i ostatních členů systému. Je v celé

řadě případů nucen omezit jinou podnikatelskou aktivitu a prodávat pouze určený sortiment od předem určených dodavatelů. Když už se jednou zapojí do franchisové sítě, tak jeho odchod je velmi obtížný.

Velkým problémem, pokud není dobře ošetřen ve franchisové

smlouvě, může být pocit franchisanta, že již podporu franchisora nepotřebuje a jeho snaha osamostatnit se. Může taky nabýt pocit, že výše poplatků je nepřiměřená. V takovém případě se strácí tolik v celém

franchisingu potřebná důvěra mezi oběma stranami. Franchisor nemá tolik kontrolních prostředků, jako kdyby se jednalo o jeho pobočku, celá

spolupráce je tedy daleko více založena na vzájemné spolupráci a důvěře. Důležitým okamžikem je volba franchisanta. Franchisant, než je mu licence

poskytnuta, musí splnit mnoho kritérií, protože i jeden z celé sítě může zkazit dobrou pověst celého projektu.

Franchising sebou přináší spoustu výhod. Mohlo by se dokonce zdát,

že je tím nejlepším způsobem, jak začít podnikat. Nic ovšem není nikdy tak dokonalé a jednoduché jak se může na první pohled zdát. Největším 15

problémem téměř každého začínajícího podnikatele jsou peníze. Při

samostatném podnikání záleží většinou jen na vůli podnikatele, kolik peněz

je ochoten do začátku investovat. Je zde prostor pro postupný vzestup. Naproti tomu u franchisingu je situace opačná. Podnikatel je většinou

postaven před hotovou věc, protože vstupní poplatek je předem dán. Pokud si jej zájemce nemůže dovolit, je dána přednost jinému. Jistou výhodou může být vetší důvěra bankovních institucí, nicméně nic v praxi to není tak jednoduché.

Jistým řešením by mohlo být doporučení asociacemi franchisingu.

Pokud by byla např. zavedena nějaká značka typu “Dobrý franchising“, která by se dle předem stanovených kritérií udělovala uznávanou asociací osvědčeným franchisingovým projektům, mohla by tímto způsobem být

zvýšena bonita žadatele o úvěr, který by měl alespoň nějaký hmatatelný

důkaz o svém budoucím úspěchu. Za současného stavu se banky téměř ke každému začínajícímu podnikateli staví zády. Jinak se samozřejmě dívají na

potencálního franchisanta sítě typu McDonalds a jinak na franchisanta. www.internetcentrum.cz Kdyby ovšem existovala nějaká taková značka, myslím si, že banky by se na takové žadatele dívaly jinýma očima. Zřejmě

by nedosáhly na takový úvěr jako u McDonalds, ale tak velké prostředky nejsou stejně u menších franchisingových projektů potřebné.

Mnoho lidí na samostatném podnikání láká jistý způsob volnosti.

Mnohdy zálěží čistě na jejich svobodné vůli zda začnou podnikat, jestli

podnikání neukončí či kterým směrem se jejich činnost bude ubírat. U franchisingu se tato svoboda či volnost vyskytuje zpravidla pouze na

začátku dlouholeté spolupráce. Jakmile franchisant jednou nasedne do

rozjetého vlaku, je velmi těžké z něj vystoupit či změnit jeho směr. Toto přirovnání dle mého názoru velmi výstižně vystihuje podstatu franchisingu. Je to franchisantova svobodná vůle, zda franchisu s pevně danými pravidly

po důkladném zvážení přijme či nikoli. Pro mnoho lidí je právě toto jakési

„sešněrování“ důvodem franchisu odmítnout či o ní vůbec neuvažovat. Dle

mého názoru je to dobře, že jsou v tomto systému pravidla jasně a pevně daná. Vždyť je to téměř podstata franchisingu, že zde není prostor na nějaké

velké změny. Není určitě dobře, když franchisor odmítá jakoukoli změnu. Esistují totiž určité lokální odlišnosti, které je potřeba vzít v úvahu a 16

připomínky nebo návrhy na změnu jednotlivých franchisantů respektovat. Na předem jasných pravidlech je tedy třeba trvat. Jen tak může celý

franchisingový projekt uspět, vždyť se jedná o předem prověřený a úspěšný projekt, takže na tomto lpění na pravidlech bych trval a neměnil vůbec nic.

Mnoho franchisorů požaduje po franchisantech podnikatelskou

minulost. Tento jejich požadavek lze považovat za další bariéru rozvoje franchisingu. Ze strany franchisora je tento požadavek zcela pochopitelný.

Na začínajícího franchisanta i přes veškerou podporu a školení ze strany franchisora je v prvních měsících po založení franchisového podniku vyvíjen obrovský tlak, který si málokterý zaměstnanec dokáže vůbec

představit. Je velmi pravděpodobné, že kdyby jím byl franchisant bez jakýchkoliv předchozích zkušeností, jeho franchisový podnik by mohl být ohrožen a tím i celý samotný franchisový koncept.

Existuje již u mnohých franchisantů prováděné řešení. Podmínkou

udělení franchisy je předchozí praxe v některém jiném franchisovém

podniku, nejlépe na všech pracovních pozicích. Toto zdánlivě dobré řešení, má ale i druhou stránku. K tomu, aby franchisant prošel všechny pozice, je

třeba delší časový úsek a to řádově v měsících. Pro mnoho franchisantů je nemyslitelné opustit na tak dlouhou dobu místo bydliště. Navíc u některých

konceptů se lze setkat s tím, ža tato praxe je franchisantem vykonávána

zdarma. Nicméně nezbývá opět konstatovat nic jiného, než že je to franchisantova svobodná vůle přijmout franchising. Pokud tedy chce využít předem osvědčený koncept a mít tedy jakousi záruku úspěchu, je tomu třeba i něco obětovat.

Samotný proces získání franchisy je mnohdy zdlouhavý proces.

Navíc většina nejúspěšnějších franchisingových projektů pochází ze

zahraničí. Nemusí se jednat ani o franchising, aby se přeshraniční investice

protáhla dokonce i na roky. Zahraniční franchisoři využívají mnohdy formu

master-franchisingu. Tento způsob dokáže zkrátit růst franchisové sítě podstatným

způsobem.

Jednání

o

smlouvě

mezi

franchisorem

a

franchisantem nemusejí trvat dlouho, ale překážky jsou mnohdy kladeny ze

strany legislativy. Největší překážkou je dle mého názoru nutnost posouzení každé významné smlouvy Úřadem pro hospodářskou soutěž, zda nebyla

narušena rovnováha souteže na trhu. Nechtěl bych zpochybnit smysl tohoto 17

úřadu, nicméně si myslím, že franchisové smlouvy jsou jiné povahy než

ostatní smlouvy tákající se rozdělení trhu atd. Inspiraci bychom mohli hledat v právní úpravě Evropské unie, kde byla udělena těmto smlouvám bloková

vyjímka. Pokud by se i v našem právním řádu vyskytla bloková vyjímka pro

franchisové smlouvy, dokázalo by to urychlit proces franchisingu a to až o několik týdnů.

Problém blokové vyjímky by se zcela určitě narazil na další problém,

a to je chybějící právní úprava franchisingu v českém právním řádu. Tento docela složitý proces smluvní spolupráce by si zasloužil alespoň základní

úpravu. Není zde zatím dostatečná vůle a dle mého názoru to ani v současné době není

potřeba, aby byl franchising upraven samostatnou právní

normou. Dostačujícím by zcela určitě byla úprava v obchodním zákoníku.

18

4. Franchising z ekonomického hlediska 4.1. Franchising v ostatních zemích

Dle statistik a zkušeností ze zemí EU je franchising šestkrát

úspěšnější než podnikání „na vlastní pěst“. Odhaduje se, že celkový počet franchisových systémů ve světě je cca 16.000. V USA například své knowhow nabízí cca 4 tisíce franchisových systémů více než 600 tisícům

franchisantů. Celkový obrat vytvořený metodou franchisingu je odhadován na 1 000 miliard USD, Franchising v USA zaměstnává přibližně 8 miliónů

osob s nárůstem přibližně 180 tisíc pracovních míst ročně a téměř 80 %

expanze se realizuje formou master-franchisingu. Evropské statistiky ze

závěru loňského roku uvádějí existenci přibližně 5 tisíc franchisových systémů a na 220 tisíc franchisantů. Oblast podnikání formou franchisingu

zaměstnává přibližně 1,5 miliónu osob a celkový obrat je odhadován na 115 miliard EUR. Ve srovnání s USA však můžeme pozorovat nižší dynamiku rozvoje.8

Pokud jde o možnosti rozvoje franchisingu v České republice,

podívejme se na Belgii, která je počtem obyvatel i jinými kritérii naší zemi podobná a má i pro vývoj franchisových forem podnikání přibližně podobné

podmínky. V Belgii existuje na 170 franchisových systémů a zhruba 3 500

franchisantů. Franchising tam vytváří přibližně 29 tisíc. pracovních míst. Celkový obrat se odhaduje na 2,4 miliardy Euro což představuje přibližně

6 % belgického maloobchodního obratu. Většina tamních franchisových systémů pochází ze zahraničí.9

4.2. Franchising v České republice

Česká republika se postupně stává součástí jednotného evropského

8

Stanford

a.s..

www.profit.cz

[citováno

24.

února

Dostupný z: http://www.profit.cz/archiv.php?iEd=200450&iArt=10049&iSearch= 9

2006].

www.franchising-info.cz [citováno 24. února 2006] Dostupný z: http://www.franchising-

info.cz/

19

trhu.

Odpovídá

tomu

stupeň

integračního

zapojení

i

postupné

harmonizování právního prostředí, daňového systému, či obchodního

propojení se státy EU. Příznivé hospodářsko politické prostředí podporuje i zájem zahraničních franchisových systémů o vstup na český trh a motivuje

české systémy k dalšímu rozvoji. Pro obchodní činnost bylo vydáno více

než 1,1 miliónu živnostenských oprávnění. V ČR je přibližně 800 tisíc ekonomicky aktivních malých a středních podnikatelů, na trhu je cca 100

tisíc maloobchodních jednotek. Tzv. malé a střední podnikání zaměstnává

v ČR přibližně 1,9 miliónů osob, což je zhruba 61% ekonomicky činného obyvatelstva. Přitom právě v této oblasti panuje hodně obav a nejistoty

z dalšího vývoje, které by v mnoha případech mohla zmírnit franchisingová forma podnikání.10

V současné době působí na českém trhu asi 90 franchisových

systémů nebo systémů, vykazující alespoň určité znaky franchisingu.

Nejvíce se uplatňuje franchising, obdobně jako v ostatních zemích v oblasti

obchodu, služeb a gastronomie. Česká republika nezůstává po vstupu do EU izolována od vnitřních vazeb a rozvoje evropského trhu. Lze tedy předpokládat, že se zvýší nabídka franchisových systémů, hlavně ze zemí

Evropské Unie. Zvýší se však i poptávka po tomto způsobu podnikání,

zejména u malých a středních podnikatelů, a to buď jako alternativa jejich

dalšího rozvoje nebo u některých jako jediná cesta, jak se udržet na trhu. Tuzemští zájemci o franchising ovšem nemají většinou dostatečný kapitál.

Dosavadní úspěšnost franchisingových systémů v ČR je nejlepší

vizitkou a doporučením zvlášť pro malé a střední firmy, které o své další budoucnosti zodpovědně přemýšlejí.

4.3. Franchising z hlediska ekonomické teorie

Původně byl franchising v Americe používán jenom k distribuci

výrobků a populárního podnikového jména, avšak tento způsob v poslední 10

Tulpa, A.: Franchising – partnerství přinášející úspěch ( přednáška ) Brno, BVV,

24.10.2005

20

době ztrácí na důležitosti. Druhý způsob použití frančízingu je provozní

formát franchisingu (Business Format Franchising), neboli používání držitelova systému k celkovému obchodnímu řízení a provozu nezávislé

provozovny. Tento způsob totiž dovoluje uživateli nejenom používat držitelovo jméno, a provozní systém, ale také všechny ochranné známky,

odchodní formát, manuály, chráněné receptury, strategii marketingu, apod. Dnes téměř každý podnik s dobrým hospodářským výsledkem, který je

dobře organizován, s unikátním, jednoduchým a efektivním systémem

řízení, který je možno někoho snadno a rychle naučit, má předpoklady stát se zakladatelem a držitelem franchisingu.11

Hlavní výhodou držitele franchisingu při rozšiřování jeho základní

organizace je, že není odkázán jen na svůj kapitál, jelikož uživatelé jeho

systému a majitelé nezávislých provozoven jsou vlastně investory v jeho

základním podniku a tím pomáhají k jeho rozvoj a růstu. Vstupní poplatek je určen smlouvou podle rozsahu v jakém uživatel používá držitelův systém. V některých případech to může být jenom jméno, případně centrální systém marketingu nebo systém reservací, jako je tomu u mnoha hotelových a

restauračních provozů, ale ve většině případů se jedná o používání kompletního provozního formátu vlastněného držitelem. Rozdíl mezi

nejnižším a nejvyšším franchisovým poplatkem může být v USA i několik set tisíc dolarů, avšak úměrně k tomu stoupá naděje na vyšší čistý zisk.

Za další výhodu je možno považovat možnost hromadného nákupu,

kdy jak závislé, tak i nezávislé provozovny dostávají slevu na suroviny a zařízení na základě hromadného nákupu. Se zvýšeným počtem provozoven

narůstá i známost a popularita základního řetězce, což se samozřejmě odráží

ve zvýšeném obratu a případném čistém zisku. Popularita samozřejmě

přináší i jiné výhody jako je například lepší výběr při přijímání pracovníků. Je totiž známo, že lidé raději pracují za méně peněz ve známých podnicích,

s dobrým jménem a s dobrou reputací, nežli za více peněz v podnicích které nemají naději na růst a nebo jsou dokonce ztrátové a nebo které jsou méně

11

AWD česká republika s.r.o. www.finance.cz [ citováno 24. února 2006 ] Dostupný z:

http://www.finance.cz/home/firmy/financovani/franchizing/abc2/

21

známé. Zvýšený počet zájemců o zaměstnání v prosperujícím podniku samozřejmě dává majiteli možnost výběru kvalitního personálu. 4.4. Franchising na příkladu

Příkladem může být nejznámější franchisový koncept na světě

McDonald's. První franchisová restaurace McDonald's v ČR byla otevřena v roce 1996. V současnosti je v ČR 21 franchisantů McDonald's, kteří

provozují více jak 60 % z celkového počtu restaurací. Franchisant si kupuje

vybavení restaurace a zároveň samotnou franchisu, která ho opravňuje pod dobu 20 let používat obchodní známku a další práva společnosti

McDonald's. Stává se zároveň součástí systému McDonald's, který mu umožňuje využít veškerých výhod z toho plynoucích, např. centrálního nákupu, marketingových kampaní a veškerého dalšího know how spojené se

značkou McDonald's™. Na druhé straně je povinen dodržovat standardy

společnosti v oblasti kvality, servisu a čistoty a odvádět poplatky z pronájmu prostor a za poskytnutí franchise, které odpovídají určitému

procentu z obratu restaurace. U této společnosti existují následující možnosti.12

První z nich je přímá franchisa. Při koupi přímé franchise se

franchisant stává od začátku majitelem vybavení restaurace. S touto formou

franchise je spojena jednorázová investice ve výši cca 12 500 000,- Kč, která se skládá z následujících položek. Přibližně 345 000 Kč (ekvivalent

15 000 USD) kauce, dále cca 1 035 000 Kč (ekvivalent 45 000 USD) jednorázový poplatek za franchise na 20 let. Největší částkou je 11 000 000

Kč - za vybavení restaurace jež obsahuje technologie kuchyně, interiér,

dětský koutek a reklamní značení. Tato část investice se může lišit od restaurace k restauraci a závisí na velikosti a typu restaurace. McDonald's

požaduje od franchisanta, aby minimálně 40 % této investice tvořil jeho vlastní kapitál, zbytek je možno dofinancovat bankovním úvěrem.

12

[

McDonald's Česká republikaMcDonald's Česká republika , www.mcdonalds.cz citováno

25.

února

2006

http://www.mcdonalds.cz/informace/franchising/principy.shtml

22

]

Dostupný

z:

Dalším možným způsobem je Program BFL ( Business Facilities

Lease) Tento model byl vytvořen pro výjimečně schopné kandidáty, kteří

nedisponují finanční částkou potřebnou pro získání přímé franchise. Pro BFL program je zapotřebí, aby uchazeč disponoval vlastním kapitálem ve

výši minimálně 1,5 mil. Kč. Tento kapitál je nezbytný pro uhrazení

následujících nákladů: kauce (viz přímá franchise), nákladů na otevření restaurace a nákupu první zásoby surovin. U tohoto typu franchise je

restaurace pronajata franchisantovi na tři roky včetně vybavení restaurace s možností akumulace kapitálu a opcí na koupi vybavení restaurace během tří

let. O úspěchu tohoto systému svědčí fakt, že dnes existuje 30 000 těchto restaurací rozmístěných ve více jak 100 zemích světa.13 4.5. Možnosti financování franchisingu

Financování franchisingu je jedním z velmi důležitých aspektů

důležitých pro rozvoj tohoto způsobu podnikání. Měla by mu tedy být

věnována větší pozornost českých bank a jiných finančních institucí. Pro financování franchisingu jsou použitelné následující finanční zdroje:

bankovní úvěry, půjčky z privátních zdrojů, státní programy podpory pro malé a střední podnikatele, finanční nebo strategický partner. Dále leasing, jenž je jednou z forem financování, přičemž leasingový pronajímatel přenechá užívání dlouhodobého majetku leasingovému nájemci za úplatu na

smluvně definovaný časový úsek. Může se jednat o movité věci i nemovitosti.

Významnou roli na poli financování franchisingu v České republice

hraje Komerční banka a.s. a její KB Franchising Program. Komerční banka

jako první banka na českém trhu uvedla speciální program určený pro financování podnikatelských potřeb v rámci franchisingu. Program

především otevírá franchisantům přístup k prostředkům nezbytným pro

financování jejich podnikatelské činnosti, franchisorům umožňuje rozšiřovat 13

www.franchising-info.cz [citováno 24. února 2006] Dostupný z: http://www.franchising-

info.cz/

23

jejich franchisingovou síť bez nutnosti dalších investic nebo vlastních půjček.

Jedná se o dlouhodobou spolupráci mezi franchisorem, bankou a

jednotlivými franchisanty z dané franchisingové sítě. Financovaný

franchisant je považován za součást ověřeného a úspěšně fungujícího podnikatelského konceptu, což se projeví při hodnocení jeho žádosti o financování. Významnou úlohu v této fázi obchodu hraje již zmíněný

"ochranný deštník" franchisora. Výhodou KB Franchising programu je

možnost financování klientů i "neklientů" Komerční banky včetně zcela nových, začínajících podnikatelů. KB Franchising Program nabízí

franchisantům výběr z široké nabídky úvěrů i ostatních produktů financování. V rámci programu Komerční banka nabízí financování investic v podobě hmotného i nehmotného majetku včetně financování pořízení

franchisy, dále financování oběžných prostředků, například zásoby nebo pohledávky z obchodního styku či provozní potřeby, jako jsou náklady na

opravy a údržbu. Program umožňuje financování krátkodobé, střednědobé i dlouhodobé financování v korunách i v cizích měnách s možností

jednorázového nebo postupného čerpání a splácení, podle konkrétního typu poskytnutého produktu.

Každé financování cizími prostředky vyžaduje zajištění ze strany

financovaného podnikatele. KB Franchising Program však díky svým

specifikům minimalizuje nároky na požadované zajištění. Pro financování

řádově do 1 milionu Kč je možné například využít pouze zajištění formou krycí blankosměnky a vinkulace životního pojištění. Toto platí dokonce i

pro začínající podnikatele. Vyšší částky je potom možné zajistit standardně

ručením, zástavním právem k nemovitostem, k věcem movitým nebo k pohledávkám či bankovní zárukou, např. Českomoravské záruční a

rozvojové banky. Komerční banka pro účely spolupráce s franchisory a franchisanty vyškolila specialisty v celé pobočkové síti. Ti jsou schopni

připravit takovou formu spolupráce, resp. financování, která bude vyhovovat všem zúčastněným stranám - franchisorovi i franchisantům.

Samotnému financování předchází spolupráce banky a franchisora.

Franchisor uzavře s bankou smlouvu o spolupráci a spolu s bankovním

poradcem jsou specifikovány dokumenty a informace, které banka 24

vyhodnotí a použije k vytvoření konceptu financování franchisorem

provozovaného franchisingového systému. Toto hodnocení a koncept financování jsou každoročně aktualizovány. Jakmile franchisor spolupracuje

s Komerční bankou v rámci KB Franchising Programu, je možné přistoupit k financování jednotlivých franchisantů. Bankovní poradce franchisanta spolu se specialistou pro franchising připraví vhodný způsob financování

šitý na míru potřebám konkrétního franchisanta. Podmínky financování jsou poté nastaveny na základě informací a dokumentů, které umožní vyhodnotit finanční situaci a podnikatelský záměr franchisanta. O teprve rozvoji

franchisingu v České republice svědčí i fakt, že do roku 2006 bylo na KB

Franchising program uvolněno pouze 42 milionů korun, což je částka v porovnání s ostatními bankovními úvěry částka opravdu zanedbatelná.14 15

Česká asociace franchisingu. www.czech-franchise.cz [citováno 1. března 2006]. Dostupný z: http://www.czech-franchise.cz/?page=franchising_financovani 14

15

Cariola, J.: Jak financovat franchisové podnikání ( přednáška ) Brno, BVV, 26.10.2005

25

5. Založení a vznik franchisového podniku 5.1. Odlišení od jiných forem podnikání

Franchising jako takový není upraven obchodním zákoníkem. Pro

lepší pochopení fungování celého systému je nutné srovnání s ostatními způsoby podnikání, které v obchodním zákoníku upraveny jsou. 5.1.1. Odlišení od smlouvy licenční

Nejbližsí je franchisingu licenční smlouva upravená v § 508 a násl.

Obchodního zákoníku. Licenční smlouvou k předmětům průmyslového

vlastnictví opravňuje poskytovatel nabyvatele ve sjednaném rozsahu a na

sjednaném území k výkonu práv z průmyslového vlastnictví (dále jen "právo") a nabyvatel se zavazuje k poskytování určité úplaty, nebo jiné

majetkové hodnoty.16 Na rozdíl od licenční smlouvy jsou předmětem

franchisové smlouvy nejen práva průmyslová, ale i další aspekty typické pro

tento způsob podnikání, jako jsou obchodní známka, právo na prodej zboží

či poskytování služeb, image, dobrá pověst franchisora, know-how, výrobní

postupy a jiné práva či znalosti potřebné pro řádné fungování podniku.

Franchisová smlouva jde tedy nad rámec smlouvy licenční, která se tak velmi často stává její pouhou součástí.

5.1.2. Odlišení od smlouvy komisionářské

Další srovnatelný způsob podnikání upravují § 577 a následující, ve

kterých je upravena komisionářská smlouva. Smlouvou komisionářskou se

zavazuje komisionář, že zařídí vlastním jménem pro komitenta na jeho účet určitou obchodní záležitost, a komitent se zavazuje zaplatit mu úplatu. Komisionář je povinen při zařizování záležitosti jednat s potřebnou odbornou péčí podle pokynů komitenta. Z jednání komisionáře nevznikají komitentu ve vztahu k třetím osobám ani práva ani povinnosti.17 Největším

rozdílem mezi komisionářským a franchisovým systémem je délka trvání

smluvní vztahu. Komisionářská smlouva je zpravidla sjednávána na velmi

16 17

Zákon č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších předpisů.


26

krátkou dobu, k vyřízení pouze jedné určité záležitosti a navíc komisionář nemá tolik znalostí o projektu jako franchisant.

5.1.3. Odlišení od smlouvy o obchodním zastoupení

Velmi blízkým systémem je obchodní zastoupení. Smlouva o

obchodním zastoupení je upravena v § 652 a následujících Obchodního zákoníku. Na rozdíl od komisionářské smlouvy se jedná o dlouhodobý

závazek kdy se obchodní zástupce jako nezávislý podnikatel zavazuje

dlouhodobě pro zastoupeného vyvíjet činnost směřující k uzavírání určitého druhu smluv nebo sjednávat a uzavírat obchody jménem zastoupeného a na

jeho účet.18 Z uvedeného vyplývá, že obchodní zástupce na rozdíl od franchisanta nevystupuje vlastním jménem a smlouvy neuzavírá na svůj

účet. Výhodou je především to, že nenese obchodní riziko a zároveň jeho kapitálový vklad je nízký jak na počátku, tak i v průběhu spolupráce. 5.1.4. Odlišení od smlouvy o zprostředkování

Zdánlivě podobným systém spolupráce je upraven v § 642 a

následujících Obchodního zákoníku. Smlouvou o zprostředkování se zprostředkovatel zavazuje, že bude vyvíjet činnost směřující k tomu, aby

zájemce měl příležitost uzavřít určitou smlouvu s třetí osobou, a zájemce se

zavazuje zaplatit zprostředkovateli úplatu (provizi).19 V tomto případě se

jedná o zprostředkování příležitosti uzavřít smlouvu, v žádném případě nejde o zastoupení.

5.1.5. Odlišení od smlouvy o tichém společenství

V § 673 a následujících Obchodního zákoníku se smlouvou o tichém

společenství zavazuje tichý společník poskytnout podnikateli určitý vklad a podílet se jím na jeho podnikání a podnikatel se zavazuje k placení části čistého zisku po odečtení povinného přídělu do rezervního fondu, je-li

podnikatel povinen tento fond vytvářet, vyplývající z podílu tichého

18 19



27

společníka na výsledku podnikání. Ve smlouvě o tichém společenství musí být dohodnutý rozsah účasti tichého společníka na zisku a ztrátě stejný.20

Franchising nelze podřadit ani pod jeden způsob podnikání upravený

v Obchodním zákoníku. Z každého systému vykazuje pouze některé znaky.

Na druhou stranu nelze, říci, že není upraven vůbec. Při tvorbě franchisové

smlouvy musíme samozřejmě brát v úvahu zásady, na kterých je vystavěn obchodní zákoník, právní řád, obecné zásady právní a mnohé jiné. 5.2. Předsmluvní fáze

Je nutné, aby před tím, než je franchisorem nabídnut projekt, byl

alespoň jednou proveden pilotní projekt. Jakmile se tento pilotní projekt ukáže jako životaschopný a to po dobu alespoň jednoho roku, může majitel franchisového projektu pomýšlet na jeho rozšířění.

Právním uákladem každého franchisového podniku je smlouva

uzavřená mezi franchisorem a franchisantem. Ješte před tím, než je tato smlouva uzavřena, je nutné zpracovat nabídkovou brožuru, franchisový balík, manuál a systém tzv. kontrolních otázek. 5.2.1. Nabídková brořura

Nabídková brožura je obligatorní součástí každé předsmluvní fáze

franchisového podnikání. Měla by obsahovat nabídku výrobků, služeb a technologií, výši vstupních a průběžných poplatků, pravidla užívání ochranných známek, patentů, cíle celého projektu a podmínky ukončení

spolupráce. Tato broužura by měla sloužit především možným zájemcům o vstup do projektu, aby se mohli lépe zorientovat při výběru vhodného franchisingu.

5.2.2. Franchisový balík a manuál

Franchisový balík obsahuje postup pomoci franchisora při zakládání

nového podniku, povolení užívat nehmotná práva, image a goodwill,

pravidla školení a všemožnou podporu. Za tuto pomoc vyžaduje franchisor od franchisanta poplatky jak na začátku, tak i v průběhu spolupráce.

20


28

Obsahem manuálu je metodologie vedení podniku. Jedná se o jakýsi

podrobný návod jak každodenně řídit franchisový podnik. Jelikož se jedná o téměř podrobný návod k úspěchu, je samozřejmě snahou každého franchisora tento manuál chránit. Manuál by měl začínat popisem

franchisového projektu, jeho základní filozofií. Následovat by měl popis metody řízení celého podniku a jeho každodenní provoz. Nápomocné mají

být také vzorové formuláře např. pracovních smluv, dohod o hmotné zodpovědnosti, dohod o ochraně obchodního tajemství, konkurenční

doložky, dohody s dodavateli, zákazníky a ostatní, které se při běžném

provozu mohou vyskytnout. Uzavírat by jej měl podrobný adresář se

spojeními na všechny členy franchisové sítě. Je velmi důležité, aby byl tento manuál pravidelně aktualizován.

5.2.3. Systém kontrolních otázek

Ještě před tím, než se obě strany rozhodnou pro vzájemnou

spolupráci, je nutné si položit pár kontrolních otázek. Je velmi důležité si ze

strany franchisanta položit otázky typu, jsem podnikatelská osobnost? Jsem

schopný z osobního i profesního hlediska unést tího samostatného podnikání? Mám nějaké dřívější zkušenosti s tímto druhem podnikání? Co vše vím o franchisorovi a jeho franchisovém podniku? Jsou jeho výrobky či

služby konkurence schopné právě v mojí oblasti? Mám potřebný kapitál?

Jakým způsobem jsem schopen si jej opatřit? Má moje investice reálnou

šanci návratnosti? Nejen tyto, ale i mnohem více otázek jsou zpravidla

obsahem dotazníku, který franchisor zasílá potenciálnímu franchisantu k vyplnění před započetím spolupráce. Velmi podobné otázky by si měl

položit i franchisor. Někdy jsou tyto otázky podceňovány, nicméně by měly

být důležitým vodítkem pro franchisora ke správnému výběru franchisanta a naopak pro franchisanta pro správný výběr projektu. 5.2.4. Pilotní projekt

Samotný projekt je zpravidla vytvářen tak, že franchisor nejdříve

založí svůj podnik a po té se ho pomoci franchisingu snaží rozšířit. Poměrně

často se setkáváme s podnikately, kteří jsou označování jako tzv.černé 29

ovce21. Tito podnikatelé se snaží využít franchising k získání pěněžních

prostředků tím, že

nabízejí

a prodávájí

neosvědčený

a předem

nevyzkoušený projekt. I z tohoto důvodu by měla být volba franchisora

důkladně promyšleným krokem. Franchisor by se měl snažit vytvořit projekt co nejjednodušší.

Právě pilotní projekt by měl ověřit, zda je tento podnikatelský

koncept provozu schopný, měl by označit problémy, zjistit mezery ve

vybavení podniku či provozovny, stanovit optimální otevírací dobu, určit

která reklama je nejúčinější atd. V rámci tohoto zkušebního provozu se velmi často školí zaměstnanci, kteří potom následně působí jako poradci u

nových franchisantů. Povinnost franchisora provést pilotní projekt je natolik důležitá, že byla začleněna i do etických kodexů franchisingových asociací.

5.3. Franchisová smlouva z hlediska českého a evropského práva

Základem

dlouhodobé

spolupráce

mezi

franchisorem

a

franchisantem je franchisová smlouva, ve které by měly být zakotveny

veškerá pravidla spolupráce mezi franchisorem a franchisantem. Měl by to být téměř dokonalý popis spolupráce mezi poskytovatelem franchisingu a

jeho příjemcem. Základem je svobodný projev vůle, učiněný dvěma právně

i ekonomicky nezávislými podnikateli. Je typem kombinované smlouvy, což

znamená, že v sobě nese znaky mnoha jiných smluv a z tohoto důvodu zasahuje do mnoha právních odvětví. 5.3.1. Smlouva inominátní

Obvyklými smluvními stranami jsou podnikatelé, proto je třeba na

jejich vztah aplikovat ustanovení obchodního zákoníku, kde se v §261

odst.1 stanoví, že část třetí obchodního zákoníku upravuje závazkové vztahy mezi podnikateli, jestliže při jejich vzniku je zřejmé s přihlédnutím ke všem

21


C.H.Beck, 1999, s. 31

30

okolnostem, že se týká jejich podnikatelské činnosti22. Dle obchodního

zákoníku lze uzavírat dva typy smluv. Těmi prvními jsou smlouvy pojmenované, jež obsahují podrobnější úpravu právě v třetí části Obchodního zákoníku. Těmi druhými jsou smlouvy nepojmenované neboli

inominátní, které výslovně upraveny nejsou. Tato možnost uzavírat nepojmenované smlouvy je zakotvena v § 269 odst.2 Obchodního zákoníku,

kde se stanoví že, účastníci mohou uzavřít i takovou smlouvu, která není

upravena jako typ smlouvy.23 Jestliže však účastníci dostatečně neurčí

předmět svých závazků, smlouva uzavřena není. V současné době franchisová smlouva není upravena žádným způsobem v obchodním ani

v občanském zákoníku, který se za určitých okolností vztahuje i na

podnikatele. Z toho vyplývá, že se jedná o smlouvu inominátní a že nachází

své právní vyjádření pouze v ustanovení § 269 odst. 2 Obchodního zákoníku.

Základním zákonným předpokladem pro uzavření nepojmenované

smlouvy je dostateční určení předmětu závazků smluvních stran. Žádné jiné náležitosti jakýkoliv jiný právní předpis nestanoví. Franchisová smlouva je tedy jediným dokumentem, který upravuje vzájemné vztahy a který smluvním stranám stanovuje jejich práva a ukládá jim povinnosti. Měla by tedý být výsledkem dalekosáhlých jednání předcházejících uzavření

smlouvy. Žádným způsobem není upravena ani forma franchisové smlouvy.

Bude tedy záležet čistě na vůli smluvních stran, zda uzavřou smlouvu

písemně čí ústně. Vzhledem k důležitosti a chybějící právní úpravě lze doporučit, aby smlouvy byla uzavřena písemně.

5.3.2. Evropský franchisingový etický kodex

Přestože franchising není legislativně zakotven v jednotlivých

národních právních úpravách, je však jeho úprava v zemích Evropské unie

velmi integrovaná a na vysoké úrovni. Jedním z prvních dokumentů, které upravují franchisingové podnikání, je European Code of Ethics for

22 23



31

Franchising ( Evropský franchisingový etický kodex ) zpracovaný v roce 1972 Evropskou franchisingovou federací ve spolupráci s národními

franchisingovými svazy z jednotlivých členských států Evropských společenství. Kodex obsahuje souhrn zásadních pravidel poctivého chování

a jednání při franchisingové praxi v Evropě. Tento kodex je závazný pro ty členy národních svazů, které jej přijaly. Kodex byl přijat i Českou asociací franchisingu na jejím ustavujícím shromáždění dne 26. 10. 1993. 5.3.3. Nařízení komise o blokové vyjímce

Dalším předpisem, který je závazný pro státy Evropské unie, je

Commission Regulation No. 4087/88 of 30. November 1988 on the Treaty

to categories of Franchise Agreements - Nařízení Komise Evropských společenství vztahující se na franchisingové smlouvy ( Nařízení Komise ES o blokové výjimce pro franchising ), které se tímto vyjímají z působnosti článku 85/3 Římské smlouvy o dohodách omezujících soutěž. Článek 85

Římské smlouvy upravuje zákaz ujednání a postupů, které omezují nebo znehodnocují soutěž a mohou mít vliv na obchod mezi členskými státy. Komise Evropských společenství ( dnes Evropské unie ) tímto nařízením

udělila blokovou výjimku franchisingovým smlouvám, pokud budou v souladu s podmínkami v něm uvedenými. Franchisingové smlouvy tak byly

uznány jako smlouvy, u kterých převažují pozitiva rozvoje podnikání nad negativy v podobě omezování soutěže.24 5.3.4. Franchisor

Franchisorem je zpravidla větší společnost, která je vlastníkem

obchoního jména, ochranné známky, obchodní značky, goodwill atd. Má

vyvinutou jednotnou koncepci prodeje výrobků či poskytování služeb nebo technologií. Je schopen tuto svoji metodu a koncepci poskytnout k užívání

prostřednictvím franchisové smlouvy, franchisového manuálu, počátečního a průběžných školení a je schopen zajistit nepřetžitý poradenský servis. Měl

24


C.H.Beck, 1999, s. 157 - 161

32

by zabezpečovat neustálý rozvoj a kontinuitu svého systému a samozřejmě

musí být oprávněn poskytovat práva k nehmotným statkům, které při své činnosti využívá.

5.3.5. Franchisant

Franchisantem je samostatný podnikatel, vystupující pod vlastním

jménem a na vlastní účet. Měl by být důvěryhodný, mít základní teoretické

znalosti o franchisovém způsobu podnikání, být ctižádostivý, cílevědomý,

ochotný spolupracovat a podřídit se pravidlům franchisové sítě, být ochoten strpět kontrolu franchisora, mít schopnost řídít kolektiv zaměstnanců a organizační schopnosti, mít k dispozici vlastní finanční prostředky a kapitál.

Všechny tyto vlastnosti, schopnosti a možnosti franchisanta by měly být důkladně před započetím spolupráce prověřeny.25 5.3.6. Proces uzavření franchisové smlouvy

Celý proces uzavření franchisové franchisové smlouvy má několik

fází. První fází je získávání nejvhodnějšího franchisanta či franchisora. To se dějě především pomocí médií jako jsou rozhlas, televize, tisk a

v neposlední řadě taky internet či veletrhy franchisových příležitostí.26 Druhou fází je kontakt franchisora s potenciálním franchisantem.

V průběhu této fáze potenciální franchisant obdrží formulář žádosti o poskytnutí licence a také informační brožuru o franchisovém systému

podnikání franchisora. Obsahem tohoto formuláře bývají zpravidla osobní

údaje franchisanta jako jméno, příjmení, datum narození, rodné číslo, adresa

trvalého bydliště, státní příslušnost, národnost, rodinný stav, údaje o partnerovi, zdravotní stav, bezúhonnost. Dále údaje o předchozím a současném povolání či zaměstnání, podnikatelská minulost, předchozí pracovní zkušenosti, povolání manžela či manželky, dosažené vzdělání, akademický titul, důvody ukončení minulého povolání, údaje o současném a

25


C.H.Beck, 1999, s. 38 26


C.H.Beck, 1999, s. 39 - 57

33

minulém podnikání, finanční zázemí, reference a všechny ostatní informace, které jsou důležité pro správný výběr. Třetí fází je hodnocení vyplnění výše

uvedeného, ale již vyplněného formuláře franchisorem. Neexistují jednotná pravidla pro hodnocení těchto formulářů. Zpravidla jsou jednotlivé odpovědi bodovány a podle součtu jednotlivých bodů je potenciální

franchisant ohodnocen. Pokud je výsledkem třetí fáze výběr vhodného

kandidáta, nastává fáze čtvrtá. Franchisant je pozván na pohovor, kde prostřednictvím vzájemné komunikace společně hodnotí svoje zkušenosti, cíle, finanční možnosti, zájem zapojit se do vzájemně do sítě.

Trvá-li po dokončení čtvrté fáze zájem započít spolupráci na obou

stranách, nastává pátá fáze, tou je uzavření smlouvy o budoucí franchisové

smlouvě. Tato smlouva upravuje vzájemné vztahy do doby, něž je uzavřená

řádná smlouva. Jejím předmětem je závazek obou smluvních stran v uvedené době uzavřít řádnou smlouvu, jakmile budou splněny všechny

smluvně stanovené podmínky, jako jsou úspěšné zakončení úvodního

školení, výběr a upravení franchisového podniku do konečné podoby, zařazení této provozovny do franchisové sítě. Měla by obsahovat i předběžnou podnájemní smlouvu na užívání prostor, ve kterých se bude

podnikání budoucího franchisanta uskutečňovat. Forma této budoucí smlouvy není opět nikde stanovena, nicméně se doporučuje písemná forma. Touto smlouvou jsou zpravidla předávány důvěrné informace o celém

konceptu, sítí, jednotlivých členech, partnerech, dodavatelích, metodách a jiných důležitých aspektech úspěšného vedení podniku.

Z důvodu právní jistoty smluvních stran a také ochrany franchisora

je vhodné tyto informace označit za důvěrné, aby požívaly právní ochrany zejméne dle § 271 Obchodního zákoníku. V rámci předsmluvních jednání

dochází k poskytnutí významných informací, jejichž zneužití může způsobit

jedné ze stran škodu a k uzavření smlouvy přitom nemusí vůbec dojít. Vzhledem k tomu, že v období předsmluvních jednání nejsou strany vázány

smlouvou, nemohou ani porušit smluvní povinnost a chybí tak právní základ

odpovědnosti. Obchodní zákoník na tuto skutečnost reaguje a právní základ

případné odpovědnosti vytváří. Poskytnuté informace nemusí tvořit obchodní tajemství - potud je ochrana širší, než jak vyplývá z § 17 an. obchodního zákoníku kde se za obchodní tajemství považují obchodní, 34

výrobní či technické povahy související s podnikem, které mají skutečnou nebo alespoň potenciální materiální či nemateriální hodnotu, nejsou v

příslušných obchodních kruzích běžně dostupné, mají být podle vůle podnikatele utajeny a podnikatel odpovídajícím způsobem jejich utajení

zajišťuje27. Zákon ovšem váže vznik odpovědnosti na určité podmínky.

Jednou z nich je i nezbytnost, aby sdělující strana dala jasně najevo, že

informace jsou důvěrné. Pro toto upozornění není předepsána určitá forma. Odpovědnost za škodu, vzniklou vyzrazením důvěrných informací, se bude řídit § 373 an. obchodního zákoníku, což se týká nejen rozsahu a způsobu

náhrady, ale také možnosti liberace, protože ten, kdo poruší svou povinnost ze závazkového vztahu, je povinen nahradit škodu tím způsobenou druhé straně, ledaže prokáže, že porušení povinností bylo způsobeno okolnostmi

vylučujícími odpovědnost.28 Předpokladem vzniku odpovědnosti bude vznik škody v příčinné souvislosti s prozrazení nebo použitím informací

označených jako důvěrných v předsmluvních jednáních. Poškozený bude

muset tyto předpoklady prokázat. Musí tedy vyčíslit a prokázat vzniklou

škodu, příčinnou souvislost, poskytnutí informací i jejich označení jako důvěrných.

Splnění podmínek pro uzavření řádné franchisové smlouvy může být

velmi náročné časově. Stanovení lhůty, do kdy má být řádná franchisová

smlouva uzavřena se u jednotlivých sytémů liší, protože každý franchisor má rozdílné požadavky na provozovnu nebo celý podnik. Rozdílná je i

délka úvodního školení. Doporučuje se uzavřít smlouvu do 1 roku ode dne uzavření smlouvy o budoucí franchisové smlouvě se závazkem smluvních stran smlouvu o budoucí franchisové smlouvě prodloužit, pokud podmínky

pro uzavření řádné franchisové smlouvy nebudou ve stanovené lhůtě

splněny. Po splnění stanovených podmínek a ve lhůtě stanovené smlouvou o budoucí franchisové smlouvě dochází k jednání mezi franchisorem a

franchisantem, jehož výsledkem je podpis již řádné franchisové smlouvy,

27

Zákon č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších předpisů

28

Zákon č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších předpisů

35

čímž končí první ucelená fáze spolupráce mezi franchisorem a v této době již právoplatným franchisantem29.

5.4. Franchisová smlouva z hlediska obsahu

Každá franchisová smlouva by měla stanovit typ spolupráce,

předmět smlouvy, včetně práv na označení, vzhled obchodů a provozoven a

dalších identifikačních znaků franchisora. Měla by upravit postavení a práva

obou smluvních stran, oprávnění a povinnost franchisora rozvíjet a dále

zdokonalovat franchisový systém. Detailně upravit vztahy v rámci franchisové sítě, vztahy ke konkurenci a ke třetím osobám, dodací a platební podmínky

včetně

vedení

účetnictví.

Povinnost

franchisora

školit

franchisanta včetně jeho zaměstnanců. Stanovit výši a splátkový kalendář franchisových poplatků. Upravit předkupní právo franchisora a podmínky

prodeje či postoupení franchisového podniku, právní nástupnictví, délku jejího trvání a možnosti dalšího prodloužení. Závěrem upravit podmínky ukončení včetně důvodů pro odstoupení od smlouvy a podmínky vzájemného vypořádání.30 5.4.1. Záhlaví

Záhlaví každé smlouvy musí obsahovat přesné označení smluvních

stran. Pokud je smluvní stranou právnická osoba, je nutné ji označit obchodním jménem, pod kterým je zapsána v obchodním nebo v jiném

zákonem stanoveném rejstříku, sídlem a identifikačním číslem. Pokud je

smluvní stranou fyzická osoba musí být označena jménem a příjmením,

datem narození, rodným číslem a bydlištěm. Pokud je tato skutečnost zapsána v obchodním rejsříku, je nutno ji uvést. V případě, že se jedná o podnikatele, který není zapsán v obchodním rejstříku, je třeba uvést na

29


C.H.Beck, 1999, s. 39 - 57

30


C.H.Beck, 1999, s. 42 - 57

36

základě jakého oprávnění podniká, kým bylo vydáno, kdy a pod jakým

registračním číslem. Následuje preambule a přesné označení franchisového

systému. Franchisingová smlouva bývá někdy uvozována preambulí. V této preambuli je podána definice franchisingu nebo jeho předmětu - franchisy,

která bude určující pro danou smlouvu. Oficiální definice neexistuje a proto záleží na stranách smlouvy, na jaké se shodnou. Definice se ve smlouvě

stává jedním z nejdůležitějších interpretačních pravidel a je proto nutné zvažovat i tento její dosah.

5.4.2. Charakteristika služeb

Další částí smlouvy je přesná charakteristika výrobků či služeb, které

poskytovatel poskytuje smlouvou příjemci. Tyto výrobky a služby je nutné přesně specifikovat, a proto se k franchisingové smlouvě často připojují

přílohy, které tvoří např. názorné vyobrazení ochranné známky, loga,

průmyslové vzory, receptury, know-how apod. Někdy bývá tento soubor předáván zvlášť ve formě tzv. manuálu. S tím souvisí i přesné vymezení

vlastnických práv a především práv duševního vlastnictví, která jsou na příjemce převáděna. Významným ustanovením smlouvy je vymezení

prostoru, ve kterém bude příjemce franchising vykonávat. V některých

případech jde o prostor přesně určený poskytovatelem, např. určité místo nebo určité území. V tomto ohledu je třeba uvést i tzv. exkluzivitu, jíž je případ, kdy se poskytovatel zavazuje, že v dané oblasti neposkytne

franchisu jinému příjemci. Franchising bývá vymezen jako dlouhodobá spolupráce a je tedy nutné smluvně upravit i možnost změny postupu či

sortimentu výrobků nebo služby. Tato otázka bývá ve franchisingové

smlouvě řešena pomocí uzavírání dodatkových smluv. Jeví se praktické tyto dodatkové smlouvy výslovně označit jako dodatek a chronologicky je číslovat.

5.4.3. Povinnosti stran

Jednou z nejdůležitějších částí obsahu franchisingové smlouvy je

vymezení vzájemných povinností poskytovatele a příjemce franchisy. Poskytovatel je osoba, která vlastní určité know-how a další práva a přenechává je do užívání příjemci. Mezi jeho základní povinnosti patří 37

podpora příjemce radou a pomocí v oblasti reklamy, obchodu, skladových

prostor, výchovy personálu, prodejní techniky, marketingu a všech oblastí

ovlivňujících obrat a rentabilitu. Poskytovatel je také povinen provést tržní rozbor prodejního místa, koncipovat prodejní plány, poskytovat rady a

pomoc např. při získávání správních povolení, při volbě personálu a jeho školení, pomoc při vedení účetnictví.

5.4.4. Know-how, duševní vlastnictví a poplatky

Jistá specifika obsahuje licenční smlouva o know-how, které lze

poskytovat třetím stranám bezúplatně nebo za úplatu, a to obvykle na

základě licenčních smluv. Takto upravená licenční smlouva se však týká pouze práv, jež vyplývají z průmyslového vlastnictví a nikoliv z jiného

duševního vlastnictví. Omezuje se pouze na umožnění výkonu těchto práv a

nezahrnuje jejich převod. Tato úprava se však nevztahuje na know-how, jejichž předmětem není právo, nýbrž jen jiná majetková hodnota. Znamená

to, že licenční smlouva, jejímž předmětem je know-how, nebude uzavírána

na podkladě § 508 a následujích. Tuto licenční smlouvu je možné uzavřít s použitím analogie výše uvedených ustanovení. Je možné, na základě

souhlasu obou stran, postupovat při uzavírání licenční smlouvy na knowhow s využitím ustanovení § 508 a násl. obchodního zákoníku. Know-how

je určitá majetková hodnota, kterou je nutné utajovat pomocí institutů, které k tomuto utajení slouží. Je tedy nutné nakládat s tímto know-how jako s obchodním tajemstvím. Ochrana je potom tomuto obchodnímu tajemství poskytována

za

splnění

určitých

podmínek,

jak

v

rámci

práva

nekalosoutěžního, tak i v rámci práva trestního. Podstatnou součástí

smlouvy je tzv.manuál. Tento manuál je jakousi kuchařkou franchisového konceptu.

Povinnosti příjemce korelují s povinnostmi poskytovatele, pokud

tedy poskytovatel přenechává příjemci určitá práva duševního vlastnictví, ten má potom povinnost tato práva využívat a nakládat s nimi podle

smlouvy. Především přesně dodržovat poskytnutý manuál. Další povinností může být povinnost odebírat výrobky od poskytovatele, ale častěji od výrobců, kteří musí být poskytovatelem schváleni. Právem poskytovatele je

kontrola příjemce a z toho plyne povinnost příjemce předkládat 38

poskytovateli pravidelné finanční zprávy a skládat ze své činnosti účty. Takové informace zpravidla plní dva cíle. Tím prvním je umožnit

poskytovateli sledovat výkony každého příjemce a současně mu poskytnout podklady pro výpočet splatných poplatků. Druhým cílem je umožnit

příjemci, aby viděl své výkony ve srovnání se svým plánem i s ostatními

členy franchisové sítě. Poskytovatelem bývají většinou požadovány hrubé

výnosy, účet zisků a ztrát a kapitálové výdaje. Povinností příjemce je rovněž placení určitých poplatků. Opět záleží na dohodě mezi oběma stranami, jak tyto poplatky nazvou, v jaké výši budou placeny a v jakém časovém období. Především

příjemce platí poskytovateli

jednorázový

vstupní

poplatek. Výše poplatku se liší v závislosti na náročnosti a úspěšnosti

konceptu, který poskytovatel nabízí. Tento vstupní poplatek by bylo možné

charakterizovat jako poplatek za vyvinutí systému a převod průmyslově

chráněných práv. Dalším poplatkem je průběžný franchisingový poplatek, který bývá hrazen měsíčně a stanoven procentuální sazbou z měsíčního obratu. Vlastně jde o platbu za služby, které jsou průběžně poskytovány ze

strany poskytovatele. Výše těchto průběžných poplatků se opět u různých franchisingových projektů liší Může být však stanoven i z jiné základní

částky, jako např z čisté tržby restaurace. Je možné se setkat s výpočtem průběžného poplatku i z hrubých výnosů. 5.4.5. Reklama

Ve většině franchisingových systémů se o reklamu a inzerci, alespoň

částečně, jak bylo uvedeno výše, stará poskytovatel. Ten za tímto účelem

dostává od svých příjemců příspěvek. Nejčastěji bývá pro výpočet příspěvků na reklamu použita stejná metoda jako pro výpočet průběžného poplatku. K těmto příspěvkům a poplatkům se váže i nutnost upravit ve

smlouvě jejich splatnost. V případě vstupního poplatku je datem splatnosti nejčastěji datum podpisu smlouvy, u ostatních je splatnost stanovena vždy

k určitému dni běžného kalendářního měsíce. Je vhodné pro poskytovatele upravit rovněž následky nesplacení poplatku, např. smluvní pokutu či úroky z prodlení. Ve smlouvě může být také upraveno pojištění, ručení a omezené ručení.

39

5.4.6. Povinnost mlčenlivosti

Pravidelným bodem smlouvy bývá stanovení povinnosti mlčenlivosti

a diskrétnosti. Příjemce je povinen zabezpečit, aby jeho zaměstnanci

dodržovali povinnost mlčet o veškerých údajích a informacích týkajících se franchisingového systému. Poskytovatel si svůj franchisingový koncept obvykle ve smlouvě zajišťuje sjednáním předkupního práva. 5.4.7. Cenové podmínky u zboží či služeb být

Pokud příjemce odebírá od poskytovatele zboží a výrobky, mohou

podepsány

od

počátku

jejich

spolupráce,

tedy

současně

s franchisingovou smlouvou, všeobecné obchodní podmínky ohledně

dodávek tohoto zboží. Ceny zboží či služeb poskytovaných příjemcem jsou určovány podle ceníku vypracovaného poskytovatelem. Ceník však

neobsahuje přesně určené ceny, ale pouze cenové hladiny, ve kterých je možné se pohybovat. Závazné určení cen by bylo v rozporu s předpisy na

ochranu hospodářské soutěže. Konkrétní ceny si tedy určí každý příjemce v

rámci cenové hladiny sám, se zřetelem ke specifickým podmínkám svého smluvně vymezeného území a charakteru zákazníků.

5.4.8. Délka trvání smluvního vztahu a zákaz konkurence

Franchisingový vztah by měl být schopen dlouhodobé existence.

Smlouva se obvykle uzavírá na období 2 až l5 let. Objevují se i smlouvy s

delším trváním, nejčastěji ale bývá doba stanovena na 7 let.Vzhledem k

tomu, že tedy jde o dlouhodobou spolupráci, je třeba ve smlouvě předejít

situacím, kdy jedna nebo druhá strana není ve vzájemném vztahu spokojena. Je proto nutné upravit možnosti ukončení platnosti smlouvy před uplynutím doby sjednané. Takovou možností je např. dohoda o možnosti odstoupení

od smlouvy. Důvody odstoupení od smlouvy je ovšem třeba řádně upravit. Základními důvody bývá dlouhodobá platební neschopnost, nedodržování

pokynů poskytovatele příjemcem, poškozování dobré pověsti poskytovatele či nedosahování předpokládaného obratu v určité době. Po ukončení

platnosti smlouvy není již příjemce oprávněn prodávat zboží či poskytovat služby. Rovněž nesmí používat jména, označení zboží, ochranných známek 40

a jiných znaků uvedených v preambuli franchisingové smlouvy. Po ukončení smlouvy musí také dojít k vzájemnému vyrovnání.

V zahraničních pramenech je možné se setkat i se zákazem pro

bývalého příjemce konkurovat po určitou dobu poskytovateli nebo jiným příjemcům ve shodném předmětu podnikání. U nás by takové omezení na

základě smlouvy nebylo možné a poskytovatel by mohl příjemce stíhat pouze, pokud by po ukončení smlouvy využíval jeho know-how a obchodní metody, které byly předmětem franchisingu. 5.4.9. Rozhodčí doložka

Pokud je franchisingová smlouva uzavírána mezi podnikateli v rámci

mezinárodního franchisingu, je výhodné upravit otázky rozhodného práva,

kterým se smlouva bude řídit, smluvní řeč a sjednat interpretační a zejména

rozhodčí doložku. Použití arbitráže se jeví v případě franchisingu jako nejvhodnější řešení sporů, a to i v případě národního franchisingu z důvodu, že ve sporech jsou projednávány, interní informace a metody důvěrné povahy, které by při veřejnosti soudního řízení mohly být zneužity. 5.4.10. Závěrečná ustanovení

V zájmu právní jistoty je vhodné do smlouvy včlenit ujednání, že

uzavřením smlouvy ztrácejí všechna dřívější ujednání mezi stranami svoji

platnost. Rovněž je do smlouvy vpravována klauzule, že pokud se některé ustanovení smlouvy stane neplatným, ostatní ustanovení zůstávají v

platnosti. Smlouva musí být samozřejmě stranami podepsána a opatřena datem podpisu. V některých případech bývá smlouva uzavírána před svědky, kteří ji také podepíši.

Závěrem je vhodné shrnout, že franchisingová smlouva je velice

složitý dokument, který je nutné pečlivě vypracovat. Zejména je nutné vzít v úvahu jeho dlouhodobost a skutečnost neexistence právní úpravy. Smlouva

by měla být uzavírána po delším a podrobném jednání mezi stranami, ke

41

kterému by strany měly přizvat poradce s právnickým vzděláním a předejít tak možným sporům, které by ze smlouvy mohly vzniknout.31

31


C.H.Beck, 1999, s. 42 - 57

42

6. Franchising v odvětvích českého právního řádu 6.1. Občanské právo

Občanský zákoník zná právnické a fyzické osoby. Je-li franchisant

osobou fyzickou, je výhodou jeho osobní osobní nasazení a zájem na co nejlepším fungování jeho podniku, téměř neomezená možnost veškeré svoje

úsilí věnovat franchisovému podniku a osobní odpovědnost za chod takového podniku.

V souvislosti s typem osoby vhodným pro franchisové podnikání je

třeba zmínit další občasnkoprávní apekt, a to ochranu osobnosti fyzické osoby a ochranu právnické osoby před neoprávněným použitím jejího názvu a dobré pověsti. Ochrana osobnosti fyzické osoby je upravena v § 11 a násl.

Občanského zákoníku, kde se stanoví , že fyzická osoba má právo na

ochranu své osobnosti, zejména života a zdraví, občanské cti a lidské důstojnosti, jakož i soukromí, svého jména a projevů osobní povahy. Dojde-

li k zásahu do práva na ochranu osobnosti, je fyzická osoba oprávněna

domáhat se u příslušného soudu po rušiteli, aby upustil od neoprávněných

zásahů, aby odstranil následky těchto zásahů a aby jí bylo přiznáno přiměřené zadostiučinění.32

Název právnické osoby před neoprávněným zásahem do dobré

pověsti je upraven § 19b odst. 2 a 3 Občanského zákoníku. Dobrá pověst neboli goodwill je nezbytná pro úspěšné fungování právnické osoby.

Definici pojmu "dobrá pověst" ovšem český právní řád neobsahuje. Při

alespoň základním vymezení tohoto pojmu je tak nezbytné si pomoci judikaturou soudů. Například dobrou pověst právnické osoby - podnikatele je třeba hodnotit podle jeho chování v obchodních vztazích. Pokud tedy

tento subjekt neplní své závazky řádně a včas, popř. pouze výjimečně

dostojí svým povinnostem včas, nelze dospět k závěru, že jde o podnikatele, který by požíval dobré pověsti. Z uvedeného je patrné, že dobrá pověst

konkrétní právnické osoby je především vytvářena na základě zkušeností, které s tímto subjektem mají její obchodní partneři, zákazníci či jiné

32

Zákon č. 40/1964 Sb., občanský zákoník, ve znění pozdějších předpisů.

43

subjekty, kteří s ní přichází do kontaktu. Postupně se ukazuje, že dobrá

pověst vedle příslušného know-how tvoří poměrně velký základ úspěchu ve fungování té které právnické osoby. V tržní ekonomice tvoří goodwill

neoddělitelnou součást konkurenčního boje. Subjekt požívající výsady

dobré pověsti má konkurenční výhodu před subjektem, který dobrou pověstí nedisponuje. Z tohoto důvodu podléhá institut dobré pověsti právnické osoby zákonné ochraně. K zásahům do dobré pověsti může dojít různými

způsoby. K nejčastějším budou patřit zásahy prostřednictvím hromadných sdělovacích prostředků jako jsou zejména rozhlas, tisk a televize, zásahy

prostřednictvím reklamy apod. Ochrana dobré pověsti právnických osob obsažená v občanského zákoníku se týká všech právnických osob bez rozdílu.

Ustanovení § 19b odst. 3 občanského zákoníku chrání dobrou pověst

právnické osoby před neoprávněným zásahem. Půjde především o ochranu

před šířením různých nepravdivých informací o konkrétní právnické osobě. Tato ochrana může být realizována především tak, že zásahem dotčená právnická osoba se může u soudu domáhat, aby od neoprávněných zásahů

bylo upuštěno a byl odstraněn závadný stav. Rovněž je možné se domáhat přiměřeného zadostiučinění, které může být požadováno i v penězích. Je třeba říci, že i když se dotčená právnická osoba domáhá aplikace všech výše zmíněných prostředků, soud jí nemusí vyhovět. Pokud v případě

neoprávněného zásahu do dobré pověsti právnické osoby vznikne škoda, lze se její náhrady domáhat podle § 420 občanského zákoníku.

Dalším z důležitých aspektů občanskoprávních vztahů vznikajících

při franchisovém podnikání je užívání prostor, které se při budoucím podnikání budou využívat. Zpravidla půjde o nebytové prostory v nájemním

či podnájemní vztahu. Jen velmi málo franchisorů či franchisantů jsou vlastníky těchto nebytových prostor. Ve franchisovém podnikání bývá

zpravidla nájemní smlouva sjednávána přímo s franchisorem. Důležitou součástí franchisové smlouvy je ujednání týkající se řešení sporů mezi smluvními stranami. Z tohoto důvodu jsou do závěrečných ustanovení

včleňovány rozhodčí doložky nebo smlouvy o rozhodci. Rozhodčí řízení je

upraveno zákonem číslo 216/1994 Sb., o rozhodčím řízení a výkonu

rozhodčích nálezů. V případě vztahu s mezinárodním prvkem je důežité, 44

aby si smluvní strany zvolily i rozhodné právo, podle kterého mají rozhodci rozhodovat.33

6.2. Obchodní právo

Franchising je vztah dvou či více samostatných podnikatelů.

Podnikatelem obchodní zákoník rozumí osobu zapsanou v obchodním

rejstříku, osobu podnikající na základě živnostenského oprávnění, osobu podnikající na základě jiného než živnostenského oprávnění podle

zvláštních předpisů jako jsou např. advokáti, lékaři, notáři a fyzickou osobu, která provozuje zemědělskou výrobu a je zapsána do evidence podle

zvláštního zákona. Všechny tyto osoby musí vykonávat soustavnou činnost samostatně vlastním jménem a na vlastní odpovědnost za účelem dosažení zisku.

Jedním ze stavebních kamenů franchisingu je oprávění franchisanat

užívat obchodní jméno franchisora. Obchodním jménem se rozumí název,

pod kterým podnikatel činí právní úkony při své podnikatelské činnosti. Obchodním jménem fyzické osoby je její jméno a příjmení s případným dodatkem, který jej odlišuje od ostatních podnikatelů. Obchodním jménem

právnické osoby je název, pod kterým je zapsána v obchodním rejstříku, popř. jiném zákonem stanovém rejstříku. Obchodní jméno právnické osoby

musí obsahovat dodatek, který označuje její právní formu. Zákon zakazuje převést obchodní jméno bez převodu podniku, ale žádným způsobem neupravuje

možnost

užívat

obchodní

jméno

podnikatele

jiným

podnikatelem. Je ale nezbytné, aby do franchisové smlouvy bylo vtěleno ujednání, kterým bude franchisant oprávněn pouze užívat obchodní jméno

franchisora ve spojení s franchisovým systémem a jeho znaky a na druhé straně bude franchisantovi uložena povinnost v běžném obchodním styku vystupovat jako samostatný podnikatel.

33


C.H.Beck, 1999, s. 59 - 67

45

Nepostradatelným ustanovením je ochrana obchodního tajemství

franchisora. Obchodní tajemství vymezeno jako předmět práv náležejících k podniku. Tento předmět se zároveň v tomto ustanovení charakterizuje několika znaky. Za prvé jde o věcnou charakteristiku pojmu obchodního

tajemství. Podle zákona obchodní tajemství tvoří veškeré skutečnosti

obchodní, výrobní či technické povahy, které souvisejí s podnikem. Druhým znakem obchodního tajemství je, že všechny uvedené skutečnosti mají

skutečnou nebo alespoň potenciální materiální či nemateriální hodnotu. V tomto znaku je zároveň obsažen požadavek vyplývající z obecného vymezení podniku a obchodního jmění v § 5 a 6 obchodního zákoníku, jímž je ocenitelnost obchodního tajemství jako složky podnikání. Třetím znakem

obchodního tajemství je, že skutečnosti, které jej tvoří, nejsou v příslušných obchodních kruzích běžně dostupné. Poslední předpoklad má subjektivní povahu. Aby určitá skutečnost mohla být obchodním tajemstvím, musí být

podle vůle podnikatele utajena a podnikatel také odpovídajícím způsobem

její utajení zajišťuje. Právo k obchodnímu tajemství je výlučné. Jeho obsahem je oprávnění s tajemstvím nakládat, zejména udělit svolení k jeho

užití a stanovit podmínky takového užití, což je zákonné zmocnění, které se u franchisingu využívá téměř ve všech případech. Podnikateli přísluší právní

ochrana proti porušení nebo ohrožení jeho práva na obchodní tajemství jako při nekalé soutěži. Prostředky této chrany spočívají v tom, že podnikatel, jehož právo bylo porušeno nebo ohroženo, má právo domáhat se, aby ten, kdo jeho právo porušuje nebo ohrožuje , se svého jednání zdržel a odstranil

způsobený závadný stav. Podnikatel se dále může domáhat přiměřeného zadostiučinění, a to i v penězích. Jestliže podnikateli vznikne škoda, může požadovat její náhradu. Pokud by se delikvent takovým jednáním obohatil,

má podnikatel právo na vydání takového bezdůvodného obohacení. S ochranou obchodního tajemství souvisí i ochrana know-how.

Stranou franchisového vztahu může být i zahraniční osoba, nejčastěji

na straně franchisora. Zahraniční osobou jsou fyzické osoby s bydlištěm nebo právnické osoby se sídlem mimo území České republiky. Za podnikání zahraniční osoby se považuje umístění podniku nebo jeho organizační složky na území České republiky. Zahraniční osoba se může v České

republice podílet na založení české právnické osoby nebo se účastnit jako 46

člen nebo společník již založené české právnické osobě. Pro zahraničního franchisora je současná právní úprava výhodná v tom, že si může založit českou právnickou osobu a skrze ni uskutečnit pilotní projekt a činit další důležité kroky pro rozšíření své franchisové sítě na území České republiky.

Na co by se nemělo při franchisovém podnikání zapomenout je

zajištění závazků. Důležitým institutem v této oblasti je smluvní pokuta. Smluvní pokuta je jedním z prostředků zajištění závazku, kdy si smluvní

strany dohodnou, že dlužník je povinen při nesplnění závazku zaplatit určitou částku, přičemž na rozdíl od úroku z prodlení, je nezbytné jí sjednat

písemně, jinak na ni nevznikne právní nárok ani při porušení povinnosti. Výši smluvní pokuty je třeba určit předem buď absolutní částkou anebo

stanovením způsobu jejího výpočtu. Povinnost zaplatit smluvní pokutu může stíhat jak dodavatele, například že nedodal zboží včas, tak i odběratele, který naříklad neodebral celé objednané množství. U smluvní pokuty musíme rozlišovat jakého právního vztahu se týká, buď

občanskoprávního nabo obchodněprávního. V režimu občanskoprávním,

zaplacení smluvní pokuty nezbavuje dlužníka povinnosti splnit takto zajištěný závazek, smluvní pokuta obecně vylučuje uplatnění náhrady škody, ledaže je smluvními stranami sjednáno něco jiného a dlužník není povinen smluvní pokutu uhradit. Pokud porušení povinnosti nezavinil, bude muset toto nezavinění v případném soudním sporu prokázat.

V režimu obchodněprávním pro obchodní závazkové vztahy platí

sice úprava občanského zákoníku, ale s významnými odchylkami danými obchodním zákoníkem. Předně okolnosti vylučující odpovědnost nemají

vliv na povinnost platit smluvní pokutu, což je významné zejména při

srovnání s náhradou škody, k níž není obecně povinen ten, kdy prokáže, že porušení povinnosti bylo způsobeno okolnostmi vylučujícími odpovědnost dle § 374 Obchodního zákoníku. Smluvní strany si však mohou podmínky

upravit odchylně, nejde totiž o kogentní ustanovení. Na rozdíl od dalšího o tom, že nepřiměřeně vysokou smluvní pokutu může soud snížit. Odstoupení

od smlouvy se nedotýká nároku na zaplacení smluvní pokuty, ovšem toto

ustanovení již zase není závazné a lze smluvně změnit. Smluvní pokutou se dá zajistit jakékoli porušení závazku, nejen včasné zaplacení, třebaže se

jedná přirozeně o nejčastější případ. V praxi zcela převažuje přístup, kdy 47

ujednání o smluvní pokutě je přímo součástí zajišťované smlouvy, lze ovšem se stejným právním účinkem sjednat smluvní pokutu samostatně s

odkazem na zajištěný závazek. Druhý případ bude na místě pokud, zajišťovaná smlouva byla sjednána pouze ústně, musíme totiž mít na paměti, že ujednání o smluvní pokutě musí být vždy v písemné formě, jinak je

absolutně neplatné, byť by s ním dlužník i následně souhlasil, takovéto plnění by bylo třeba posoudit jako bezdůvodné obohacení věřitele bez

právního důvodu. I z tohoto důvodu se doporučuje uzavírat franchisové

smlouvy výhradně písemně a ujednání o smluvní pokutě zařadit jako jeden z bodů celé smlouvy mezi franchisorem a franchisantem.

Pro předem specifikované případy lze ve smlouvě sjednat možnost

odstoupení od franchisové smlouvy. Od smlouvy lze odstoupit pouze

v případě, že je to zákonem stanoveno nebo účastníky smlouvy dohodnuto. Možnost odstoupit od smlouvy je v obchodním zákoníku upravena ve dvou rovinách. Především je to obecná úprava obsažená v § 344 až 351. Je

spojena s prodlením dlužníka nebo věřitele a jen výjimečně umožňuje od

smlouvy odstoupit i v případě, že ještě k prodlení nedošlo. Kromě toho obsahuje obchodní zákoník řadu zvláštních ustanovení, v nichž jsou uvedeny další důvody pro možnost odstoupení od smlouvy. Tyto důvody

jsou jak v obecných ustanoveních a obchodních závazkových vztazích, tak i

ve zvláštních ustanoveních o některých obchodních závazkových vztazích,

t.j. v ustanoveních upravujících jednotlivé typy obchodních smluv. Některé z nich jsou spojeny s porušením smluvní povinnosti, jiné nikoliv. Přitom

obecná úprava platí, jestliže ve zvláštních ustanoveních není obsažena úprava odchylná. V obchodním zákoníku jde o úpravu nezávislou na úpravě

v občanském zákoníku. Současně jde v celém rozsahu o úpravu dispozitivní.

Odstoupením od smlouvy zanikají všechna práva a povinnosti smluvních stran, vyjma nároku na nahradu škody, ujednání o volbě práva nebo volby

obchodního zákoníku a řešení sporů mezi smluvními stranami. Ve franchisové smlouvě by měly být striktně stanoveny podmínky, za kterých lze od franchisové smlouvy odstoupit, aby nemohlo dojít např. ke zneužití

postavení smluvních stran franchisového vztahu. Rovněž je vhodné formulovat, které porušení smluvní povinnosti se považuje pro účely odstoupení za podstatné a které za nepodstatné. 48

Další možností zániku nesplněného závazku je institut odstupného

upravený § 355 obchodního zákoníku. Úprava v něm obsažená má

dispozitivní charakter, proto se smluvní strany mohou v rámci své svobodné

vůle od této úpravy odchýlit. Vždy je ale potřeba mít na paměti ustanovení § 265 obchodního zákoníku, které stanoví, že výkon práva, který je v rozporu se zásadami poctivého obchodního styku, právní ochrany

nepožívá.34 Institut odstupného spočívá v oprávnění jedné smluvní strany

nebo obou smluvních stran smlouvu zrušit, pokud zaplatí druhé smluvní

straně ve smlouvě určené odstupné. V takovém případě se smlouva zrušuje

od počátku, pokud oprávněná strana oznámi druhé smluvní straně, že svého práva využívá a zaplatí druhé straně smluvně stanovené odstupné.

Vzhledem k charakteru odstupného by nebylo vhodné vkládat do franchisových smluv ustanovení o oprávnění kterékoli smluvní strany zaplacením odstupného smluvu zrušit. Franchisová smluva je totiž natolik

složitým systémem smluvní spolupráce, že by nebylo vhodné a rozumné dát

kterékoli smluvní straně oprávnění smlouvu zaplacením odstupného zrušit. Franchisant, by totiž tohoto institutu mohl využít k získání know-how a dalších dovedností tím, že jakmile by je všechny získal, zaplatil by odstupné a smlouva by byla od počátku neplatná.

Spolupráci je také možné ukončit výpovědí dle § 582 a následujicích

Občanského zákoníku. Tato občanskoprávní úprava se totiž vztahuje i na obchodněprávní závazky, pokud jednotlivé smluvní typy upravené

obchodním zákoníkem neobsahují odlišnou právní úpravu. Potom má tedy

speciální právní úprava samozřejmě přednost před úpravou obecnou. Výpovědí lze ukončit pouze spolupráci založenou na základě smluv na dobu neurčitou.

Velmi důležitou roli nejen ve franchisovém podnikání hraje reklama.

Franchisoví podnikatelé musí být velmi opatrní při výběru reklamních prostředků, protože každá reklama musí vyhovovat požadavkům na ni

kladenými a to zejména zákonem číslo 40/1995 Sb., o regulaci reklamy.

34


49

Zároveň by neměli zapomenout na zákon č. 634/1992 Sb., o ochraně spotřebitele. 35

6.3. Živnostenské právo

Nezbytným předpokladem pro začátek každého podnikání je získání

živnostenského oprávnění k podnikatelské činnosti. Živností je soustavná

činnost provozovaná samostatně, vlastním jménem, na vlastní odpovědnost, za účelem dosažení zisku a za podmínek stanovených zákonem. Franchisor i franchisant jsou podnikatelé, proto musí získat oprávnění k podnikatelské

činnosti. V některých případech bude třeba získat koncesní listinu. Poněkud jiná je situace v případě master franchisingu. Protože je master franchising jeho hlavní soustavnou činností, je mu v režimu živností ohlašovaných volných vydán živnostenský list na živnost franchising. 6.4. Pracovní právo

Ve franchisingu existují dvě skupiny vztahů. Tím prvním je vztah

mezi franchisorem a franchisantem jež nelze v žádném případě zařadit mezi

vztahy pracovněprávní. Naproti tomu vztahy mezi franchisantem a jeho zaměstnanci mezi tyto vztahy samozřejmě patří. Ustanovení zákoníku práce týkající se školení zaměstanců jsou pro franchising velmi důležítá, jakož i

spolupráce franchisora při této velmi důležité činnosti. Ve vetšině případů je přímo podmínkou přijetí do zaměstnání absolvování úvodního školení, kde se

tito

zaměstnanci

franchisového podniku.

velmi

detailně

seznamují

s chodem

takové

Při sjednávání pracovních smluv je velmi důležité, aby v nich

franchisant neopměl ošetřit ochranu dobrého jména franchisového systému, samotné obchodní jméno franchisora, image, know-how a všechny ostatní

znaky celého systému, a to jak během trvání pracovního poměru, tak i po

jeho ukončení. Je důležité, aby pod hrozbou smluvní pokuty bylo zajištěno, aby se zaměstnanec zdržel podnikání v oboru po určitou dobu po skončení

35


C.H.Beck, 1999, s. 68 - 90

50

pracovního poměru, nesdělil třetí osobě žádné informace týkající se

franchisového podnikání v průběhu trvání pracovního poměru, tak i po určitou dobu po jeho ukončení.

Ve franchisových provozovnách či podnicích bývá zařízení a

výrobky nemalé hodnoty, které je samozřejmě potřeba ochránit. Nejen

z tohoto důvodu je dobré se zaměstnanci franchisanta uzavřít dohody o

hmotné zodpovědnosti, kterou zaměstnanec přebírá odpovědnost za svěřenou hotovost, ceniny, zboží, zásoby nebo jiné hodnoty svěřené mu

k vyúčtování. Pokud je zaměstnanců více, je dobré sjednat zodpovědnost kolektivní.36

6.5. Správní právo

Každé podnikání je doprovázeno spousty rozhodnutí správních úřadů

vydaných dle správního řádu, franchisový způsob nevyjímaje. Správní zozhodnutí musí obsahovat výrok, odůvodnění a poučení o odvolání.

Odůvodnění není třeba, vyhovuje-li se všem účastníkům řízení v plném

rozsahu. Proti správnímu rozhodnutí lze podat odvolání skrze orgán, který napadené rozhodnutí vydal a to zpravidla do 15-ti dnů ode dne oznámení

rozhodnutí. O tomto odvolání může rozhodnout správní orgán, který

napadené rozhodnutí vydal, pokud mu vyhoví v celém rozsahu a jestliže se rozhodnutí netýká jiného účastníka řízení než odvolatele nebo jestliže s ním ostatní účastníci souhlasí. V jiných případech o odvoláních rozhoduje

správní orgán nejblíže nadřízený správnímu orgánu, který napadené rozhodnutí vydal. Pokud byl vydávajícím orgán státní správy ústředním, lze proti takovému rozhodnutí podat rozklad. Příslušným rozhodujícím

orgánem je vedoucí takového orgánu, např. vedoucí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže.37

6.6. Hospodářská soutěž

Franchising je úspěšná forma distribuce výrobků, nicméně fungující

na vertikální dohodě franchisora a franchisanta, kterou si svým způsobem Řezníčková, M. Franchising. Podnikání pod cizím jménem. Praha : nakladatelství C.H.Beck, 1999, s. 98 - 100 37 Řezníčková, M. Franchising. Podnikání pod cizím jménem. Praha : nakladatelství C.H.Beck, 1999, s. 111 36

51

rozdělují trh, zaručují určitou exkluzivitu a dalšími smluvními ujednáními

omezují ostatní účastníky na trhu. Je zájmem každého prosperujícího státu, aby tyto dohody nebyly kontraproduktivní, aby nebránili volnému vstupu ostatních účastníku na trh a samozřejmě aby podléhaly určité kontrole.

Nejdůležitější kontrolní roli plní Úřad na ochranu hospodářské

soutěže, postupující při své kontrolní činnosti dle zákona číslo 143/2001

Sb., o ochraně hospodářské soutěže. První způsobem, jak lze narušit rovnováhu na trhu jsou dohody narušující soutěž. Tyto dohody mezi

soutěžiteli, rozhodnutí jejich sdružení a jednání soutěžitelů ve vzájemné

shodě, které vedou nebo mohou vést k narušení hospodářské soutěže, jsou zakázané a neplatné, pokud obsahují přímé nebo nepřímé určení cen popřípadě jiných obchodních podmínek. Toto ustanovení se velmi dotýká právě franchisingu, vždy mnohdy je to jednou z podmínek pro příjem franchisy.

Dále je zakázaný jakýkoli závazek omezení nebo kontroly výroby,

odbytu, technického vývoje nebo investic, rozdělení trhu nebo nákupních zdrojů. Závazek alespoň jednoho z účastníků, že smlouvy s kupujícím

budou vázané podmínkou, že kupující odebere i další plnění, které s požadovaným předmětem plnění ani věcně, ani podle obchodních

zvyklostí nesouvisí, čili tzv. vázané obchody. Nesmí obsahovat závazek omezit přístup na trh soutěžitelům, kteří nejsou členy dohody a závazek

účastníků, že vůči jednotlivým odběratelům budou při plnění stejného charakteru uplatňovány rozdílné obchodní podmínky, kterými budou někteří kupující v hospodářských vztazích znevýdněni atd.

Na první pohled z vše uvedených zákonných znaků vyplývá, že jsou

tedy zakázány téměř všechny franchisové smlouvy, ale dohody narušující

soutěž jsou ze zákona zakázané a neplatné jen v případě, že zákon o ochraně hospodářské soutěže nebo jiný zvláštní zákon nestanoví něco jiného nebo pokud Úřad pro ochranu hospodářské soutěže nepovolí po splnění zákonem

stanovených podmínek výjimku. Je nutné podotknout, že týká-li se důvod

zákazu jen části dohody, je zakázána a neplatná jen tato část. Pokud však

z povahy dohody, jejího obsahu, účelu nebo z okolností, za nichž k ní došlo, vyplývá, že ji nelze od ostatního obsahu oddělit, je zakázaná a neplatná celá dohoda.

52

Zákaz se nevztahuje na dohody, které přispějí ke zlepšení výroby

nebo distribuce zboží nebo k podpoře technického či hospodářského rozvoje

a vyhrazují spotřebitelům přiměřený podíl na výhodách z toho plynoucích.38 Tuto podmínku by měl každý franchisový koncept bez větších problémů

obhájit. Aby mohli být tyto dohody účinné, je nutné aby je schválil Úřad pro ochranu hospodářské soutěže.

Předmětný zákon rozlišuje smlouvy na horizontální a na vertikální.

Horizontální dohody jsou takové, jejichž účastníky jsou soutěžitelé působící

ve vztahu ke svým dodavatelům i odběratelům na stejné úrovni střetu nabídky a poptávky, jednoduše řečeno mezi konkurenty, např. mezi výrobci

téhož zboží. Vertikálními dohodami naopak takové, jejichž účastníci působí na jiných stupních střetu nabídky a poptávky. Typicky zde půjde o dohody mezi výrobcem a jeho distributorem. Pokud nastanou pochybnosti, má se za to, že se jedná o dohodu horizontální. Horizontální dohoda nepodléhá

zákazu, pokud společný podíl účastníků dohody na relevantním trhu

nepřesahuje 10%. Vertikální dohoda zákazu nepodléhá pokud společný podíl účastníků dohody na relevantním trhu nepřesahuje 15%39.

Možným způsobem porušení pravidel hospodářské soutěže je

zneužití dominantního postavení na trhu. Zneužití je podstatným znakem porušení, z čehož vyplývá, že nestačí pouhá existence. Výslovně se zakazuje

zneužití dominantního postavení, nikoli přímo jeho vznik. Podle § 10 odst. 1 ZOHS má dominantní postavení na trhu soutěžitel nebo společně více soutěžitelů, kterým jejich tržní síla umožňuje se chovat ve značné míře nezávisle na jiných soutěžitelích nebo spotřebitelích.40 Stejně jako v případě

kartelových dohod se v § 11 odst. 1 ZOHS uvádí demonstrativní výčet

příkladů zneužití dominantního postavení. Jde především o přímé nebo nepřímé vynucování nepřiměřených podmínek ve smlouvách s jinými

účastníky trhu, zvláště vynucování plnění, jež je v době uzavření smlouvy v

nápadném nepoměru k poskytovanému protiplnění, vázání souhlasu s

38 39 40

Zákon č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže, ve znění pozdějších předpisů.



53

uzavřením smlouvy na podmínku, že druhá smluvní strana odebere i další

plnění, které s požadovaným předmětem smlouvy věcně ani podle obchodních zvyklostí nesouvisí, uplatňování rozdílných podmínek při

shodném nebo srovnatelném plnění vůči jednotlivým účastníkům trhu, jimiž

jsou tito účastníci v hospodářské soutěži znevýhodňováni, zastavení nebo omezení výroby, odbytu nebo výzkumu a vývoje na úkor spotřebitelů,

dlouhodobé nabízení a prodej zboží za nepřiměřeně nízké ceny, které má nebo může mít za následek narušení hospodářské soutěže, odmítnutí poskytnout jiným soutěžitelům za přiměřenou úhradu přístup k vlastním přenosovým sítím nebo obdobným rozvodným a jiným infrastrukturním

zařízením a tito jiní soutěžitelé z právních nebo jiných důvodů nemohou bez spoluužívání takového zařízení působit na stejném trhu jako dominantní

soutěžitelé, kteří přitom neprokáží, že takové spoluužívání není z provozních nebo jiných ůvodů možné anebo je od nich nelze spravedlivě požadovat.

Zneužívání dominantního postavení může Úřad pro ochranu

hospodářské soutěže zakázat nebo může uložit porušujícímu subjektu pokutu do výše 10.000.000,- Kč nebo do výše 10% z čistého obratu za poslední ukončený kalendářní rok. Jestliže je prokázán majetkový prospěch

soutěžitele v důsledku porušení předmětného zákona, lze mu uložit pokutu nejméně ve výši tohoto prospěchu.41

Franchisové smlouvy jsou dle tohoto zákona vertikálními dohodami

se závazkem výlučného odběru, stanovením ceny, rozdělením trhu a se závazkem

umožnení

kontroly

franchisora.

Před

uzavřením

každé

franchisové smlouvy bude tedy nutné zkoumat, zda franchisová smlouva

nesplňuje nekterý z výše popsaných znaků zakázaných dohod. Z charakteru franchisingu i z výše popsaného, se doporučuje franchisovým podnikatelům

předkládat uzavřené franchisové smlouvy Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže s návrhem na jejich posouzení a udělení výjimky.42

Zákon č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže, ve znění pozdějších předpisů Řezníčková, M. Franchising. Podnikání pod cizím jménem. Praha : nakladatelství C.H.Beck, 1999, s. 113 - 152 41

42

54

7. Franchisová smlouva v praxi 7.1. O společnosti a projektu

Společnost Progress corporation spol. s r.o. byla založena v roce

1998 ve Zlíně jako společnost zabývající se celou řadou činností. V roce 2000 se její majitelé rozhodli začít pracovat s internetem. V témže roce se zrodila myšlenka poskytovat komplexní služby na internetu. Jako prvotní

byla zaregistrována doména kontaktuj.cz Pod tímto názvem se zrodil portál, který v současné době obsahuje přibližně čtyřicettisíc firemních zápisů.

Dalšími činnostmi je poskytování neomezeného bezdrátového

připojení k internetu, kompletní grafické a reklamní práce důležité pro prezentaci na internetu a tvorba internetových prezentací. Jelikož se ve Zlínském kraji podařilo za uplynulých pět let oslovit obrovské množství zákazníků, rozhodla se tato společnost pro expanzi vně Zlínský kraj.

Po důkladném zvažování jakým způsobem by šlo zajistit rozvoj

v dalších krajích, se jako optimální jevil právě franchising. Pro franchisora představuje možnost mít v každém kraji vyškolené spolupracovníky, aniž by

to obnášelo neúměrně velkou finanční investici. Na druhé straně pro

franchisanta možnost využívat zkušených grafiků a programátorů, osvědčený software a tisíci zákazníků vyzkoušený systém bez vysokých finančních nároků jak na počátku, tak v průběhu spolupráce.

Na podzim roku 2005 se společnost účastnila veletrhu franchisových

příležitostí FRANCHISE Meeting Point v Brně v rámci veletrhu INVEX 2005. Tato možnost se jevila jako optimální, protože v ceně několika desítek tisíc

bylo

možno

prezentovat

zájemcům

celý

projekt

www.internetcentrum.cz , který názvem zastřešil všechny poskytované služby. V průběhu čtyř dnů se na stánku vystřídalo spoustu odborné i laické veřejnosti. Výsledkem bylo šestnáct potenciálních zájemců o spolupráci, kterým byl již na veletrhu detailně představen systém, vysvětlen záměr

franchisora a předány potřebné materiály k prostudování. V lednu byli

pozváni na seminář týkající se budoucí spolupráce. Po jeho absolvování se pro spolupráci rozhodlo sedm podnikatelů z různých částí České republiky. K měsíci březnu je pět z nich těsně před podepsáním franchisové smlouvy, která je přílohou této práce.

55

7.2. Začátek spolupráce s www.internetcentrum.cz

Z hlediska právního je jedinou podmínkou podnikání dle českých

právních předpisů.

7.2.1. Podnikání na základě živnostenského oprávnění

Jednoduchým způsobem je žádat o udělení licence jako živnostník

podnikající na základě platných živnostenských oprávnění. Všechny

požadované živnosti patří mezi tzv. živnosti volné, není tedy pro jejich

vydání potřebné speciální vzdělání, zkušenosti či jiné dovednosti. První z

nich je živnost pod názvem grafické a kresličské práce, která je potřeba pro tvorbu internetových stránek. Druhou je reklamní činnost a marketing. Pod

touto živností lze nabízet a prodávat veškerou reklamu na internetu a poskytovat kompletní internetové poradenství. Třetí potřebnou živností je

zpracování dat, služby databank, správa sítí. Tato živnost je potřeba k poskytování služby zvané webhosting. Začít podnikat jako živnostník je z hlediska vyřízení všech zákonem stanoveným podmínek pro podnikání tím

nejrychlejším. Žadatel o vydání živnostenských listů si jen zajistí potvrzení

o jeho bezdlužnosti vůči územním a finančním orgánům, výpis z rejstříku trestů a zaplatí správní poplatek ve výši 1000,- Kč za každý vydaný živnostenský

list.

Začít

živnostenského oprávnění.

podnikat

může

ode

dne

vydání

tohoto

7.2.2. Společnost s ručením omezením

Nejvíce žadatelů o franchising podniká jako společnost s ručením

omezením. Tento způsob se dá jedině doporučit i přesto, že založit společnost s ručením omezením je poněkud časově i finančně složitější

proces. Proces získávání živností je stejný jako v případě živnostenského podnikání. K založení společnosti s ručením omezením je potřeba přibližně 20.000,- Kč a vyžaduje přibližně tři týdny přípravy.

Jakmile má podnikatel vyřízené všechny potřebné doklady, stojí před

rozhodnutím, jakým způsobem bude podnikat. Může začít rozvíjet svůj

podnikatelský záměr a svým způsobem i riskovat a doufat, že si vybral správnou cestu. Jiným způsobem je legálně využít předem osvědčený podnikatelský koncept.

56

7.2.3. Náklady na samostatné podnikání Náklady

na

pořízení

podobného

projektu,

jako

je

www.internetcentrum.cz se dají v současné době vyčíslit přibližně na

1.500.000,- Kč. Nezbytné technologické zázemí se dá pořídit za 200.000,Kč. Největší položkou je vývoj potřebných programů a naplnění databáze

firem. V současné době je na portálu www.kontaktuj.cz zaregistrováno přes 40.000 firem. Oslovení jedné firmy a vyžádání si jejího souhlasu odpovídá

20-ti korunám, takže jednoduchým násobkem jsme na částce 800.000,- Kč. Zbývajících 500.000,- Kč si vyžádá naprogramování publikačního systému pro správu obsahu internetových stránek.

Pokud by i přesto byl někdo ochoten investovat tyto nemalé

prostředky, vystavuje se opravdu velkému riziku neúspěchu. Založení

franchisového podniku si vyžádá pouze desetinu výše popsané investice, franchisant tedy ušetří nejméně 1.400.000,- Kč Místo toho, aby plítval

penězi, energií, časem a začal vydělávat až po několika měsících provozu, může začít fakturovat první služby již v prvním týdnu po založení. Od franchisanta se vyžaduje opravdu velmi málo. Minimálním technickým vybavením je počítač připojený k internetu a mobilní telefon.

Z výše popsaného vyplývá, že otevření nového franchisového

podniku může být po podpisu franchisové smlouvy velmi rychlým procesem.

Vždyť

fakturovaných

činnost

částek.

každého Díky

podniku

vrcholí

franchisingovému

až

inkasem

projektu

www.internetcentrum.cz se tento proces může urychlit a to až o několik měsíců, s menším rizikem a desetinou potřebných nákladů 7.3. Produkty franchisora 7.3.1. Firemní zápis

Franchisingový projekt www.internetcentrum.cz se skládá z několika

produktů. Tím prvním je firemní zápis v katalogu firem www.kontaktuj.cz. Základní zápis obsahující popis činnosti firmy a kontakty je zdarma. Úkolem franchisanta je nabídka a prodej přednostních výpisů v sekci sponzorovaných odkazů za 1,- Kč denně. Právě jedna koruna je základní

myšlenkou celého projektu a díky ní se podařilo v uplynulých pěti letech 57

získat tisíce zákazníků. Zákazník za pouhou 1,- Kč denně přeskočí svoji

konkurenci v sekci, ve které je zařazen a navíc má možnost využít unikátní služby „Akce“. Navíc má možnost uvést rozšířěné informace o firmě, vložit

reklamní firemní bannery nebo fotky a vyzdvihnout jednu z činností, která se umístí hned vedle popisu jeho činnosti. Díky tomuto propojenému systému informací se zřetelně odliší od firemních zákazníků, kteří mají zápis zdarma.

Franchisant má za úkol kontaktovat potenciální zákazníky a

sjednávat tyto přednostní zápisy za 1,- Kč denně na dobu minimálně

jednoho roku. Na předtištěných tiskopisech vypíše u zákazníka objednávku,

která obsahuje všechny potřebné údaje. Po té ji zašle na centrálu, kde je do 24 hodin zpracována. Náhled takového zápisu je zaslán zpět franchisantovi, který jej spolu s fakturou zasílá zákazníkovi. Po uhrazení faktury koncovým

zákazníkem, o čemž podává franchisant zprávu franchisorovi, se zápis do 24 hodin zobrazí na internetu. Z výše uvedeného vyplývá, že opravdu jediným úkolem franchisanta je kontakt se zákazníkem a

jediným nutným

technickým vybavením je počítač připojený k internetu. Díky franchisingu může tedy využívat techniků a grafiků franchisora, zavedený systém, jméno a nemusí tedy zdlouhavě vyvíjet finančně náročný samostatný projekt. 7.3.2. Www stránky

Systém jedné koruny je nastaven i u stěžejní činnosti, kterou je

tvorba internetových stránek s doprovodnými službami. V České republice je více něž půl milionu aktivních podnikatelů. Odhaduje se, že svoji

internetovou prezentaci jich má něco málo přes sto tisíc. Důvodů, proč není tento systém propagace zatím více rožšířen je více. Tím největším je

samozřejmě cena. Pro mnoho živnostníků je částka za výrobu www stránek v tisících či dokonce desetitisích nepředstavitelná. Tuto největší překážku se franchisor rozhodl razantním způsobem odstranit.

Díky tisícům zákazníků, dobrému technickému i personálnímu

zázemí franchisora, může franchisant nabízet výrobu www stránek za pouhou 1,- Kč. Koncový zákazník má na výběr z pěti předem

předprogramovaných šablon. Systém šablon se dá přirovnat k motorům

vyráběným v Kolínské automobilce TPCA, kde se jeden typ motoru 58

montuje do tří různých karoserií automobilů tří různých značek. Ve svém

důsledku každý automobil vypadá jinak, ale koncový zákazník automobil

pořídil levněji, než kdyby všechny tři automobilky vyráběli motory každá zvlášť. Tento podobný princip funguje i u šablon www stránek za 1,- Kč.

Struktura stránek vyrobených např. dle šablony s vertikálně

umístěným menu je velmi podobná, ale vzhled každé takové stránky je samozřejmě jiný. Při výrobě každé stránky se totiž samozřejmě vychází z odlišných podkladů, jako jsou logo a firemní barvy, fotky provozovny,

výrobky atd. Místo toho, aby každý zákazník platil práci programátora každý zvlášť, je tento náklad rozprostřen mezi stovky zákazníků. Jako každá nabídka na trhu za 1,- Kč má samozřejmě i ta franchisorova své podmínky. Jedinou podmínkou je smlouva na provoz takových stránek na dobu minimálně 24 měsíců.

7.3.3. Publikační systém

Další překážkou rozvoje www stránek byla jejich složitá a drahá

aktualizace. Není pro firmu nic horšího, než když po zadání internetové adresy se tyto stránky vůbec nezobrazily nebo když na nich byly

neaktualizované údaje jako například nefungující číslo telefonu. Takovýchto stránek lze na českém internetu stále najít obrovské množství. Důvodem je

to, že práce programátorů je velmi drahá. Mnohdy se stávalo a dokonce ještě i stává, že za změnu byť jediného údaje jako telefon bývají účtovány

stokorony. Není zde tedy důvod se divit, že se do pravidlené aktualizace majitelům takových stránek moc nechce.

Řešením může být systém, díky kterému si je majitel může zdarma a

okamžitě aktualizovat. Takový systém zvaný anglicky CMS ( Content

management system ) tedy nástroj na správu obsahu webu začal franchisor vyvíjet v roce 2001. Po důkladném zvážení se rozhodl postavit svůj

publikační systém na platformě zvané Typo3. Základ tohoto systému podléhá GNU licenci, což ve zkratce znamená, že jej provozovatel nesmí prodávat. Franchisor tento systém dopracoval a přeložil do češtiny. Aby

neporušil pravidla GNU licence, nabízí je ke svým produktům zcela zdarma.

Díky tomuto systému si koncový zákazníci mohou okamžitě a zcela zdarma aktualizovat své www stránky.

59

7.3.4. Převedení do publikačního systému

Při své činnosti se franchisanti samozřejmě nemusí zaměřit jen na

zákazníky, kteří www stránky nemají. Je spousta firem, které své www stránky mají, ale jejich provoz a aktualizace je stojí tisíce či dokonce

desetitisíce korun každý rok. Takovým klientům může franchisant nabídnout převedení těchto stránek do publikačního systému. Díky velmi vyspělé metodě programování koncový zákazník nic nepozná, je mu

zachován pokud si přeje stávající vzhled takových stránek a tyto stránky se

s jeho souhlasem, ale bez jeho jakékoliv práce převedou. Cena za takové převedení je stanovena vždy na základě individuální cenové nabídky a publikační systém je dodáván samozřejmě zdarma. 7.3.5. Webhosting

Podmínkou provozu každých www sránek je služba webhosting.

Touto službou se rozumí pronájem datového prostoru na serverech franchisora. Tyto servery jsou umístěny v zabezpečené místnosti v sídle

franchisora, jsou připojeny na optické lince k internetu což zaručuje obrovskou rychlost připojení a samozřejmě pod neustálým technickým

dohledem. Tato služba je nutná, aby www stránky byly vždy načítatelné a

byly ochráněny před neoprávněnými zásahy ze strany třetích osob. S touto službou je spojeno i poskytování emailových služeb. Každý zákazník má

k dispozici několik emailových schránek. Pro jejich výběr může použit webové rozhraní na stránkách franchisora nebo je může vybírat skrze standartní poštovní programy typu MS Outlook.

7.3.6. Cenové srovnání s konkurencí a popis spolupráce

Pro představu o situaci na trhu přikládám srovnání služeb franchisora

se službami poskytovanými jeho největším konkurentem společností Avonet s.r.o. Tato společnost nabízí publikační systém pod názvem Websystem. Jedná se o systém vyvinutý touto společností. Jeho vlastnosti a možnosti jsou téměř podobné franchisorovu systému Typo3. Zásadní rozdíl je

v cenové politice. Zatímco tato společnost se zaměřuje na velké firmy, které

si mohou dovolit investovat do internetové prezentace desítky tisíc korun, franchisorův projekt je pro všechny.

60

Cena základní konfigurace Websystemu je 30.000,- Kč Franchisant

poskytuje publikační systém zdarma. Cena za webhosting a doplňkové

služby u společnosti Avonet s.r.o. je stanovena na 790,- Kč bez DPH za měsíc provozu. Franchisant poskytuje tuto službu za 10,- Kč denně bez

DPH tj. za 300,- Kč bez DPH měsíčně. Cena za vytvoření www stránek se u společnosti Avonet s.r.o. stanovuje na základě hodinové práce. V průměru se dostáváme na částku deseti a více tisíc. Franchisant poskytuje tuto službu i za 1,- Kč.

Pokud si vezmeme za příklad menší firmu či živnostníka, můžeme

deklarovat velmi výrazným způsobem, proč je franchisorův produkt na trhu

tak oblíbený. U společnosti typu Avonet s.r.o. by klient minimálně za

srovnatelnou službu zaplatil následující. Přibližně 10.000,- Kč za tvorbu www stránek, 30.000,- Kč za základní konfiguraci publikačního systému a

za rok provozu 9480,- Kč4344. Celkem tedy za první rok částku 49.480,- bez

DPH.U franchisanta je výsledná částka díky velkému počtu klientů a

obchodní politice následující.Za tvorbu základních www stránek i se základním naplněním obsahem částka 1,- Kč. Publikační systém je zcela zdarma. Za rok provozu tedy 3650,- Kč bez DPH.45

Franchisant se zákazníkem podepíše objednávku, jejíž kopii zašle

franchisorovi. Zákazníkovi je ze strany franchisanta zaslána faktura. Jakmile

je tato faktura uhrazena, podá o této skutečnosti zprávu franchisorovi. Od zákazníka je třeba jen získat materiály potřebné pro založení a základní

naplnění internetové stránky. Jakmile jsou tyto podklady doručeny franchisorovi, jsou tyto stránky do 48 hodin zprovozněny.

Franchisant se tak díky smluvní spolupráci s franchisorem dostává

do pozice zkušeného, spolehlivého a hlavně jednoho z nejlevnějších

poskytovatelů internetových služeb na trhu. Z výše uvedené cenové

43

http://www.websystem.cz/page/150.cenik/

44

http://www.websystem.cz/page/213.cenik-webhostingu-a-doplnkovych-sluzeb/

45

http://img.internetcentrum.cz/cenik/cenik.pdf

61

kalkulace je patrné, že franchisant s minimálními náklady může dosáhnout velkých zisků.

7.4. Komentář k přiložené franchisové smlouvě Franchisová smlouva přiložená k této práci je vzorovou smlouvou

uzavíranou mezi společností Progress corporation spol. s r.o. jako franchisorem a budoucími franchisanty. Jelikož se jedná o smlouvu

vzorovou, některé její pasáže se mohou lišit od těch, které jsou v konkrétních

smlouvách

uzavíraných

s konkrétními

franchisanty

v jednotlivých krajích. V každém kraji bylo potřeba zohlednit místní

podmínky, situaci na trhu a samozřejmě konkurenci, a to jak vzájemnou tak i ze strany třetích subjektů.

V bodu I. jsou specifikovány smluvní strany. U franchisingových

smluv je důležité neopomět uvést bankovní spojení a samozřejmě datum uzavření smlouvy.

V bodu II. jsou blížeji specifikovány produkty, které díky této

smlouvě může franchisant nabízet a prodávat. Záměrně byla zvolena

zevrubnější specifikace. V tomto velmi dynamickém odvětví se totiž produkty mění a zdokonalují velmi rychle. Bližší specifikace je obsažena v manuálu, který bude pravidelně aktualizován. Tímto krokem se chci

vyhnout povinnosti při každé změně produktů měnit smlouvu či uzavírat její dodatky.

V bodu III. je stanovena povinnost franchisanta vystupovat pod

hlavičkou franchisora. Z hlediska úspěchu celého projektu, je důležité, aby

všichni franchisanti zapojení do tohoto projektu vystupovali pod jedním

obchodním jménem. Zároveň se sjednává právo franchisora, odstoupit od smlouvy při porušení této povinnosti. Je totiž jeho zájmem, aby celý

koncept působil na zákazníky jako celek, čímž mu má dodat na důvěryhodnosti.

V bodu IV. se sjednávají povinnosti franchisora k řádné podpoře

franchisanta na začátku a v průběhu spolupráce. Bez zkušeností a dohledu nad franchisanty by mohly totiž vzniknout problémy. Nejdůležitější je vše

řádně ohlídat hlavně na začátku spolupráce. Důležitou pasáží je oprávnění 62

franchisanta využívat technické a personální zázemí franchisora. Díky tomu

může bez jakékoliv investice okamžitě poskytovat služby, jejichž příprava by franchisanta stála statisíce korun a měsíce příprav.

V bodu V. je upravena povinnost franchisora udržovat z hlediska

práva franchisový koncept v provozu. Smyslem tohoto článku je ochránit investice franchisanta do tohoto projektu.

V bodu VI. je dalším způsobem zajištěna franchisantova investice.

K tomu, aby mohl naplno využít své znalosti a obchodní talent v jeho kraji,

je mu zajištěna exkluzivita. Právě díky tomuto ustanovení se franchisové smlouvy v určitých případech dostávají k posouzení před Úřad pro ochranu hospodářské soutěže.

V bodu VII. je upravena další podpora franchisora. Je totiž nesmírně

důležité, aby byla ze strany franchisora zajištěna pomoc při zakládání, ale i při chodu podniku. Znakem franchisingu je, že se všechny materiály i

reklama připravuje centrálně a jednotlivý franchisanti jsou povinni na tyto činnosti přispívat.

V bodu VIII. se ve smlouvě pamatuje na technický pokrok. Je

v zájmu všech, aby franchisor neustále své služby zdokonaloval a udžel tak krok se svou konkurencí nebo se ji stále snažil předbíhat. Je důležité, aby

toto právo nebylo omezeno souhlasem ze strany franchisantů. V takovém případě by franchisor ztratil to největší právo, které mu náleží a to jako tvůrce celého projektu jej nezávisle vést a rozvíjet.

V bodu IX. se opětovně zajišťuje ochrana franchisantovi investice.

Tato ustanovení jsou velmi důležitá, protože v mnoha franchisových systémech jsou tyto poplatky vysoké. Mají svým způsobem taky zabránit

využívání franchisingu tzv. černými ovcemi, kteří chtějí tento systém využít pouze o ozdravení svých nefungujících podniků.

V bodu X. se zdůrazňuje další podstata franchisingu, kterou je

potvrzení, že se jedná o spolupráci dvou právně a ekonomicky nezávislých podnikatelů. Nejedná se tedy v žádném případě o obchodní zastoupení. Franchisant nadále vystupuje jako samostatný subjekt, jen je oprávněn, ale i

povinen používat a vystupovat pod franchisorovou značkou. Jen tak lze totiž zajistit jednotný vzhled provozoven a jiných znaků franchisového projektu. 63

V bodu XI. je upravena povinnost franchisanta vzdělávat se. Je

důležité,

aby

všichni

franchisanti

i

jejich

zaměstnanci

působili

profesionálním dojmem, aby dokázali zodpověď většinu otázek od zákazníků a dokázali tak udržet vysoké renomé celého projektu.

V bodu XII. se opět pamatuje na dobrou pověst franchisora a celého

projektu. Je zde pamatováno i na případ, kdy franchisant bude chtít nabízet i

jné služby. Není to touto smlouvou výslovně zakázáno, ale je to podmíněno souhlasem franchisora. Dále, že není oprávněn prodávat tyto služby dalším

podnikatelům, kteří by je prodávali koncovým zákazníkům. Tímto postupem by mohli totiž franchisanti udělit subfranchising bez kontroly

franchisora, což je z hlediska ochrany dobré pověsti a zajištění kontroly ze strany franchisora nepřípustné.

V bodu XIII. se upravuje povinnost franchisanta informovat

pravidelně franchisora o vývoji na trhu, o počtu zákazníků, o výši jeho objednávek a všech skutečnostech, které mohou ovlivnit jeho situaci na trhu

či franchisový koncept. Franchising je opravdu velmi úzká dlouhodobá spolupráce dvou a více podnikatelů. Je důležité, aby spolu aktivně

komunikovali a tím zajistili, aby jejich vzájemné úsilí vedlo ke spokojenému zákazníku.

V bodu XIV. se opět chrání dobrá pověst a nehmotné statky

franchisora po dobu spolupráce, ale i po ukončení vzájemné spolupráce.

Jedná se o jakýsi typ konkurenční doložky, kdy franchisant nesmí po ukončení spolupráce vystupovat po určitou dobu v konkurenčním postavení

vůči franchisorovi. Do tohoto článku je vtělen i zákaz převodu

franchisantových práv. Tímto ustanovením se má zamezit, aby franchisant bez vědomí franchisora nepřevedl svůj podnik na jiný subjekt.

V bodu XV. se řeší reklama. Ve většině franchisingů je reklama

řešena na dvou úrovních. Franchisor zajišťuje reklamu centrální, na kterou mu přispívají jednotliví franchisanti, kteří jsou přitom povinni provádět i reklamu místní dle svých možností.

V bodu XVI. je vyčíslen vstupní poplatek. Jemu odpovídá veškerá

příprava, která je potřebná ze strany franchisora k otevření nového franchisového podniku. Velkou část z něj tvoří školení franchisanta a jeho

zaměstnanců. Průběžný poplatek je stanoven ve výši 40% z hrubého obratu. 64

Byť se může na první pohled zdát, že je tento poplatek vysoký, není tomu

tak. Nejprodávanější balíček se skládá z tvorby www stránek za 1,- Kč a

ročního přednostního zápisu. Výsledná částka tohoto balíčku je bez DPH 4016,- Kč. Franchisantovi tedy zůstává částka 2410,- Kč z každé takové

zakázky. Je nutné si uvědomit, že všechny technické záležitosti se řeší na centrální úrovni u franchisora a franchisantovi tedy po odečtení poměrných

nákladů na telefon, kancelář, benzín a jiné nutné záležitosti, stále zůstává velmi zajímavá částka.

V bodu XVII. se více rozvíjí bod XII ohledně konkurenčního

postavení franchisanta, subfranchisingu atd. Je vhodné to ve franchisingové smlouvě

detailně rozvést, protože ochrana franchisorova know-how by

měla být jedním z nejpodstatnějších bodů smlouvy.

V bodu XVIII. se zabezpečuje účetní kontrola ze strany franchisora.

Tato kontrola

je

důležitá

jednak

z hlediska

výpočtu průběžných

franchisingových poplatků, jednak pro kontrolu hospodaření jednotlivých

franchisantů. Může to být považováno za jednu z nevýhod franchisingu, protože ne každý samostatný podnikatel by dokázal strpět takový druh kontroly.

V bodu XIX. je jako v každé jiné smlouvě potřeba specifikovat

dobu, na kterou se smlouva uzavírá. Franchisingové smlouvy se nejčastěji

uzavírají na dobu 3 až 7 let s možností opce či přednostního práva na

prodloužení. Tato smlouva se uzavírá na dobu 5-ti let. Cílem je, aby se každý rok fakturovalo všem stávajícím zákazníkům a k tomu ještě navíc

novým. Výhodou pro franchisanta je i technický fakt, že pokud má klient www stránku postavenou na platformě Typo3, nemůže si zvolit jiného

poskytovatele služby webhosting než toho, který má na serveru tento publikační systém nahrán. Dále je třeba vyřešit možnosti odstoupení od smlouvy. Při odstoupení od smlouvy ze strany franchisora, je třeba

zdůraznit jeho povinost předat veškerou dokumentaci o klientech franchisorovi, tak aby mohl služby poskytovat nadále.

V závěrečném bodu XX. se jako v téměř každé smlouvě objevují

závěrečná ustanovení. Je dobré si ve franchisingových smlouvách sjednat rozhodčí doložku. Za prvé je toto řízení mnohem rychlejší a rozhodnutí závazné a za druhé při sporu se mohou objevit utajované skutečnosti 65

ohledně know-how a celého projektu. Tyto informace je potřeba chránit

před vyzrazením, což lze v případě rozhodčího řízení zajistit mnohem efektivněji než v řízení před obecnými soudy.

66

8. Závěr

Malí a střední podnikatelé jsou hnacím motorem každé ekonomiky.

Je tedy potřeba se o tuto obrovskou skupinu lidí zajímat a nálěžitě starat. Pokud nebudou mít tito podnikatelé příznivé podmínky pro založení

a následný provoz jejich živností či řemesel, doplatíme na tuto situaci

všichni. Právě obtíže se založením a následným začátkem podnikání jsou tím největším důvodem, proč mnoho lidí ukončilo svoje podnikání

v prvních letech po založení své živnosti či podniku nebo vůbec nezačalo.

Zřejmě nikdy se nedočkáme dostatečné podpory ze strany státu, ale můžeme vyhledat pomocnou ruku od soukromoprávních subjektů.

Touto pomocnou rukou může být právě franchising. Díky tomuto

systému smluvní spolupráce dvou ekonomicky i právně nezávislých

podnikatelů, může založit úspěšný podnik i ten, kdo nemá dostatečné finanční zázemi. Nedostatek finančních prostředků na počátku podnikání je

největší brzdou zakládání malých a středních podniků. Banky a jiné finanční

instituce nedůvěřují těmto začínajícím podnikatelům a jejich konceptům, projektům či značkám. Pro bankovní domy se stávají zajímaví, až když mají

za sebou alespoň dvouletou úspěšnou podnikatelskou minulost. Jak ale

můžeme uspět se svojí novou značkou, podnikem či produktem, pokud ho nemám za co nakoupit, vyrobit atd.? Jestliže jsem omezen při výdajích na

reklamu a na dostatečnou propagaci či kvalitní stroje, zaměstnance nebo jiné podstatné položky, šance na úspěch ja opravdu malá.

Jednou z možností, jak opustit tento začarovaný kruh může být právě

franchising. Začínajícímu podnikateli je nabídnut osvědčený koncept, pomocná ruka jak finanční tak personální na začátku spolupráce a mnohé jiné výhody. Existují dokonce franchisingové koncepty, při kterých se nevyžadují žádné vstupní poplatky. Může se tedy stát, že úspěšným

podnikatelem se stane i ten, kdo na začátku spolupráce měl pouze vizi, snahu a chuť podnikat.

Před výběrem vhodného franchisora by si měl franchisant velmi

dobře zvážit, zda je tento projekt pro něj vhodný, zda je mu finančně dostupný, zda je v dané oblasti konkurenceschopný atd. Podobné otázky by

si měl položit i franchisor, protože i jedna provozovna může zkazit pověst celého systému. Franchising by se také neměl stát prostředkem, jak ozdravit 67

nefungující společnost z příjmů plynoucích z počátečních a průběžných poplatků.

Největším problémem dle mého názoru je to, že převážné většině

obyvatel samotný pojem nic něříká. Z tohoto důvodu mnohdy ani netuší,

jaké možnosti se jím nabízí. Jednou z příčin může být to, že samotný franchising není českým právním řádem upraven. Je samozřejmě dobře, že je podnikatelům ponechána tak široká smluvní volnost, nicméně jsem přesvědčen o tom, že úpravu alespoň základních institutů si zaslouží.

V globalizovaném světě zřejmě nebude místo pro samostatné

podnikatele. Franchising je jedním ze způsobů, jak na trhu uspět a rozšířit

úspěšný koncept i do ostatních zemí. Franchisanti vděčí za úspěch podpoře franchisora, který využívá jejich nasazení a znalosti místního prostředí. Tato jejich vzájemná spolupráce pomohla milionům lidí na celém světě

získat práci. Doufejme, že i v České republice bude přibývat těchto projektů a to jak tuzemských, tak i ze zahraničí.

Jedním z takových projektů je i projekt www.internetcentrum.cz,

který má jediný cíl a to poskytnout pokud možno komplexní služby na internetu. Zákazníkovi je nabídnuta široká paleta služeb, ze kterých si

vybere i ten nejnáročnější zákazník. Franchisor nabízí zájemcům o franchising stabilní zázemí fungující společnosti a vyžaduje pouze

stoprocentní pracovní nasazení. Na počátku spolupráce je vyžadována pouze malá vstupní investice a požadavky na zřízení provozovny jsou také ve

srovnání s ostatními koncepty minimální. Věřím, že tento projekt na trhu nejen v České republice uspěje a že se tak zařadí mezi tisíce fungujích projektů.

Cílem mé práce bylo seznámit čtenáře s teoretickými informacemi o

franchisingu, o situaci v České republice, najít výhody a nevýhody

franchisingu. Na praktickém případě jsem se pokusil dokázat, že byť má tento systém i nevýhody, je v tomto konkrétní případě podstatně výhodnější než samostatné podnikání a to se mi dle mého názoru povedlo.

68

9. Resumé

Franchising is the granting of a license by one person called

franchisor to another called franchisee, which entitles the franchisee to trade under the trade mark or trade name of the franchisor and to make use of an entire package, comprising all the elements necessary to establish a previously untrained person in the business and to run it with continual

assistance on a predetermined basis. The principle is really simple - some

companies choose to grow, not by developing in the conventional way, but by granting a license to others to sell their product or service so it is a

business strategy for getting and keeping customers. It is a network of

interdependent business relationships that allows a number of people to share a brand identification, a successful method of doing business and of

course proven marketing and distribution system. Franchisee are bound to get and keep them using the prescribed marketing and operating systems of the franchisor. 46

The reason to do this is that new companies does not have to come

up with a new idea because someone else has had it and tested it before and

they does not have to invest as lot of money as they have to if they start theirs bussines on theirs own. Also if aware that they are running a

franchise, customers will understand that they will be offering the best service and products and that they are part of a much larger organisation.

Other franchisees and company operated units are not theirs

competitiors. The opposite is true. They share the task of establishing the

brand as the dominant brand in all markets entered and reinforcing the

customers’ familiarity with and trust in the brand. So in this respect thay are working as a team with others in the system. Other franchisees share with

them the responsibility for quality, consistency, convenience, and other

factors that define theirs franchise and insures repeat business for everyone.

46

http://www.thebfa.org/whatis.asp

69

Increasing the value of the brand name is a shared responsibility of the franchisor and franchisee.47

There are not many projects based on franchising in the Czech

republic because of many reasons. In my point of view the biggest reason is

that there was completely different political and economical system for

more than 40 years in the last century. In that times there was impossible to set up any kind of a private limited company. First foreign investments

came to the Czech republic till the year 1990. First franchise projects were opened only ten years ago but each year there are opened more and more

new franchise companies and not only foreign but also czech originated. Franchising is not contained in the czech legal system so the franchise

agreement should be almost complete and perfect document. I was asked to prepare franchise project by one czech company last year. That is the reason why I chose these theme for my diploma paper.

The private limited company called Progress corporation spol. s r.o.

based in Zlín and establised in the year 1998 is the owner and the operator of the website called www.internetcentrum.cz The purpose of that website is

to offer comprehensive services about internet like the webdesign, the webhosting, the internet advertisement and all necessary graphic works.

The company acqiured more than 40.000 clients in the last five years

that is the biggest evidence that the project of www.internetcentrum.cz

should be successful also in other parts of the Czech republic. So they

introduced theirs project at the fair called Franchise Meeting Point in Brno last autumn. The result of that fair is that five companies are before signing the agreement which is attached to this diploma paper.

The principal of the agreement is the franchise to offer and sell

services provided by the franchisor. The franchisee only has to offer and sell

services. He does not need to invest a lot of money at the start of the 47

http://www.franchising.com/fuadmin/articles/article_WhatisFranchising3.shtml

70

cooperation. The entry fee is only 100.000,- Czech crowns. The franchisor provides for him all necessary trainings of his employees, advertisement and gives him all help which he needs. I believe that franchising like the system

of distribution of their services was the right choice and that theirs project will be successful also in other parts of the Czech republic.

71

10. Seznam použité literatury

Jakubíková, D. Franchising. Plzeň : vydavatelství ZČU, 1997, s.93

Řezníčková, M. Franchising. Podnikání pod cizím jménem. Praha : nakladatelství C.H.Beck, 1999, s. 243

Mendelsohn,M. – Acheson,D. Franchising – moderní forma prodeje. Praha : nakladatelství Management Press, 1994, s. 23

Kislingerová E. – Nový I. a kol. Chování podniku v globalizujícím se prostředí. Praha : C.H.Beck, 2005, s. 422

Kislingerová, E. a kol. Manažerské finance. Praha : C.H.Beck, 2004, s. 714 Vlček,J. a kol. Ekonomie a ekonomika. Praha : ASPI, a.s., 2005, s. 560

Hazlitt,H. Ekonomie v jedné lekci. Přeložil Radovan Kačín. Praha : Liberální institut, Centrum liberálních studií, MegaPrint Praha, 1999, s. 254

72

11. Přednášky

Tulpa,J. : Franchising – partnerství přínášející úspěch, Brno – BVV 2005, 24.10.2005

Lošták, J. : Kde a jak hledat vhodného franchisového poskytovatele ?, Brno – BVV 2005, 24.10.2005

Cairola, J. : Jak financovat franchisové podnikání ?, Brno- BVV 2005, 24.10.2005

Ježek, M. : Právní aspekty franchisového podnikání, Brno – BVV 2005, 26.10.2005

Krajča, J. : Kde a jak najdu vhodný franchisový systém pro mé podnikání ?, Brno – BVV 2005, 27.10.2005

73

12. Judikáty Rozhodnutí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže ze dne 25.7.1997, č.j. S 25/97-230/642

Rozhodnutí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže ze dne 12.6.1998, č.j. S 59/98-240

Rozhodnutí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže ze dne 7.3.1996, č.j. S 6/96-230/292

Rozhodnutí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže ze dne 22.1.1998, č.j. S 102/97-230/71

74

13.

Příloha

–

www.internetcentrum.cz

vzor

franchisové

smlouvy

na

Franchisová smlouva uzavřená dle § 269 odst.2 zákona číslo 513/1991 Sb. I. Smluvní strany Poskytovatel: Progress corporation, spol. s r.o. Náměstí Práce 2512 760 01 Zlín IČ: 25539850 DIČ: CZ25539850 zapsaný v OR vedeném u KS v Brně oddíl C vložka 30644 zastoupený: Romanem Vaigelem – jednatelem bankovní spojení: KB Zlín , č.ú. 25-3875000430/0100 dále jen franchisor a Příjemce:

Společnost s ručením omezením Nad dvorem 354 540 01 Brno IČ: 12743322 DIČ: CZ12743322 zapsaný v OR vedeném u KS v Brně oddíl C vložka 43665 zastoupený: ing.Martinem Nechutilem – jednatelem bankovní spojení: KB Brno, č.ú. 36-3455000560/0100 dále jen franchisant uzavřeli dne 20.2.2006 tuto franchisovou smlouvu. II. Franchisor poskytuje za úplatu právo franchisantovi nabízet a prodávat produkty nabízené na internetové adrese franchisora http://www.internetcentrum.cz Těmito produkty se zejména rozumí zápisy do katalogu firem a reklamní prostory na internetovém portálu vedeném na internetové adrese www.kontaktuj.cz. Dále internetové prezentace, tzv.www stránky spolu s nástrojem na správu obsahu webu Typo3, tzv.publikačním systémem. Službu webhostingu, která je podmínkou provozu www stránek. V neposlední řadě veškeré grafické a kresličské práce. Všechny tyto služby je franchisant povinen nabízet dle cen uvedených v platném ceníku vydávaném franchisorem. Bližší specifikaci obsahuje franchisový manuál. 75

III. Franchisant je povinen při své činnosti vystupovat pod hlavičkou www.internetcentrum.cz a dodržovat pravidla franchisora pro jednotné vystupování na trhu. Při porušení povinností vyplývajích z tohoto ustanovení je franchisor oprávně jednostranně odstoupit od této smlouvy. Výpovědní doba se sjednává na tři měsíce od doručení výpovědi franchisantovi. IV. Franchisor je povinen umožnit franchisantovi podnikat pod znaky fanchisového systému uvedenými v článku II. této smlouvy, poskytnout franchisantovi po celou dobu platnosti této smlouvy nezbytné a důležité informace k úspěšnému vedení franchisového podniku. Franchisor je franchisanta.

povinen

pravidelně

provádět

školení

zaměstnanců

Franchisor je povinen být franchisantovi k dispozici pro jeho konzultace ohledně franchisového projektu. Franchisor se zavazuje, že franchisantovi při podpisu smlouvy předá jedno vyhotovení manuálu a že mu bude bez zbytečného prodlení dodávat dodatky tohoto manuálu a nové verze tak, aby franchisant měl neustále jeho aktuální znění. Zároveň se zavazuje, že bude franchisantovi vždy řádně a včas poskytovat dle tohoto manuálu veškeré služby a plnit svoje povinnosti. Franchisor je povinen umožnit franchisantovi plně využívat jeho zaměstnanců a technického zázemí k řádnému provádění zakázek. Franchisor je povinen seznámit franchisanta se všemi dodavateli, zaměstnanci a spolupracovníky tak, aby zakázky byly prováděny jednotným systémem. Franchisor je povinen na svoje náklady jedenkrát ročně uspořádat výroční setkání všech členů franchisové sítě jejímž cílem bude zhodnocení dosavadního podnikání a předávání vzájemných zkušeností jednotlivých členů. V. Franchisor je povinen po dobu platnosti této smlouvy udržovat v platnosti veškerá nehmotná práva týkající se smluvní spolupráce, zejména doménová jména a licence k softwarovým programům a zajistit jejich prodloužení, pokud to právní úprava vyžaduje. Franchisor je současně povinen chovat se tak, aby nezpůsobil žádné škody, neohrozil nehmotné statky, popřípadě aby nedošlo k zániku jeho vlastnického nebo užívacího práva k těmto statkům. 76

Obě smluvní strany se zavazují k oboustranné podpoře a obraně v této smlouvě popsaného franchisového systému. Franchisor je povinen informovat franchisanta o všech hrozících nebo nastupujících problémech a o způsobu jejich řešení. VI. Franchisor se zavazuje, že na území vymezném hranicemi Jihomoravského kraje nebude sám provozovat a ani jinému franchisantovi neposkytne franchisovou licenci. Zároveň se zavazuje neumožnit jiným osobám provozovat podnikatelskou činnost s využitím některého z nehmotných statků specifikovaných v této smlouvě či jiných prvků a znaků tvořících franchisový systém. V případě, že franchisor bude v regionu sousedícím s regionem franchisanta poskytovat franchisovou licenci, je o tomto svém záměru povinen franchisanta informovat. Tato informace musí být učiněna písemně a musí být doručena franchisantovi nejméně 45 dnů před první uveřejněním nabídky. Frsnchisant má právo účastnit se výběrového řízení na poskytnutí této franchisové licence. VII. Franchisor je povinen předat franchisantovi nejpozději při podpisu této smlouvy propagační materiály, katalogy a prospekty nabízených služeb, předtištěné objednávky a smlouvy, přihlašovací údaje a heslo pro přístup do databáze klientů franchisora. Franchisor si vyhrazuje, že výše uvedené materiály zůstávají v jeho vlastnictví do té doby, než budou v rámci řádného obchodního provozu předány zákazníkům. Franchisant se zavazuje chránit přihlašovací údaje a hesla pro přístup do databáze proti jejich znužití třetími osobami. Franchisor se zavazuje po dobu platnosti této smlouvy propagovat franchisový systém a jeho název dle svého uvážení s tím, že je povinen vzít v úvahu informace od jednotlivých franchisantů zapojených do franchisové sítě. Franchisor se zavazuje, že před zahájením činnosti franchisanta v jeho regionu provede propagaci otevření tohoto podniku, a to prostředky dle svého uvážení tak, aby s tímto byla řádně a včas obeznámena co nejširší veřejnost. Franchisor se zavazuje prostředky získané od jednotlivých franchisantů jako příspěvek na reklamu soustředit na jednom účtu a použít je výhradně na tyto účely. Jednou v roce je franchisor povinen franchisantovi předložit ověřené vyúčtování jakým způsobem byly tyto prostředky využity. 77

VIII. Franchisor se zavazuje vyvíjet maximální úsilí vedoucí k dalšímu rozvíjení a zlepšování franchisového konceptu a metody. Franchisor je povinen o všech zlepšeních franchisanta neprodleně informovat. Pokud je zlepšení takového charakteru, že vyžaduje školení franchisanta a jeho zaměstnanců, je franchisor povinen toto školení provést nejpozději do jednoho měsíce od provedení takové změny. Franchisor je oprávěn doplňovat a měnit systém podnikání vzhledem k nově získaným zkušenostem a je povinen o těchto krocích franchisanta neprodleně informovat. Dále si vyhrazuje právo rozšířit spektrum nabízených služeb v průběhu smluvní spolupráce. V takovém případě se smluvní strany zavazují uzavřít dodatek k této smlouvě ve lhůtě 1 měsíce ode dne písemného oznámení takové skutečnosti franchisantovi. Tento dodatek bude obsahovat úplnou a přesnou specifikaci nových služeb s tím, že podléhají smluvnímu režimu stávající franchisové smlouvy ve znění jejího dodatku. IX. Franchisor se zavazuje nahradit franchisantovi škodu vzniklou v souvislosti s provozováním franchisového podniku, která franchisantovi vznikla úmyslným zaviněním franchisora nebo prokázaným porušením práv k nehmotným statkům ze strany franchisora a to jen v případě, že tato škoda nevznikla z porušení této smlouvy ze strany franchisanta. Franchisor se zavazuje mít uzavřené pojištění z odpovědnoti za škodu podnikatele a průmyslu. X. Smluvní straně prohlašují, že franchisant zůstává po uzavření franchisové smlouvy právně i ekonomicky samostatným podnikatelem a není oprávněn zastupovat franchisora ani vystupovat jako jeho zprostředkovatel. Franchisant je povinen při veškerém provozu souvisejícím s chodem franchisového podniku vystupovat jako samostatný podnikatel. Dále se zavazuje, že bude užívat povolený název jako své jediné a hlavní obchodní označení dle podmínek uvedených v této smlouvě. Franchisant je povinen uvádět na veškeré korespondenci, fakturách, smlouvách a jiných dokumentech, že je samostatným podnikatelem. Franchisant se zavazuje v rámci franchisové sítě spolupracovat s ostatními franchisanty i franchisorem. Dále se zavazuje, že neprovede bez předchozího písemného souhlasu změnu sídla svého podniku. XI. Franchisant se zavazuje, že bez řádného školení sebe a svých zaměstnanců nezačne provozovat franchisový podnik. Dále je povinen účastnit se 78

každého školení, na kterém franchisor představuje a školí nové produkty. Franchisant se zavazuje, že pro své zaměstance bude pořádat vnitřní školení ve svém franchisovém podniku s cílem zajistit kompetentnost a vysokou profesionalitu zaměstnanců v plnění pracovních povinností. XII. Franchisant je povinen provozovat franchisový podnik v souladu se všemi platnými právními předpisy a nařízeními. Dále se zavazuje, že po dobu platnosti této smlouvy bude dodržovat franchisový koncept. Změny franchisového konceptu je povinen provést ihned po písemném oznámení. Franchisant se zavazuje, že po dobu platnosti této smlouvy bude chránit dobrou pověst svého franchisového podniku a celé franchisové sítě. Franchisant se zavazuje, že bude při své činnosti dodržovat veškerá pravidla stanovená pro franchisovou síť, zejména dbát na to, aby byl dodržován jednotný systém prodeje služeb a byla tak ochráněna dobrá pověst franchisanta. Franchisant se zavazuje zajistit, aby všichni jeho zaměstnanci zapojení do franchisové sítě poskytovali zákazníkům služby na takové úrovni, aby byla ochráněna dobrá pověst franchisanta. Franchisant se zavazuje nabízet a prodávat služby výhradně pro franchisora. Jiné služby, je oprávněn nabízet pouze se souhlasem franchisora. Franchisant se zavazuje, že smluvní služby bude prodávat pouze konečným zákazníkům. XIII. . Franchisant se zavazuje pravidelně, to je jedenkrát měsíčně, informovat franchisora o vývoji jeho obchodů a o celkové situaci na trhu v jeho oblasti. Franchisant se zavazuje vést přesnou a podrobnou evidenci o svých zákaznících a je povinen ji na požádání předložit franchisorovi k nahlédnutí. XIV. Franchisant je oprávněn používat know-how, systém a obchodní názvy franchisora pouze při výkonu své činnosti v rámci franchisoivého systému, na smluvně vymezeném území a pouze po dobu platnosti této smlouvy. Franchisant je povinen opatřit všechny propagační jakož i provozní materiály, týkající se franchisového podniku, informacemi dle pokynů franchisora. 79

Franchisant se zavazuje neprodleně informovat franchisora o každém potenciálním porušení či ohrožení jeho nehmotných práv a je povinen se v případě takového porušení řídit pokyny franchisora. Franchisant není oprávněn jakýmkoliv způsobem převést jakákoliv práva nebo povinnosti vyplývající pro něj z této smlouvy, bez předchozího písemného souhlasu franchisora. Franchisant se zavazuje, že nesdělí třetí osobě žádné informace, které se dozvěděl v průběhu smluvní spolupráce s franchisorem. Tato povinnost trvá i po dobu 24 měsíců po ukončení franchisové smlouvy. Franchisant se zavazuje, že po ukončení této smlouvy nebude užívat nehmotné statky franchisora pro své ani cizí podnikatelské aktivity. XV. Franchisant se zavazuje provádět reklamu a jinou propagaci jeho podniku v souladu s pokyny franchisanta a znaky celé franchisové sítě. Materiály dodoné franchisorem k propagaci se franchisant zavazuje použít pouze k těmto určeným účelům. Franchisant se zavazuje předkládat veškeré propagační a reklamní materiály franchisorovi ke schválení. Bez jeho souhlasu není oprávněn tyto materiály použít. Franchisant se zavazuje, že minálně 5% z hrubého obratu svého podniku za kalendářní rok věnuje výlučně na propagační a reklamní účely. Zároveň se zavazuje účastnit se všech celosíťových reklamních a propagačních akcí pořádaných franchisorem spolu s ostaními franchisanty zapojenými do franchisové sítě. XVI. Franchisant se zavazuje řádně a včas to je do měsíce ode dne podpisu této smlouvy zaplatit franchisový poplatek 100.000,- Kč slovy stotisíckorunčeských převodem na franchisorův účet. Franchisant bere na vědomí, že tento poplatek je jednorázovým vstupním poplatkem za poskytnutí franchisové licence. Zároveň se zavazuje řádně a včas to je k 15. dni každého kalendářního měsíce platit průběžný poplatek za užívání technické zázemí a práv franchisora ve výši 40% z hrubého obratu svého franchisového podniku za kalendářní měsíc. XVII. Franchisant se zavazuje, že nubude nabývat majetkové podíly ani jinak působit ve společnostech, které by mohly být v přímém či nepřímém konkurenčním postavení vůči franchisorovi. Zakazuje se i forma tichého společenství v takovýchto společnostech. 80

Franchisant se zavazuje, že nebude provádět mimo území Jihomoravského kraje marketingovou či jinou činnost, kterou by aktivně získával zákazníky z tohoto jiného území. Franchisant je oprávněn provádět subfranchising jen se souhlasem franchisora. To znamená, že je oprávněn poskytovat franchisovou licenci dle této smlouvy dalším franchisantům, ale musí si vyžádat předchozí písemný souhlas franchisora. Současně není oprávněn bez předchozího písemného souhlasu franchisora převést svůj podnik na třetí osobu. V tomto případě se sjednává předkupní práva franchisora na tento franchisový podnik. XVIII. Franchisant je povinen vyhotovovat a uchovávat veškeré doklady, které jsou nezbytné pro řádné a úplné vedení účetnictví. Franchisant podpisem této smlouvy souhlasí s tím, aby bylo jeho účetnictví přezkoumatelné auditorem, který bude vybrán franchisorem. Franchisant se zavazuje výsledky tohoto auditu na požádání předložit franchisorovi ke kontrole. Franchisant se zavazuje předkládat účetní závěrku vždy nejpozději do 15-ti dnů od jejího zhotovení. Zároveň uděluje souhlas franchisorovi ke vstupu a kontrole jeho franchisového podniku. Franchisant se zavazuje uzavřít pojištění nutné pro řádný provoz jeho franchisového podniku. XIX. Tato smlouva se uzavírá na dobu určitou 5-ti let ode dne podpisu oběma smluvními stranami. Franchisant má přednostní právo na její další 5-ti leté prodloužení, pokud v průběhu smluvní spolupráce hrubým způsobem neporuší tuto smlouvu. Franchisant má právo na odstoupení od smlouvy, pokud franchisor po dobu smluvní spolupráce i přes písemné upozornění neplní závazky z této smlouvy plynoucí nebo podstatným způsobem porušuje některý z článků této smlouvy. V případě odstoupení od smlouvy ze strany franchisanta je franchisant povinen franchisorovi předat veškerou dokumentaci související s provozem franchisantova podniku jakož i veškeré údaje o jeho zákaznících. Franchisor má právo na odstoupení od smlouvy, pokud franchisant po dobu smluvní spolupráce i přes písemné upozornění neplní závazky z této smlouvy plynoucí nebo podstatným způsobem porušuje některý z článků této smlouvy. V případě odstoupení od smlouvy ze strany franchisora je franchisant povinen franchisorovi předat veškerou dokumentaci související s provozem franchisantova podniku jakož i veškeré údaje o jeho zákaznících. Vstupní ani průběžné franchisové poplatky se v takovém případě nevrací. Franchisor má právo po odstoupení od smlouvy v dané 81

oblasti provozovat franchisový podnik sám nebo poskytnout franchisu jinému franchisantovi. XX. Oznámení podle této smlouvy nebo v souvislosti s ní budou považována za doručená příslušnému níže uvedenému adresátovi, pokud bylo doručeno osobně či zasláno faxem, a třetím dnem po odeslání, pokud bylo odesláno doporučeně poštou nebo kurýrní službou. Tato smlouva obsahuje úplnou dohodu stran a neexistují jiná ujednání, ústní či písemná, která by upravovala předmět této smlouvy, nebo, pokud taková ujednání existovala, jsou tímto zrušena a nahrazena touto smlouvou. Jakákoliv změna či úprava této smlouvy musí mít písemnou formu a být podepsána oběma stranami. Autentičnost této smlouvy potvrzují svým podpisem. Smluvní strany prohlašují, že smlouvy přečetli, bezvýhradně souhlasí se všemi jejími ustanoveními, že ji neuzavřeli pod nátlakem a za nápadně nevýhodných podmínek ani pro jednu smluvní stranu. Pokud se některé ustanovení smlouvy stane neplatným, ostatní ustanovení této smlouvy zůstávají v platnosti. Všechny spory vznikající z této smlouvy a v souvislosti s ní budou rozhodovány s konečnou platností u Rozhodčího soudu při Hospodářské komoře České republiky a Agrární komoře České republiky podle jeho Řádu a Pravidel jedním rozhodcem jmenovaným předsedou Rozhodčího soudu. Tato smlouva se vyhotovuje ve třech vyhotoveních, z nichž franchisor obdrží dvě a franchisant jedno vyhotovení.

Ve Zlíně dne.........................

........................................................

....................................................

Franchisor

Franchisant

82

DIPLOMOVÁ PRÁCE Franchising jako způsob podnikání

Recommend Documents