De flexibilisering van het B.V. recht

Seminar

De flexibilisering van het B.V. recht 6 juni 2012

Dagvoorzitter: Kees Goeman Sprekers: Dirk School Lisan Vermeer Govert Vorstenbosch Sirik Goeman

1

www.bgadvocaten.nl

Bogaerts & Groenen advocaten • Opgericht in 1974 • Gevestigd in Boxtel en Oisterwijk • Full service kantoor, specialisten én actief op alle rechtsgebieden • 25 advocaten / 7 vennoten • Geworteld in de regio, kennis van de branche van de cliënt

2

www.bgadvocaten.nl

De flex-b.v. Ondernemen zonder grenzen?

Woensdag 6 juni 2012 mr. Dirk School mr. drs. Lisan Vermeer 3

www.bgadvocaten.nl

Inhoud seminar • • • • •

Inleiding Veranderingen bij oprichting Veranderingen in statuten Veranderingen met betrekking tot aandelen Veranderingen bij uitkeringen

4

www.bgadvocaten.nl

Inleiding • • • •

Tijd voor een nieuw model Achtergrond wetsvoorstel Uitgangspunten wetsvoorstel Huidige stand van zaken Flex B.V. en Wet Bestuur en Toezicht

5

www.bgadvocaten.nl

Veranderingen bij oprichting • • • •

Geplaatst kapitaal en gestorte deel daarvan Maatschappelijk kapitaal Bankverklaring bij storting in geld Inbrengverklaring bij storting anders dan in geld • Aansprakelijkheid bestuurders

6

www.bgadvocaten.nl

Veranderingen in statuten • Verdwijnen verplichte blokkeringsregeling • Vastleggen verplichtingen en sancties

7

www.bgadvocaten.nl

Veranderingen bij uitkeringen • • • •

Balanstest Uitkeringstest Aansprakelijkheid bestuurders Aansprakelijkheid aandeelhouders

8

www.bgadvocaten.nl

Veranderingen met betrekking tot aandelen • • • •

Definitie Aandelen zonder stemrecht Aandelen zonder winstrecht AVA: oproeping en besluitvorming buiten AVA

9

www.bgadvocaten.nl

Govert Vorstenbosch Belastingadviseur bij Inventive Control Accountants & Belastingadviseurs

onderwerpen 1. soortcriterium aanmerkelijkbelangregeling (AB-regeling) 2. groepsbegrip in het belastingrecht 3. bezitseis fiscale eenheid vennootschapsbelasting 4. belastingheffing bij ongeoorloofde dividenduitkeringen

www.inventivecontrol.com

1

soortcriterium aanmerkelijkbelangregeling (1) aanmerkelijk belang IB: ≥ 5% van het geplaatste kapitaal van een bepaalde soort niet van andere soort (art. 4.7, lid 2 Wet IB 2001): -

benoemingsrecht

-

recht om de naam te bepalen

-

bijzondere aanbiedingsregeling

-

of daarmee vergelijkbare regelingen


2

soortcriterium aanmerkelijkbelangregeling (2) aanmerkelijk belang IB: ≥ 5% van het geplaatste kapitaal van een bepaalde soort wél van een bepaalde soort: Hoge Raad 16 december 2011, nr. 10/00158: verschillen met betrekking tot besluitvorming omtrent uitkeringen van winst of vermogen (stemrechtloze aandelen)


3

soortcriterium aanmerkelijkbelangregeling (3) belemmering beoogde flexibiliteit

Werknemers certificaten Holding

1%

1%

Werknemers stemrechtloze aandelen

1% Holding

BOX 3: 1,2% van de waarde

STAK

1%

1%

1%

BOX 2: 25% van de opbrengst

Onderneming

Onderneming

Minister van Financiën: bij problemen alsnog aanpassing Ministeriële regeling! www.inventivecontrol.com

4

groepsbegrip in het belastingrecht (1) verbonden lichaam of persoon: direct of indirect belang ≥ 1/3 deel wetsartikelen: artikel 10, 10a, 10d, 13, 13a, 13b, 13ba, 13d, 13e, 13j, 14, 14a, 15g, 15i, 15j, 17a, 20, 28, 28b, 33, 33b Wet op de vennootschapsbelasting 1969. 1. vraag NOB: belang > 100% mogelijk? 2. antwoord Minister van Financiën: de aandelen moeten worden gekwantificeerd in relatieve zeggenschap en relatieve financiële belangen in het lichaam!


5

groepsbegrip in het belastingrecht (2)

Holding

1/3 stemrecht

Holding

1/3 stemrecht

Holding

1/3 stemrecht

Holding

Holding

1/3 winstrecht

1/3 winstrecht

Holding

1/3 winstrecht

Onderneming

let wel: open norm, rechter zal het moeten uitmaken HR 8 april 2011, V-N 2011/19.15: 41% gestort kapitaal, 25% stemrechten


6

bezitseis fiscale eenheid vennootschapsbelasting (1) huidige regeling: artikel 15,eerste lid VPB 1969: ≥ 95% nominaal gestorte kapitaal in een dochtermaatschappij bezitten artikel 2 Besluit fiscale eenheid: ≥ 95% van de winst en het vermogen van de dochtermaatschappij voorgestelde wijziging: toevoeging artikel 2 Besluit fiscale eenheid: ook ≥ 95% van de stemrechten


7

bezitseis fiscale eenheid vennootschapsbelasting (2) belemmering beoogde flexibiliteit Werknemers 1 aandeel A nominaal € 1, geeft recht op 95%: - winst - vermogen - stemrecht

Holding ieder 1 aandeel B nominaal € 1, geeft recht op 1%: - winst - vermogen - stemrecht Onderneming

fiscale eenheid mogelijk?


8

bezitseis fiscale eenheid vennootschapsbelasting (3)

96% van de aandelen geeft recht op: - 96% van de winst - 96% van het vermogen - 20% van de stemrechten

Kredietverstrekkers Holding

ieder 1 prioriteitsaandeel dat recht geeft op: -1% van de winst -1% van het vermogen - 20% van het stemrecht Onderneming

huidige regeling:

wel fiscale eenheid mogelijk??? (HR 18 juni 2010, BNB 2010/266c*)

voorgestelde regeling: géén fiscale eenheid mogelijk!


9

Sirik Goeman Register accountant bij Inventive Control Accountants & Belastingadviseurs

uitkeringen

nu (balanstest): •

eigen vermogen minus gebonden vermogen

•

laatst vastgestelde jaarrekening

wetsvoorstel (uitkeringstest): •

goedkeuring bestuur

•

kan vennootschap na uitkering de opeisbare schulden blijven voldoen ?

−

Nimox-arrest (HR 8 november 1991)

−

Reinders-Didam arrest (HR 6 februari 2004)


10

uitkeringstest wegingsfactoren: •

liquiditeit

•

solvabiliteit

•

rentabiliteit

opeisbare schulden ? termijn ?


11

voorbeeld I: balanstest ORANJE LEEUWEN B.V.

Mat. Vaste activa

200.000

Overige activa

100.000

Totaal activa

300.000

Aandelenkapitaal Agioreserve Algemene reserve Eigen vermogen

Totaal passiva

AvA besluit tot een dividenduitkering van 500.000 www.inventivecontrol.com

12

18.000 82.000 200.000 300.000

300.000

voorbeeld II: balanstest na herwaardering ORANJE LEEUWEN B.V.

MVA 200.000

400.000

Overige activa

100.000

Aandelenkapitaal Agioreserve Herwaarderingsreserve Algemene reserve Eigen vermogen

18.000 82.000 150.000 200.000 450.000

Latente belastingen

Totaal activa

500.000

50.000

Totaal passiva

500.000

AvA besluit tot een dividenduitkering van 500.000 www.inventivecontrol.com

13

voorbeeld III: solvabiliteitseis ORANJE LEEUWEN B.V.

Mat. Vaste Activa

400.000

Overige activa

600.000

Totaal activa

1.000.000


18.000 82.000 200.000

300.000

Bankkrediet

400.000

Totaal passiva

solvabiliteit = 30%: resultaat en EBIDTA zijn stabiel, positief voorwaarde bankkrediet: solvabiliteit minimaal 25% AvA stelt dividenduitkering 100.000 voor: solvabiliteit wordt dan 22,2% www.inventivecontrol.com

300.000

Lening

14

1.000.000

voorbeeld IV: investeringen ORANJE LEEUWEN B.V.

Mat. Vaste Activa

1.400.000

Overige activa

3.100.000

Totaal activa

4.500.000


18.000 482.000 1.000.000 1.500.000

Lening

3.000.000

Totaal passiva

4.500.000

solvabiliteit = 33%: resultaat en EBIDTA zijn stabiel, positief voor handhaving winstcapaciteit is over 2 jaar investering van 2.000.000 nodig AvA stelt dividenduitkering 400.000 voor www.inventivecontrol.com

15

voorbeeld V: overgangsrecht ORANJE LEEUWEN B.V.

Mat. Vaste activa

200.000

Overige activa

100.000

Totaal activa

300.000


Totaal passiva

18.000 82.000 200.000 300.000

300.000

AvA besluit 30/06/2012 tot een dividenduitkering van 500.000 www.inventivecontrol.com

16

gevolgen voor jaarrekening

verdwijnen: •

wettelijke reserve minimumkapitaal

•

wettelijke reserve verstrekte leningen ter verkrijging aandelen in kapitaal van de vennootschap

wettelijke reserve deelnemingen ?


17

belastingheffing bij ongeoorloofde dividenduitkeringen (1) 1. aanmerkelijkbelanghouder / natuurlijk persoon •

terug te betalen dividend: negatief voordeel uit aanmerkelijk belang

•

rente: schuld in box 3

•

onbelaste kapitaalsterugbetaling: geen negatief voordeel, maar vormt weer verkrijgingsprijs AB

2. bestuurder •

terug te betalen dividend: negatief loon (box 1)

•

rente: schuld in box 3 (1/1 van het jaar)

•

van aandeelhouder ontvangen vergoeding: positief loon

3. de DGA: directeur (52%) of aandeelhouder (25%)?


18

belastingheffing bij ongeoorloofde dividenduitkeringen (2) 4. aandeelhouder rechtspersoon •

•

terug te betalen dividend: •

met deelnemingsvrijstelling: geen aftrek van de winst

•

zonder deelnemingsvrijstelling: wel aftrek van de winst

rente: aftrekbaar van de winst

5. niet-AB-houder / natuurlijk persoon •

terug te betalen dividend: schuld in box 3 (1/1 van het jaar);

•

rente: schuld in box 3 (1/1 van het jaar)

6. de ontvangende vennootschap •

terug te ontvangen dividend: onbelast

•

rente: belast

7. dividendbelasting? www.inventivecontrol.com

19

belastingheffing bij ongeoorloofde dividenduitkeringen (3) voorbeeld: onevenwichtige uitwerking

Fiscus legt aanslag op

B.V.

Dividenduitkering € 100.000 einde jaar 2012

DGA

Vrijval HIR

Aangifte VPB 2013 2014

2013

2015

Aandeelhouder betaalt dividend terug

Aangifte inkomstenbelasting 2012 met dividend

terugwenteling verlies AB één jaar!


B.V. kan verschuldigde belasting niet betalen

20

voor meer informatie kunt u terecht bij: Govert Vorstenbosch e-mail [email protected] Sirik Goeman e-mail [email protected] Kees Goeman e-mail [email protected] Lisan Vermeer e-mail [email protected] Dirk School e-mail [email protected] Kees van Eijndhoven e-mail [email protected]

aankomende seminars: 26 september 2012:

een actuele kijk op commercieel vastgoed.

21 november 2012:

belastingplan 2013.

wij hopen u tijdens (een van) deze seminars te mogen verwelkomen

De flexibilisering van het B.V. recht

Recommend Documents