Planning the Year End Challenges ahead

www.pwc.com

Planning the Year End ‘Challenges ahead’ Overzicht van de fiscale rechtspraak en recente rulings Philippe Vyncke Frank Dierckx December 2012

Overzicht van de fiscale rechtspraak

Planning the Year End PwC

December 2012 Slide 2

Overzicht van de fiscale rechtspraak

a) Internationale fiscaliteit b) Reorganisaties

c) Procedure en fiscaal strafrecht d) Beroepskosten e) Aanslag geheime commissielonen



Internationale fiscaliteit Hof van Justitie EU – Argenta (C-350/11) – NIA - 19/09/2012 Feiten

Partijen: Argenta Spaarbank NV vs België Onderwerp: Aftrek van nettowaarde van de activa van de vaste inrichting waarover Argenta in Nederland beschikt, voor het bepalen van de aftrek voor risicokapitaal (of notionele interestaftrek, “NIA”). Prejudiciële vraag van Rechtbank van 1e Aanleg Antwerpen  Europees Hof van Justitie Is de NIA-regeling – verplichte aftrek van buitenlandse branch-activa - strijdig met de vrijheid van vestiging? Berekeningsbasis voor de NIA voor een Belgische vennootschap (BelCo): aftrek van de activa die verband houden met haar vaste inrichting in een andere EU-lidstaat en waarvan de inkomsten in België zijn vrijgesteld krachtens een verdrag tot het vermijden van dubbele belasting (dubbelbelastingverdrag). Geen aftrek bij BelCo van activa Belgische inrichting en geen aftrek van activa buitenlandse (niet-EU) inrichting waarmee België geen verdrag heeft Planning the Year End PwC


Internationale fiscaliteit Hof van Justitie EU – Argenta (C-350/11) – NIA – 19/09/2012 Conclusie van advocaat-generaal  belemmering van vrijheid van vestiging - Belemmering van vrijheid van vestiging - Mogelijke rechtvaardigingsgronden die België aanvoert: redenen van algemeen belang, nl. • vrijwaring samenhang belastingstelsel • evenwichtige verdeling heffingsbevoegdheid) Niet aanvaard door Advocaat-Generaal



Reorganisaties Hof van Beroep Antwerpen, 15 mei 2012 – Belastingvrije splitsing Feiten 2004: vennootschap A splitsing activiteiten in twee nieuwe vennootschappen, B en C Tegelijkertijd: kapitaal van A wordt verminderd. A: behoudt eigendom gebouwen en vruchtgebruik op een huis waarin de zaakvoerder woont A: als managementvennootschap werkzaam voor de exploitatievennootschappen B en C, die de exploitatiegebouwen van A huren. Een dergelijke herstructurering is alleen fiscaal vrijgesteld indien de verrichting niet als hoofddoel belastingfraude of belastingontwijking heeft (art. 183bis WIB).



Reorganisaties Hof van Beroep Antwerpen, 15 mei 2012 – Belastingvrije splitsing Standpunt van fiscus Verrichting heeft hoofdzakelijk fiscaal doel: • De naar voren geschoven niet-fiscale motieven zijn dermate vaag dat ze bij elke verrichting van dit type terug te vinden zijn; bijgevolg zijn deze motieven niet specifiek voor de verrichte herstructurering. • De website van de groep bevat nog verwijzingen naar de verschillende activiteiten als vormden ze nog een geheel. • Vennootschap A is als managementvennootschap werkzaam voor de exploitatievennootschappen die de onroerende goederen die aan A toebehoren huren. • De exploitatievennootschappen kunnen de notionele interestaftrek genieten omdat het vruchtgebruik op het huis waarin de zaakvoerder woont eigendom van A blijft. Planning the Year End PwC


Reorganisaties Hof van Beroep Antwerpen, 15 mei 2012 – Belastingvrije splitsing Standpunt van Rechtbank van Eerste Aanleg Antwerpen  in voordeel van fiscus Standpunt van Hof van Beroep  in voordeel van belastingplichtige Alleen voordelen die rechtstreeks in verband staan met het belastingvrije karakter van de herstructurering zijn in aanmerking te nemen. Concreet slaat dit enkel op het vermijden van de belasting op latente meerwaarden op de overdracht van een actief en op de onbelaste reserves. De andere fiscale gevolgen die uit de herstructuring voortvloeien, maar die zich ook voorgedaan zouden hebben indien de herstructurering fiscaal neutraal geweest was, zoals een hogere aftrek voor risicokapitaal, kunnen dus een doel van de verrichting zijn.



Reorganisaties Hof van Justitie EU – National Grid Indus (C-371/10) – Exitheffing – 29/11/2011 Feiten

National Grid Indus BV vs Nederland Onderwerp: belasting op latente meerwaarden met betrekking tot de activa van de vennootschap bij verplaatsing van de feitelijke bestuurszetel naar het Verenigd Koninkrijk (‘exitheffing’). National Grid Indus is vennootschap naar Nederlands recht De feitelijke bestuurszetel was tot in december 2000 in Nederland gevestig. December 2000: verplaatsing zetel naar het Verenigd Koninkrijk (‘VK’), zonder in Nederland een vaste inrichting te behouden.  Fiscaal inwoner van het VK. Sinds enkele jaren vóór deze zetelverplaatsing was de vennootschap houdster van een in pond Sterling uitgedrukte vordering op een in het VK gevestigde vennootschap. Door de evolutie van de wisselkoersen heeft de vennootschap, op de dag dat ze haar zetel naar het VK overbrengt, een niet-gerealiseerde (i.e. ‘niet tot uitdrukking gekomen’) valutawinst op deze vordering. Voor de Nederlandse fiscus moet deze valutawinst worden belast in het kader van de eindafrekeningsheffing op de latente meerwaarden die bestaan op het moment van de zetelverplaatsing, en moet de belasting onmiddellijk worden betaald. Planning the Year End PwC


Reorganisaties Hof van Justitie EU – National Grid Indus (C-371/10) – Exitheffing – 29/11/2011 Prejudiciële vraag voorgelegd aan Europees Hof van Justitie Strijdig met vrijheid van vestiging?



Reorganisaties Hof van Justitie EU – National Grid Indus (C-371/10) – Exitheffing – 29/11/2011 Beslissing van Europees HvJ  beperking van vrijheid van vestiging

De exitheffing: (bij emigratie naar andere EU-lidstaat emigreert: beperking van de vrijheid van vestiging.  Maar deels gerechtvaardigd, door evenwichtige verdeling heffingsbvoegdheid: Vrijheid van vestiging verzet zich niet tegen vaststelling belastbare basis (latente meerwaarden – zonder rekening te houden met latere waardeverminderingen of meerwaarden) op het moment waarop de vennootschap, wegens de verplaatsing van haar feitelijke bestuurszetel naar een andere lidstaat, ophoudt in de eerste lidstaat belastbare winst te genieten; Maar: invordering van belasting op moment van verplaatsing: onevenredig

Mogelijke impact in België Belgische exitheffing regeling: mogelijks strijdig met EU-recht



Procedure en fiscaal strafrecht Correctionele Rechtbank Gent, 28 maart 2012 – Verlieslatende vennootschappen Feiten

Bedrijfsrevisor: neemt in 1997 een slapende vennootschap (restaurant) over met overgedragen fiscale verliezen en rekening-courant De oorspronkelijke zaakvoerder: bleef op papier zaakvoerder (om verliesrecuperatie en de terugbetaling van de rekening-courant veilig te stellen), Feitelijk doel van de vennootschap was gewijzigd

Zetel van de vennootschap overgebracht naar de woonplaats (domicilie) van de revisor. De vennootschap ontving inkomsten die de revisor bekwam uit zijn niet-revisorale werkzaamheden. Inkomsten werden 10 jaar afgezet tegen verliezen.

Artikel 207, lid 3 WIB bepaalt dat vroegere verliezen niet aftrekbaar zijn in het geval van een verwerving van de controle van een vennootschap die niet beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften.



Procedure en fiscaal strafrecht Correctionele Rechtbank Gent, 28 maart 2012 – Verlieslatende vennootschappen Beslissing van rechtbank  strafrechtelijke veroordeling

Een dergelijke inbreuk die gekenmerkt wordt door bedrieglijk opzet of het oogmerk om te schaden kan strafrechtelijk worden veroordeeld op grond van artikel 449 WIB. Eerst keer dat een schending van artikel 207 WIB tot een effectieve strafrechtelijke veroordeling leidt. In casu: beroepsverbod en verbeurdverklaring (van vermogensvoordelen) en een gevangenisstraf met uitstel.



Beroepskosten Rechtbank van 1e Aanleg Leuven, 9 december 2011 – Restaurantkosten Feiten Restaurantkosten verworpen door fiscus als beroepskosten. Reden: opgelopen tijdens restaurantbezoeken met vertegenwoordigers van een openbaar bestuur of bekleders van een openbaar ambt. De belastingadministratie oordeelde namelijk dat, aangezien ambtenaren geen enkel voordeel, van welke aard ook, mogen aannemen, een dergelijke zakenlunch gelijkstaat aan corruptie. Maar omdat de administratie de belastingplichtige niet wil beschuldigen van omkoping, concludeert ze dat de restaurantbezoeken buiten de beroepssfeer plaatsvonden. Beslissing van rechtbank  in voordeel van belastingplichtige Een dergelijke zakenlunch kan dus beroepshalve plaatsvinden zolang van de ambtenaar niet verwacht wordt dat hij in het kader van zijn functie als tegenprestatie een bepaalde handeling stelt. Enkel sprake van corruptie als de betrokken ambtenaar een voordeel vraagt of aanneemt om in het kader van zijn functie een bepaalde handeling te stellen. De fiscus mag de aftrek van de kosten in kwestie dus niet weigeren. Planning the Year End PwC


Aanslag geheime commissielonen Hof van Beroep Gent, 11 september 2012 – Fictieve factuur/VU Feiten

Geschil over facturen die een vennootschap effectief betaald had maar waarvoor ze niet kon aantonen dat er werkelijke prestaties geleverd waren Standpunt van administratie en Rechtbank van 1e Aanleg  fictieve facturen waarvan de betaling ‘verdoken winsten’ vormt die binnen het toepassingsgebied van de bijzondere aanslag geheime commissielonen van 309% vallen.



Aanslag geheime commissielonen Hof van Beroep Gent, 11 september 2012 – Fictieve factuur/VU Beslissing van Hof: VU, maar geen geheime commissielonen Het Hof van Beroep van Gent: geenszins sprake is van ‘verdoken winsten’. De fictieve facturering heeft niet gediend om een bron van niet aangegeven inkomsten in hoofde van de vennootschap te maskeren. Alle winsten die de vennootschap gerealiseerd heeft, komen in haar boekhouding voor. Het enige wat de Administratie aantoont, is dat de vennootschap een betaling gedaan heeft aan een verbonden vennootschap zonder enige verantwoording (in de zin van art. 49 WIB). Het betreft wel degelijk geld dat niet langer terug te vinden is in de vermogensbestanddelen van de vennootschap, maar er is geenszins sprake van verdoken winsten. Het Hof vernietigt dus de bijzondere aanslag geheime commisielonen en voegt de betaalde bedragen als verworpen uitgaven toe aan het fiscaal resultaat dat aan de gewone vennootschapsbelasting onderworpen moet worden (zij het met behoud van een belastingverhoging van 200%).

Deze beslissing vormt een tegengewicht voor een rechtspraak in omgekeerde zin die in zwang is bij het Hof van Beroep van Antwerpen. Planning the Year End PwC


Aanslag geheime commissielonen Rechtspraak Hof van Beroep Antwerpen Tendens bij Hof van Beroep Antwerpen (cf. arresten van 11 oktober 2011 en 6 december 2011) Facturen waarvan de vennootschappen die ze uitreikten niet konden aantonen dat ze betrekking hadden op effectieve prestaties = fictieve facturen  Door deze valse facturen in hun boekhouding op te nemen, hebben de vennootschappen in kwestie een deel van hun winst gemaskeerd.

 Bijgevolg vormt het bedrag van deze facturen een ‘verdoken winst’ in de zin van art. 219 WIB; de omstandigheid dat de facturen effectief betaald zijn maakt ze niet minder fictief gelet op het feit dat de betalingen gedaan zijn zonder dat de betrokken vennootschap aangetoond heeft dat ze als tegenprestatie diensten verkregen heeft.  De betaling van de facturen maakt het mogelijk de ‘verdoken winst’ te onderwerpen aan de bijzondere heffing aangezien zo aangetoond is dat de ‘verdoken winst’ niet langer in de vermogensbestanddelen van de vennootschap terug te vinden is.



Overzicht van recente rulings



B. Overzicht van recente rulings en rulingpraktijk

a) b) c) d) e)

Nieuwe algemene antimisbruikbepaling Profit participating loan Intellectual property Octrooi-aftrek Kosten eigen aan de werkgever



2. Recente rulings en rulingpraktijk a) Nieuwe algemene antimisbruikbepaling Beslissing nr. 2012.198, 19.06.2012 Feiten: • Echtpaar: 100% aandeelhouder BVBA • Activiteiten BVBA: • advies mbt tuinaanleg en onderhoud + winkel • huurt winkel (deel van woning) van aandeelhouders • Nood aan verbouwingen (extra kantoor + winkelruimte)

BVBA

Opstalrecht

• Grote kost  Niet mogelijk via handelshuur, want kost mag max. 3 jaar huur zijn volgens Handelshuurwetgeving • Oplossing: recht van opstal • Quid toepassing artikel 344, §1 WIB?



2. Recente rulings en rulingpraktijk a) Nieuwe algemene antimisbruikbepaling Beslissing nr. 2012.198, 19.06.2012 Is Rulingcommissie bevoegd? • Rulingcommissie: kan geen uitspraak over al dan niet toepassing anti-misbruik bepaling (Parl. voorber. nieuwe antimisbruikbepaling)

BVBA

Opstalrecht

• MAAR: wel uitspraak mogelijk over aanwezigheid voldoende zakelijke motieven (≠ fiscale)

• De facto geen toepassing van artikel 344, §1 WIB



2. Recente rulings a) Nieuwe algemene antimisbruikbepaling Beslissing nr. 2012.198, 19.06.2012 Beslissing rulingdienst: • Recht van opstal: 20 jaar • De BVBA voert de werken uit en financiert met een banklening • Opstalrecht en verbouwingskosten aftrekbaar bij BVBA (artikel 49 WIB en artikel 61 WIB)

BVBA

Opstalrecht

• Einde opstalrecht : gebouw komt toe aan het echtpaar tegen een nog te bepalen vergoeding (gemeenschappelijk akkoord)  Recht van opstal: verantwoord door andere motieven dan belastingontwijking in de zin van artikel 344, §1 WIB, nl: uitbreidingswerken niet mogelijk via handelshuur



Recente rulings en rulingpraktijk b) Profit participating loan GroupCo

Equity LuxCo / NLCo PPL

Interest / Dividend

FinCo Belgium

Interest

Affiliates

ST/LT loan

• Tot 2011: PPL rulings mogelijk, spread typisch 12,5 basispunt • Eind 2011 – mid 2012: PPL rulings “on hold” als gevolg van invoering nieuwe anti-misbruikbepaling • Mid 2012: nieuwe PPL rulingaanvragen mogelijk Planning the Year End PwC


Recente rulings en rulingpraktijk b) Profit participating loan • Grote focus op substance (gebaseerd op Nederlandse substancevereisten) in Nederland / Luxemburg • Voldoende personeel / bestuurders met professionele kennis • Min. helft bestuurders woonachtig in Luxemburg / NL • Besluitvorming effectief in Luxemburg / NL genomen • Belgische Finco: Voldoende eigen vermogen • Thin capitalisation: 5/1 debt-equity ratio te respecteren • Geen nieuwe leningen toestaan aan (Belgische) groepsondernemingen om belastbare basis te eroderen



Recente rulings en rulingpraktijk b) Profit participating loan • Arm’s length spread

• Vroeger: spread van 12,5 basispunt • Nu: arm’s length spread typisch hoger  gevolg van grotere focus op substance • Raming (5 – 7 jaar) van de belastbare basis • Vergelijking van de toepassing van de PPL en de (eventuele) NID • Eerste positieve rulings reeds afgeleverd



2. Recente ruling c) Intellectual property Beslissing 2011.531, 13.12.2011 Feiten: • Inbreng in BelCo door een buitenlandse groepsvennootschap (ForeignCo) • Activiteiten BelCo: • Intra-groeps financiering

• Beheren en exploiteren van merken (reeds vruchtgebruik van 2 merken)

ForeignCo Inbreng van tijdelijk recht op vruchtgebruik

BelCo

• Inbreng door ForeignCo van een tijdelijk recht van vruchtgebruik (10 jaar) van een merk (immaterieel vast actief) • Waardering volgens ‘discounted cash-flow (DCF) method’ • Vruchtgebruik afschrijfbaar over 10 jaar Planning the Year End PwC


2. Recente ruling c) Intellectual property Beslissing 2011.531, 13.12.2011 Beslissing rulingdienst: • Notionele interestaftrek op kapitaal gecreëerd via inbreng  Aanwezigheid van economische reden • Geen vergoeding bij de uitdoving van een tijdelijk recht van vruchtgebruik (art. 599, 2e al. BW)

 Afwezigheid van vergoeding bij beëindiging is geen abnormaal of goedgunstig voordeel



2. Recente ruling c) Intellectual property Beslissing 2011.531, 13.12.2011 Beslissing rulingdienst: • Vruchtgebruik fiscaal afschrijfbaar over 10 jaar • Waardering vruchtgebruik o.b.v. discounted casf-flow methode is marktconform: • Twee methoden: discounted cash flow methode en kwalitatieve methode

• Waardering volgens kwalitatieve methode uitgevoerd door onafhankelijke derde • Revisor: opteert voor de laagste waarde, nl. discounted cash flow methode discounted cash flow methode uiteindelijk weerhouden



2. Recente rulings d) Octrooi-aftrek: nieuwe positie rulingcommissie Wat is de octrooi-aftrek? 80% van bruto-patentinkomen fiscaal vrijgesteld Effectieve belasting van max. 6,8%

Welke octrooien kwalificeren? - Zelf ontwikkelde octrooien - Verworven octrooien die verbeterd werden - Vanaf 1 januari 2007 - R&D center nodig

Welke inkomsten kwalificeren? - Zowel de zuivere royalty’s - Als de “embedded” of “inbegrepen” royalty’s in verkoopprijs Planning the Year End PwC


2. Recente rulings d) Octrooi-aftrek: nieuwe positie rulingcommissie Ruling mogelijk? Ja, kwalificatie R&D center en bepaling “arm’s length (inbegrepen) royalty”

Nieuwe richtlijnen rulingcommissie - Bij aanvraag ruling voor één of meerdere specifieke patenten, wordt de ruling in principe verleend voor 5 jaar (uitzonderingen - voor de looptijd van het patent - zijn mogelijk indien voldoende gemotiveerd) - Bij aanvraag m.b.t. methode (toepassing van een methode voor 1 patent op andere naar analogie) - nog steeds mogelijk indien de ruling dit uitdrukkelijk bevestigt.

- Berekeningsmethode arm’s length inbegrepen royalty: striktere toepassing residual profit methode, voorkeur geuit voor directe vergelijkingsmethodes (CUP) of gebruik van een rule of thumb Planning the Year End PwC


2. Recente rulings e) Kosten eigen aan de werkgever Toekenning forfaitaire vergoedingen: voordeel van alle aard of niet? Op fiche of niet? Verstrengde toepassing aanslag geheime commissielonen van 309%! Informele overeenkomst of ruling? • Lange traditie van informele belastingovereenkomsten tussen de belastingplichtigen en de lokale belastingautoriteiten • “lage” vergoeding: met lokale controleur • < 100 werknemers: met eerstaanwezend inspecteur inspectie A • > 100 werknemers: met de gewestelijke directeur

• Nieuwe trend: rulings • Sommige belastinginspecteurs weigeren om informele overeenkomsten te accepteren met betrekking tot de kosten eigen aan de werkgever Planning the Year End PwC


2. Recente rulings e) Kosten eigen aan de werkgever Rulings gepubliceerd met bedragen: Beslissing 2012.063, 27.03.2012:

Autokosten (carwash / parking / tolgelden / andere kosten) Home office (water, elektriciteit, verwarming, verzekering, OV, afschrijving) Internet GSM Kleine kantoorbenodigdheden Daily allowance (deel via maaltijdcheque betaald) Kleine representatiekosten Totaal Planning the Year End PwC

Min.

Max.

€ 30

€ 30

€ 46

€ 96

€4 € 11 €8 € 12 €5 € 116

€4 € 11 € 17 € 12 € 10 € 180 December 2012 Slide 32

2. Recente rulings e) Kosten eigen aan de werkgever Voorbeelden: Beslissing 2011.344, 17.04.2012:

Min. Autokosten (carwash / parking / garage) € 30 Home office (bureaukosten) € 70 Home office (Pc- en internetkosten € 25 Representatiekosten € 20 Total € 145

Max. € 45 € 105 € 40 € 75 € 265

Opmerking: Sociale inspectie niet gebonden door deze rulings!



Vragen?



Planning the Year End Challenges ahead

Recommend Documents