Voordracht P. van Schilfgaarde, Congres Spigt Dutch Caribbean, 22 oktober 2012
Boek 2 Curaçao per 1-1-2012. Overzicht belangrijkste wijzigingen
1. Redenen voor wijziging tekst 2004: vooral Nederlandse ontwikkelingen: - flexwet, ingevoerd 1 oktober 2012 - bestuur en toezicht, in te voeren per 1 januari 2013 - personenvernnootschap, wetsvoorstel ingetrokken eind 2011, tijdens behandeling in Eerste Kamer 2. Wijzigingen tot dusver alleen in Curaçao. Aruba en St. Maarten volgen. BESeilanden?
Belangrijkste wijzigingen 1. Invoering enquêterecht (art. 270- 268); stelt aansprakelijkheidsdebat uit 2. Invoering 'vennootschappelijke overeenkomst' (art. 127/227 lid 3): quasi statuten 3. Vernieuwde regeling ABV (art. 239-243)
4. Nieuw ingevoerde regeling voor statutaire verplichtingen c.a. (art. 108a/208a) 5. Nieuwe regeling personenvennootschap op Curaçao wèl ingevoerd. Ook: 6. Regeling voor vertegenwoordiging bij tegenstrijdig belang (artikel 11) is aanmerkelijk vereenvoudigd. 7. Verandering jaarrekeningrecht voor 'grote' vereniging en stichting met onderneming en 'grote' coöperatie en onderlinge waarborgmaatschappij (artikel 58/89, lid 3). 8. Invoering van het begrip 'vergaderrecht' in artikel 129/229. 9. etc.
Ad 2. 'Vennootschappelijke Overeenkomst' (VO)
Voordelen boven statuten: -
Geen openbaarheid 1
-
Geen notariële akte nodig Dus eenvoudig te wijzigen, volgens eigen regels
Belangrijkste regel (lid 4): -
VO heeft 'vennootschapsrechtelijke werking’, d.w.z: bepalingen VO fungeren materieel als statutaire bepalingen. Bij voorbeeld: - besluiten in strijd met VO zijn aantastbaar (art. 21 lid 3, sub d); - overdracht aandelen in strijd met blokkeringsregeling in VO is (ook goederenrechtelijk) niet geldig; - benoeming van een bestuurder/comissaris volgens regeling VO is een geldige benoeming.
Hoe te onderscheiden van 'gewone' aandeelhoudersovereenkomst? -
Schriftelijk vastgelegd (lid 3 onder a). Aangeduid als ‘vennootschappelijke overeenkomst’ (lid 3 onder a). Alle aandeelhouders en vennootschap partij (lid 3 onder b).
Nadere wettelijke regels in art. 127/227: -
Statuten verbieden aandeelbewijzen of schuldbrieven aan toonder (lid 3 onder c). Nieuwe aandeelhouders van rechtswege partij (lid 5). Opgaaf bij het handelsregister van het bestaan en het tenietgaan van de VO (lid 9). VO mag niet in strijd zijn met de wet of de statuten (lid 10). Zie ook artikel 1, lid 3 en 4). Enkele uitzonderingen (afwijkend boekjaar, one tier board, al of niet hebben van commissarissen, aandelenstructuur, gelden als ABV). Dit soort bepalingen moet in de (openbare) statuten staan.
Ad 3. Vernieuwde regeling ABV (art. 239-243)
Nu: Vereenvoudigde BV (geen aparte rechtsvorm waarvoor omzettingregeling geldt), in de statuten aan te duiden als A.B.V. of ABV of voluit als Aandeelhouder-bestuurde vennootschap.
2
Invoering: - bij de oprichting, of - door statutenwijziging (met uitdrukkelijke instemming van alle aandeelhouders en alle stemgerechtigden, art. 239 lid 2).
Gedachten achter de ABV (uit toelichting op regeling in nota van wijziging, statenstuk nr. 4): 1. Bedoeld als vereenvoudigd model voor a) familie-BV (quasi personenvennootschap, ook quasi comm. vennootschap en eenmans-BV) en b) concernvennootschap. 2. Alle aandeelhouders zijn bestuurder en omgekeerd (240, lid 1). Uitzondering: quasi commanditaire vennoot; deze heeft slechts uitkeringsrechten en dwingendrechtelijk toegekende bevoegdheden (enquêterecht, uittredingsrecht) 3. Benoeming of ontslag van een bestuurder kan dus niet! Wel: schorsing als zodanig (242, lid 2); dan verplicht aanbod tot overdracht door bestuurder van diens aandelen, mits vordering daartoe binnen 2 maanden is ingesteld. 4. Alle ava's (als bijeenkomst) zijn ook bestuursvergadering, en omgekeerd (241, lid 1). Ava als orgaan blijft bestaan, naast bestuur als orgaan 5. Regeling voor besluitvorming buiten vergadering nog verder vereenvoudigd (hoeft niet schriftelijk, kan ook telefonisch, of in de kroeg!). Wel notulen maken en bewaren! (Volgt uit art. 241, lid 6, jo 235, lid 2, jo art. 233, lid 3 en 4) Voordelen: - je hoeft je niet af te vragen in welke vergadering je zit! - in principe géén oproepingsvoorschriften. Enige voorschrift: redelijke termijn (241, lid 5). - onderscheid tussen besluitvorming in vergadering en buiten vergadering speelt nauwelijks meer een rol!
3
Bovendien: - commissarissen toegestaan, maar hebben alleen raadgevende stem als de statuten dat bepalen 6. Nominale waarde (indien daarvoor gekozen wordt) altijd dezelfde. 7. Stemrecht: Alle aandeelhouders/bestuurder hebben altijd 1 stem per aandeel, ook als bestuurder. Dus: geen stemrechtloze of beperkt stemgerechtigde aandelen Wel mogelijk: meervoudig stemrecht voor houders van aandelen van een bepaalde soort. 8. Tegenwicht tegen deformalisering: bewaarplicht voor het bestuur garandeert niet dat iedere bestuurder/aandeelhouder inzage-recht heeft en afschriften mag maken. Wordt in art. 243 ('te allen tijde') gegarandeerd.
Ad 4. Nieuw ingevoerde regeling voor statutaire verplichtingen c.a. (art. 108a/208a) Sluit aan op nieuwe Nederlandse regeling in art. 2:192 NedBW volgens flexwet, maar eenvoudiger. Hoofdlijn: Statuten kunnen bepalen (dus ook een VO!): a. ... verplichtingen van verbintenisrechtelijke aard .. b. ... kwaliteitseisen (bepaald beroep, bepaalde woonplaats, geslacht? nationaliteit? ... c. ... gedwongen overdracht in omschreven gevallen ... a. is het meest interessant; sluit aan op 102/202 5e lid: (nu ook bij NV voor aandelen op naam!) hoofdelijke aansprakelijkheid aandeelhouders jegens crediteuren is mogelijk. Vraag: kan dat in Nederland ook? MvT TK p. 43/44 en Nadere MvA EK p.23: ja. Dortmond: Ondernemingsrecht 2012/83: nee! Ook hierdoor toenadering tot openbare personenvennootschap (vof)! 4
Zoals bij de ABV en de VO! Grote lijn achter de nieuwe wetgeving: aansluiting bij de personenvennootschap; gedeeltelijke terugkeer tot de 'contractuele opvatting'. In overeenstemming hiermee kan de bestuurautonomie worden afgezwakt door een statutaire bepaling die instructiebevoegdheid geeft aan een ander orgaan, bijv. de ava (artkel 8 lid 2). Voor de Nederlandse BV geldt hetzelfde volgens artikel 2:239 lid 4 Ned BW. 5. Personenvennootschap. Bizarre geschiedenis in Nederland: voorstel tijdens behandeling in EK ingetrokken! Curaçao heeft nu (voorlopig als enig land binnen het Koninkrijk) de nieuwe regeling, met 2 belangrijke verschillen: 1. OVR is niet overgenomen! 2. In artikel 7:832-835 wel een regeling voor omzetting in een BV of NV bij notariële akte (waardoor overgang onder algemene titel van het hele vermogen)!
5
