^ groningen

provincie /^ groningen Martinikerkhof 12

-AanProvineiale-Staten

Postbus 610 9700 AP Groningen 050 316 49 I I 050 316 49 33

Datum Briefnummer Zaaknummer Behandeld door Telefoonnummer E-mail Antwoord op Bijlage

18 oktober 2012 2012-46.741/42 425526 Koelikamp D. (050)3164690 [email protected]

Onderwerp

Brief B&W Groningen over procedure stopzetten lopende aanbesteding RegioTram

Geachte dames en heren,

1/)

Met deze brief willen wij u informeren over de brief van de gemeente Groningen van 17 oktober 2012 (kenmerk RO12.3319403) met als onderwerp "Voornemen tot besluit stopzetten lopende aanbesteding RegioTram" en onze reactie daarop. De brief van de gemeente treft u bijgaand aan als bijlage 1. Onze reactie hierop vindt u in bijlage 2. In onze brief aan de gerfieente verwijzen wij naar het juridisch advies van het projectbureau RegioTram. Dit advies van Allen & Overy is als bijlage 3 voor u toegevoegd. Als bijlage bij onze brief treft u tevens het verslag van de vergadering van de stuurgroep Regiotram van 16 oktober jl. aan. Wij zullen u de komende periode blijven informeren over de actuele stand van zaken met betrekking tot de aanbesteding en besluitvorming rond het project RegioTram.

O 06-HB-SG-001

De provincie Groningen workt voigens normen die 7:\\n vastgelegd in een handvest voor disfïstveriening. Dit handvest vindt u op orize v>/ebsrïe of kunt u opvragen bij de afdeling Communicatie en Kabinet, PubtleksvoorSichtlng: 050 3164160

Wij vertrouwen erop u hiermee voldoende te hebben geïnformeerd. Hoogachtend, Gedeputeerde Staten van Groningen:

, voorzitter.

-mlL^ , secretaris. Bijlagen: Nr.

Titel

1.

Brief B&W Groningen - uitleg over procedure stopzetten lopende aanbesteding RegioTram Reactie op brief B&W Groningen over procedure stopzetten lopende aanbesteding RegioTram Juridisch advies Allen & Overy

2. 3.

Bijgevoegd Ja

Ter inzage in de Statenlost Nee

Ja

Nee

Ja

Nee

.nte

ngen

Bestuursdienst Telefoon (050) 367 81 11/JF Dijkstra Onderwerp RegioT ram: stopzetten lopende aanbesteding

fS ^^^ ^■■, provincie % ^ ^ ^ t k gfoiiiisgen College van Gedeputeerde Staten van de Provincie Groningen Postbus 610 9700 AP GRONINGEN

lng.d.d.: i 1 8 OKT 2012 Corrnr.: Afd.:

Datum

OKT 2012

Uw brief van

Bijlage(n)

Ons kenmerk

i/i/

R012.3319403

Uw kenmerk

Geacht college, In verband met de ontstane situatie betreffende het project RegioTram heeft er op woensdag 10 oktober jl. op ambtelijk niveau een gesprek plaatsgevonden tussen provincie en gemeente. Inzet van dit gesprek was om de politieke situatie binnen de gemeente met betrekking tot de RegioTram toe te lichten en om afspraken te maken, die betreklcing hebben op het voorbereiden van (gezamenlijke) besluitvorming over het stoppen van de aanbesteding vóór 30 oktober 2012. Vanuit de gemeente is aangegeven dat er momenteel wordt gewerkt aan een besluitvonningstraject over het stoppen van de aanbesteding. Wij zijn voornemens dit af te ronden door een besluit van het College op 23 oktober a.s., waaraan voorafgaand de Raad nog in de gelegenheid gesteld zal worden zich uit te laten. In bovengenoemd gesprek is afgesproken de verdere ambtelijke voorbereiding gezamenlijk op te paklcen in het Directeurenoverleg RegioTram. Op 11 oktober jl. is in dat overleg verder gesproken over de gevolgen van het besluit te stoppen met de aanbestedingsprocedure. Dit overleg heeft geen nieuwe inzichten of concrete afspraken opgeleverd. We hebben inmiddels begrepen dat u de politieke realiteit in de gemeente Groningen erkent. Reden waarom de projectorganisatie alleen nog de hoogstnoodzakelijke werkzaamheden zal uitvoeren. Deze kwestie is aan de orde geweest in de Stuurgroep RegioTram die dinsdag 16 oktober 2012 heeft plaatsgevonden. In deze Stuurgroep RegioTram hebben we tevens gesproken over de route die zou moeten leiden tot het stopzetten van de lopende aanbesteding. Vooralsnog komen onze inzichten hierover nog niet overeen. Gemeente en provincie zijn naar ons inzicht samen aanbesteder en kunnen alleen gezamenlijk besluiten nemen in verband met de aanbesteding. Dat geldt zowel voor een besluit de aanbestedingsprocedure te stoppen, maar zou ook gelden bij een doorzetten van de aanbesteding, bijvoorbeeld bij een besluit tot het aanwijzen van de

SE.1.C

mr

Volgvel 1

Geselecteerde Inschrijver, voorzien voor 30 oktober a.s. Hierbij refereren we onder andere aan de aanbestedingsleidraad (laatste versie d.d. 25 september 2012) en aan de wijze waarop raad en provinciale staten zouden besluiten over het project. Raad en provinciale staten De raad en provinciale staten zouden het laatste woord hebben over het (in de stad) doorgaan van het tramprojecl. Ten aanzien van een besluit daarover heeft de raad door het besluit om te vragen om een "begroting zonder tram" al duidelijk voorgesorteerd. Formele besluiten over de aanbesteding worden bij de gemeente, ook omdat die primair resulteren in privaatrechtelijk optreden, genomen door ons college. Zoals we hebben aangegeven zijn wij thans voornemens te besluiten om niet mee te werken aan het aanwijzen van een geselecteerde inschrijver maar, samen met u, te bewerkstelligen dat de aanbesteding stopt voor 30 oktober a.s. De afspraak dat de raad in laatste instantie zou beslissen geven wij, mede in het licht van artikel 169 lid 4 Gemeentewet, vonn door de raad in de gelegenheid te stellen wensen en bedenkingen ter kennis van ons te brengen, waarna wij het gevoelen van de meerderheid zullen volgen. De verwachte uitkomst is dat we vervolgens op 23 oktober a.s. zullen besluiten om de aanbesteding te (doen) stoppen. De verdere besluitvorming vanuit de positie van de gemeente als mede-aanbesteder zal vervolgens vanuit dat besluit plaatsvinden, zodat, mocht de provincie voordien nog niet mee hebben willen werken aan een stopzetten van de aanbesteding, de gemeente geen medewerking zal verlenen aan het aanwijzen van een Geselecteerde Inschrijver. Route naar stopzetten aanbesteding U heeft in de Stuurgroep RegioTram aangegeven dat uw college niet bevoegd is het besluit tot stopzetten van de lopende aanbesteding te nemen. U geeft aan dat dat besluit is voorbehouden aan de Stuurgroep Regiovisie Groningen Assen (RGA). We nemen kennis van uw opvatting dat de Stuurgroep RGA besluitvormend is over de lopende aanbesteding, maar zien zoals gezegd hierin geen formele rol voor deze stuurgroep. Dat provincie en gemeente de gezamenlijke aanbesteder blijkt zoals we eerder meldden uit de aanbestedingsleidraad terwijl ons geen stukken bekend zijn waaruit van zeggenschap van de Stuurgroep RGA blijkt. Indien u ons die aan zou reiken zullen wij die betrekken bij de verdere besluitvorming. Onduidelijke situatie In het ambtelijk vooroverleg en in genoemde Stuurgroep RegioTram hebben we geschetst dat een onduidelijke situatie dreigt te ontstaan als u niet eenzelfde besluit over de aanbesteding neemt als wij. Deze situatie zou bovendien tot aanzienlijke kosten en schade kunnen leiden. Met deze brief willen we nogmaals aangeven dat indien de provincie niet mee zou werken aan het zoveel mogelijk beperken van verdere kosten en, nadat daartoe zou zijn besloten door de gemeente, niet mee zou werken aan een beëindiging van de aanbesteding voor 30 oktober 2012, de gemeente niet anders kan dan alle kosten en schade die daardoor ontstaan volledig voor rekening van de provincie te laten. Dat

Volgvel 2

aanbesteding voor 30 oktober 2012, de gemeente niet anders kan dan alle kosten en schade die daardoor ontstaan volledig voor rekening van de provincie te laten. Dat betreft ni et alleen door en in verband met het trambureau gemaakte kosten, maar bijvoorbeeld ook extra vergoedingen waarop de inschrijvers aanspraak zouden kunnen of proberen te maken bij vertraging bij het nemen van een gezamenlijk beslui t tot het stopzetten van aanbesteding of bij de uitvoering van zo'n besluit. Wij willen blijven streven naar een open overleg over de gezamenlijke belangen van de provincie en de gemeente en een goede bereikbaarheid van de stad. Daarbij hebben stad en provincie elkaar nodig, niet alleen feitelijk, maar ook juridisch. Wij hopen alsnog om vanuit de ontstane politieke en juridische realiteit met u tot goede afspraken te komen en met ons te onderzoeken waar mogelijk, met respect voor de als belangrijkste gevoelde pijnpunten voor ieder van partijen, toch oplossingen zouden kunnen liggen die zowel voor de stad als de provincie aanvaardbaar zouden kunnen zijn. Met vriendelijke groet, burgemeester en wethouders van Groningen,

de burgemeester; ^^ ,^ dr. J.P'. (Peter) Rehwinkëf" / .

/ ■ ■ '

de secretaris, drs. M.A. (Maarten) Ruys

vH» groningen Martinikerkhof 12

Datum Briefnummer Zaaknummer Behandeld door Telefoonnummer Antwoord op Bijlage Onderwerp

Aan het college van B&W van de gemeente Groningen

18 oktober 2012

2012-46.710/42 425526 Koelikamp D.

(050)3164690 Uw brief van 17 oktober 2012 Reactie op uw brief over procedure stopzetten lopende aanbesteding RegioTram

Geacht college, Uw brief van 17 oktober jl. (kenmerk R012.3319403), alsmede een afschrift van de brief aan uw raad, hebben wij in goede orde ontvangen. Naar aanleidingvan de inhoud brengen wij graag het volgende onder uw aandacht. In uw brief geeft u aan dat u het project wilt beëindigen voor 30 oktober 2012, omdat u niet geconfronteerd wilt worden met sterk oplopende kosten die ontstaan wanneer pas op een later tijdstip duidelijkheid verschaft gaat worden over de eventuele gunning. Daarnaast geeft u aan dat, indien de provincie niet mee wil werken aan een beëindiging van de aanbesteding voor 30 oktober 2012, de gemeente niet anders kan dan alle kosten en schade die daardoor ontstaan volledig voor rekening van de provincie te laten komen. Uw standpunt en door u gewekte indruk dat het stopzetten van de aanbestedingsprocedure direct vanaf 30 oktober zal leiden tot sterk oplopende kosten voor de opdrachtgevers van de aanbesteding, in casu de stad en de provincie, is onjuist en delen wij niet. Wij staan op het standpunt, mede gebaseerd op juridisch advies vanuit het project Regiotram, dat het zeer wel mogelijk is om de aanbesteding voor een beperkte periode tot enkele maanden op te schorten met beperkte financiële consequenties en dat derhalve het niet noodzakelijk is om voor 30 oktober 2012 een beëindigingsbesluit te nemen.

O 06-HB-SG-001

In de vergadering van Stuurgroep Regiotram van 16 oktober 2012, waarin de provincie was vertegenwoordigd door de leden Moorlag en Boumans van ons college en de leden Dekker en De Vries uw college vertegenwoordigden, is ook vastgesteld dat 30 oktober 2012 géén fatale datum is. Kortheidshalve verwijzen wij

De provincie Groningen weriit volgens normen die zijn vastgelegd in een handvest voor dienstverlening. Dit handvest vindt u op onze website of kurd u opvragen bij de afdeling Communicatie en Kabinet, Publieksvoorlichting: 050 3164160

u naar het verslag van deze stuurgroepvergadering dat wij als bijlage aan deze brief hebben toegevoegd. U geeft aan dat de door u voorgestelde verdeling van de gemaakte kosten in de rede ligt, gezien de tot nu toe gemaakte afspraken in regio- en tramverband. Wij kunnen ons niet vinden in uw opvattingen over de verdeling van de tot op heden gemaakte kosten. In een later stadium zullen wij u hierover nader informeren. Wij zijn net als u van mening dat het wijs is de eventuele gevolgschade zo veel mogelijk te beperken. In de laatste Stuurgroepvergadering is hier aandacht aan geschonken en wordt hierop in passende wijze voorzien. Gezien hetgeen gewisseld is in de Stuurgroep RegioTram van 16 oktober 2012 is er geen noodzaak het beëindigingsbesluit te nemen voor 30 oktober 2012. Het lijkt ons daarom verstandig om aan beide zijden ons de gelegenheid te gunnen de nog beschikbare tijd te gebruiken om met elkaar van gedachten te wisselen hoe we de ontstane situatie op constructieve wijze kunnen oplossen en besluitvorming ordelijk en zorgvuldig kunnen laten plaatsvinden. Wij zien een uitnodiging voor een gesprek op korte termijn gaarne tegemoet. Wij spreken tenslotte de bereidheid uit om met u gezamenlijk te zoeken naar goede oplossingen van de bereikbaarheidsproblematiek van de gemeente Groningen en de regio, zoals wij dat in de afgelopen jaren ook gedaan hebben. Wij vertrouwen erop u hiermee voldoende geïnformeerd te hebben. Hoogachtend, Gedeputeerde Staten van Groningen:

voorzitter.

, secretaris.

V

regiotram

V e r s l a g S t u u r g r o e p (vastgesteld opis oktober 2012) Bijlage: Verslag stuurgroep Regiotram 16 oktober 2012 Deze documenten (inclusief alle bijlagen) en de daarin opgenomen informatie wordt vertrouwelijk meegedeeld, bevat bedrijfsgegevens en is bovendien strikt bedoeld voor intern beraad

Overleg Datum Aanwezig Afwezig Kopie aan

Stuurgroep RegioTram 16 oktober 2012 Mw. Dekker de heren De Vries, Boumans, Moorlag, Olman, Aanwezigen, afwezigen Actie

1.

Opening en mededelingen - Mw. Dekker en de heer De Vries hebben medegedeeld dat het college van B&W voornemens is een notitie naar de raad te sturen met het voorstel de aanbesteding en de projectorganisatie RegioTram met onmiddellijke ingang te stoppen. De raad krijgt dan de gelegenheid tot volgende week voor het inbrengen van wensen en bedenkingen, waarna het voorstel definitief zal worden. - Mw. Dekker en de heer De Vries hebben aan de provincie gevraagd om medewerking te verlenen aan dat voorstel. Indien dat niet het geval is, is de gemeente van oordeel dat daarna te maken kosten niet voor rekening van de gemeente zullen komen. - De heren Moorlag en Boumans hebben aangegeven niet met dit voorstel te kunnen en te willen instemmen. Het besluit om te stoppen is voorbehouden aan de opdrachtgever, zijnde de Regio Groningen-Assen (RGA), en niet aan de stuurgroep RegioTram. Daarvoor is de geëigende procedure te volgen richting besluitvorming in de stuurgroep RGA en die procedure moet ook ordentelijk worden doorlopen. Daarnaast zullen de inhoudelijke, aanbestedingsrechtelijke, juridische, financiële en personele personele gevolgen in beeld moeten worden gebracht. En zal overeenstemming moeten worden bereikt over de afwikkeling, ontmanteling en ontvlechting. De provincie geeft daarbij expliciet aan ter zake van de consequenties van het een en ander zich alle rechten te willen blijven voorbehouden. - Geconcludeerd wordt, dat er in de stuurgroep RegioTram thans geen overeenstemming is over het stoppen van de aanbesteding en de projectorganisatie. De stuurgroep RGA zal in kennis worden gesteld door zowel de stuurgroep RegioTram als door de gemeente van de ontstane situatie resp. van de opstelling van de gemeente. - Gegeven de huidige situatie is het van belang geen onomkeerbare stappen te zetten met het oog op mogelijke gevolgen van het stopzetten van aanbesteding en projectorganisatie en met het oog op het voorkomen van eventuele claims van de private partijen. Dat betekent, dat voorkomen moet worden dat onnodige verplichtingen worden aangegaan. - De geplande datum van besluitvorming over de aanwijzing van de winnende inschrijver is geen fatale, verplichte datum en is te verschuiven. Dat heeft geen financiële gevolgen richting de consortia. De vergoedingen blijven 2 x 2 mio euro. (...) De aanbesteding zal, gezien de huidige onzekere situatie, daarom tot nader order worden opgeschort. - De projectorganisatie zal alleen de hoogstnoodzakelijke werkzaamheden uitvoeren. Daarnaast wordt de projectorganisatie gevraagd de personele, financiële, aanbestedingsrechtelijke,

) regïotram

V e r s l a g S t u u r g r o e p (vastgesteld op is oktober 2012) Actie administratieve en juridische gevolgen in kaart te brengen van de eventuele beëindiging van het project.

ALLEN aOVERY

E-MAIL Aan Van Telefoon Mobiel Fax E-mail Ons kenmerk Datum Onderwerp

Allen & Overy LLP Apollolaan 15 1077AB Amsterdam

Mr M.J. Olman Postbus 75440 [email protected] 1070AK Amsterdam Arent van Wassenaer, Partner Tel 020 6741000 +3120 6741360 Fax 020 6741111 +31 6 51572768 +31 20 6741360 [email protected] 0093673-0000001 AMCO:5227415.2 18 oktober 2012 Kan de aanbestedingsplanning worden opgeschort?

Geachte heer Olman, 1.

VRAAGSTELLING U hebt mij verzocht u te adviseren over de vraag of de aanbesteding kan worden opgeschort en wat daarvan de consequenties zouden zijn. Deze vraag is actueel geworden nu in de Gemeente een brief d.d. 17 oktober 2012 van het College van B&W voorligt met als onderwerp "voornemen tot besluit stopzetten lopende aanbesteding Regiotram". Voor de goede orde: ik ben bij het project betrokken als lid van het juridisch team van het project. Daarnaast ben ik sedert 1986 actief als aanbestedingsspecialist, auteur van een boek en vele artikelen over het onderwerp aanbesteding en in Nederland en daarbuiten algemeen erkend als aanbestedingsexpert. Het is vanuit die laatste hoedanigheid dat ik dit advies uitbreng. Op p. 1 en 2. van de brief van de Gemeente is de volgende passage opgenomen: "In de lopende aanbestedingsprocedure is voorzien dat op 30 oktober a.s. de geselecteerde inschrijver zou worden aangewezen. Als die datum eenzijdig zou worden aangepast of zou passeren zonder dat die aanwijzing op dat moment plaats vindt, bestaat de kans dat de inschrijvers zullen proberen claims neer te leggen, bovenop de afgesproken ontwerpvergoeding, die in deze fase nog 2 x 2 miljoen euro bedraagt. Hierbij baseren we ons op de laatste versie van de aanbestedingsleidraad d.d. 25 September 2012, waarin de spelregels van de aanbesteding tussen aanbesteder en consortia zijn geregeld." In paragraaf 3 van deze brief is het volgende opgenomen:

Als u niet alle pagina's heeft ontvangen, neemt u dan contact op met de afzender. Dit faxbericht is vertrouwelijk en kan informatie bevatten, beschermd door een beroepsgeheim. Indien de fax kennelijk bij vergissing bij ü terecht Is gekomen, will u ons dan direct op de hoogte stellen? Wij verzoeken u In dat geval de fax te vernietigen, de inhoud ervan niet te gebmiken en niet onder derden te verspreiden. Allen S Overy LLP is een partnership met beperkte aansprakelijkheid geregistreerd in Engeland en Wales onder nummer OC306763. Da partnership is erkend door en valt onder toezicht van de Solicitors Regulation Aulhorily van Engeland en Wales. De term partner wordt gebnjikt ter aanduiding van een lid van Allen S Overy LLP of van ean medewerker of consultant met hetzelfde statuut en beroepskwalificaties. Een lijst van de leden van Allen & Overy LLP en van de niet-ieden die partner worden genoemd, ligt ter inzage op de zetel In Londen, One Bishops Square, Londen E1 6AD, en In de Belgische kantoren van Allen & Overy LLP. Allen a Overy LLP of een daarmee verbonden kantoor heeft vestigingen in de volgende steden: Abu (3habi, Amsterdam, Antwerpen, Athene, Bangkok, Belfast, Boedapest, Boekarest (verfionden kantoor), Bratislava, Brussel, Casablanca, Doha, Dubai, Düsseldorf, Frankfurt, Hamburg, Hanoi, Ho Chi Minhstad, Hongkong, Istanbul, Jakarta [verbonden kantoor), Londen, Luxemburg, Madrid, Mannheim, Milaan, Moskou. München, New York, Parijs, Peking. Perth, Praag, Riyad (vertonden kantoor), Rome, Sao Paulo, Shanghai, Singapore, Sydney, Tokio, Warschau en Washington. D.C.

"Hiervoor is reeds uiteengezet dat, tenzij tevoren eenduidige andersluidende afspraken met de inschrijvers gemaakt worden, bij het niet tijdig stoppen met de aanbesteding het risico bestaat dat de inschrijvers met aanvullende claims zouden proberen te komen. Ook het belang van de huidige inschrijvers is met een tijdig besluit gediend. Bij het aanwijzen van een geselecteerde inschrijver zouden immers een aantal onderdelen van de inschrijving en het dialoogverslag van de geselecteerde inschrijver bekend gemaakt moeten worden, waaronder bepaalde financiële gegevens van de inschrijver. De inschrijvers zijn er mee gebaat dat dat niet gebeurt." De gemeente is dus bezorgd over het risico dat de inschrijvers met extra claims zullen komen als zou worden besloten de aanbesteding tijdelijk op te schorten. Naar ik heb begrepen is er een advies van de stadsadvocaat (dat ik niet ken) waarin dit risico wordt aangestipt. 2.

SAMENVATTING CONCLUSIE U treft mijn conclusie aan onder 4 hiema. De aanbesteding kan zonder enig risico op succesvolle claims van de Inschrijvers worden opgeschort.

3.

ANALYSE

3.1

Procedure zoals nu voorzien Op 28 september 2012 heeft de aanbesteding plaatsgevonden. U hebt publiek bekend gemaakt dat de Stuurgroep "op basis van de nu beschikbare informatie en onder voorbehoud van de definitieve beoordeling en de bevestiging van de inschrijvingen, tenminste één geldige inschrijving onder de plafondprijs verwacht". Als de procedure uit de aanbestedingsleidraad Inschrijvingsfase ("Leidraad") zou worden aangehouden, dan zijn de volgende stappen: (a)

26 oktober 2012: Bevestiging Inschrijving: beide Inschrijvers moeten hun Inschrijvingen gestand doen en mogen - indien toepasselijk - eventuele verslechteringen in de fïnancieringscondities verwerken; maar nog steeds bestaat wel de Plafondprijs als grens N.B. deze destijds nieuwe stap was ingevoerd om mogelijk te maken dat ondanks de benodigde publieke besluitvomüngstermijn de banken zich nog steeds zouden kunnen committeren aan de biedingen en dat vervolgens nog steeds Financial Close biimen drie maanden na de bevestiging zou kuimen worden gehaald (een langere coomiitmentperiode dan drie maanden is voor de banken niet mogelijk).

(b)

30 oktober 2012: Aanwijzing Geselecteerde Inschrijver (alsmede de - voorwaardelijke vervoersconcessie)

(c)

8 november 2012: Stellen Financial Close garanties door Geselecteerde Inschrijver.

(d)

14 november 2012: Einde rechtsbeschenriingstermijn

(e)

13 december 2012: Contract Close

(f)

uiterUjk 25 januari 2012: Financial Close

0093673-0000001 AIVICO:5227415.3

3.2

Planning kan eenzijdig worden aangepast zonder claims De Leidraad kent in paragraaf 2.7 de mogelijkheid om de planning voor de aanbesteding eenzijdig te wijzigen: "De aanbestedingsprocedure verloopt in een aantal fasen. In het hiernavolgende schema zijn deze fasen weergegeven. De opgegeven data zijn nog steeds onder voorbehoud, indicatief en de Aanbesteder zal deze gedurende de aanbestedingsprocedure van tijd tot tijd wijzigen." Die passage is duidelijk. De Aanbesteder heeft het eenzijdige recht om de plaiming van de aanbesteding - Bevestiging Inschrijving, Aanwijzing Geselecteerde Inschrijver, Contract Close, Financial Close - te wijzigen. Niet valt in te zien waarom de Leidraad ruimte biedt voor - zoals de Gemeente schrijft - de kans dat de inschrijvers zullen proberen claims neer te leggen, bovenop de afgesproken ontwerpvergoeding, die in deze fase nog € 2 x 2 miljoen bedraagt. In dit verband wijs ik u er op dat een opschorting van een aanbesteding bij complexe PPS-projecten niet ongebruikelijk is. Een voorbeeld daarvan is bijvoorbeeld de Pl-Zaanstad die meer dan een jaar heeft stilgelegen. Dat was weliswaar ver vóór de inschrijvingen, maar het gebeurt. En marktpartijen moeten en kunnen daar mee leven: publieke opdrachtgevers moeten het recht hebben van gedachten te veranderen. In dit geval is het niet anders, zeker als de reden van de opschorting is dat - gelet op de nieuwe pohtieke reaüteit - de Aanbesteder meer tijd nodig heeft om al dan niet politiek commitment te verkrijgen. De Aanbesteder kan zo definitief en gefundeerd en in samenspraak met alle publieke stakeholders een besluit nemen over al dan niet voortzetting van het project, zonder dat er een "point of no return" wordt gepasseerd. Als de Aanbesteder een dergelijk besluit zou nemen vóór aanwijzing Geselecteerde Inschrijver, met de mededeling dat op dat moment verder even niets van de Inschrijvers wordt verlangd, hebben de Inschrijvers dan ook geen enkele grond voor wat voor claim dan ook (al vinden ze het niet leuk). Als de Aanbesteder echter van de Inschrijvers zou verlangen allerlei extra werk te verrichten, dan zou het wel eens onredeüjk kunnen zijn als daar geen extra vergoeding tegenover zou staan. In dit verband: alle afwijkingen ten opzichte van de procedure in de Leidraad zijn met de Inschrijvers onderhandelbaar, zolang daarbij maar transparant wordt gehandeld en een "level playing field" blijft bestaan. Een afwijking in de planning, te weten uitstel Bevestiging Inschrijving, zonder verdere extra vergoeding, is geen afwijking van de Leidraad, is zeer redelijk en geeft de Inschrijvers geen recht op een extra vergoeding. In ieder geval niet op claims. Lc deel hier dus de mening van de Gemeente niet.

3.3

Vergoedingstelscl Volgens de Leidraad is de verdere procedure nu als volgt voorzien. (a)

Nd aanwijzing Geselecteerde Inschrijver kan deze alvast aan het werk gaan. De daarmee gemoeid zijnde voorbereidingskosten bedragen maximaal € 5 miljoen (zie paragraaf 2.8.4 van de Leidraad).

(b)

Dat betekent dat indien vooralsnog géén aanwijzing Geselecteerde Inschrijver plaatsvindt, en de aanbesteding vervolgens zou worden afgebroken, geen van beide Inschrijvers aan-

0093673-0000001 AMCO:5227415.3

spraak heeft op een hoger bedrag dan de andere reeds aangekondigde vergoedingen (max € 2 miljoen per inschrijver). (c)

3.4

Die aangekondigde vergoedingen zijn overigens: (i)

In het geval de aanbesteding door de Aanbesteder wordt afgebroken vóór Aanwijzing Geselecteerde Inschrijver: € 2 miljoen voor beide Inschrijvers (paragraaf 3.4 Leidraad).

(ii)

Tot aan Contract Close bedraagt deze maximaal € 2 miljoen voor de Inschrijver die niet als Geselecteerde Inschrijver wordt aangewezen (en - zoals gezegd - maximaal € 5 miljoen voor de Geselecteerde Inschrijver Inschrijvers) (paragraaf 3.4 Leidraad).

(iii)

Na Contract Close bedraagt deze € 3 miljoen voor de verliezende Inschrijver indien deze een geldige Inschrijving heeft gedaan onder de plafondprijs (paragraaf 10.18 Leidraad).

Belang Inschrijvers Bij alle beslissingen die nu worden overwogen is het goed te bedenken dat als de Inschrijvers de keuze zouden hebben tussen (a) stopzetten aanbesteding tegen de huidige vergoeding en (b) uitstel aanbesteding, met reële kans op gunning, tegen de huidige vergoedingen, zij zonder enige aarzeling voor (b) zouden kiezen. Zij hebben het grootste belang bij een kans op het mogen uitvoeren van de overeenkomst, niet bij het waarschijnlijk voorgoed verliezen van die mogeüjkheid tegen vergoeding van een bedrag van € 2 miljoen. Bedenk daarbij dat de Inschrijvers op dit moment ieder (mogehjk aanzienlijk) meer dan € 6 miljoen aan voorbereidingskosten hebben geïnvesteerd. Natuurhjk, de Inschrijvers hebben belang bij een tijdig besluit. Onzekerheid is niet in hun belang. Maar zij hebben geen enkel belang bij een tijdig en definitief besluit voor stopzetting aanbesteding. Stopzetting maakt het onwaarschijnlijk dat de tram, in een of andere vorm, op korte termijn opnieuw zal kuimen worden aanbesteed (maar het valt buiten het bestek van deze brief om daarop dieper in te gaan). De Inschrijvers weten dat en zullen dus het liefst de kans op een opdracht onder de huidige aanbesteding maximaal willen houden. Ook de opgevoerde reden dat er bij aanwijzmg Geselecteerde Inschrijver onderdelen van de inschrijving openbaar zouden moeten worden is ongegrond: bij opschorting Bevestiging Inschrijving schort ook de Aanwijzing Geselecteerde Inschrijver op. Er wordt dus voorlopig niets bekend. Overigens zullen de Inschrijvers het juist op prijs stellen als de (daartoe vooraf met hen overeengekomen: zie par. 10.14 van de Leidraad) delen van de inschrijving van de Geselecteerde Inschrijving openbaar worden. De deel de hiervoor weergegeven redenen van de Gemeente dus niet.

3.5

Uitstel Bevestiging Inscbrijving is toch al onvermijdelijk De ontwikkelingen sedert 26 september 20il2 en het feit dat er nog een aantal vraagpimten van de financiers openstaat bij de aanbesteder maken het de facto onmogelijk om van de Inschrijvers te verlangen op 26 oktober 2012 een Bevestiging Inschrijving te doen.

4.

CONCLUSIE Deze analyse leidt mij tot de volgende conclusie.

0093673-0000001 AMCO:5227415.3

(a)

Een afwijking in de planning, te weten uitstel Bevestiging Inschrijving, is geen afwijking van de Leidraad;

(b)

Uitstel is zeer redelijk en geeft de Inschrijvers geen recht op een extra vergoeding. In ieder geval niet op claims.

Graag vertrouw ik u door het vorengaande naar behoren te hebben geïnformeerd. Ik houd mij beschikbaar voor verder overleg of een toelichting, mocht daartoe uwerzijds behoefte bestaan. Met vriendelijHe grpe^

Arent van Wassenaer

0093673-0000001 AMCO:5227415,3