Přehled obsahu
O autorovi Seznam zkratek Kapitola 1: Mezinárodní dohody o ochraně investic a právo EU – úvod do problematiky Kapitola 2: Ochrana investic v mezinárodních dohodách a v právu EU
2.1 2.2 2.3 2.4
Ochrana investic podle mezinárodních dohod Investice a jejich ochrana v právu EU Srovnání úpravy práva EU s úpravou dohod o ochraně investic Potenciální rozpory mezi DPOI členských států a právem EU
XIV XV
1 10 10 55 113 120
Kapitola 3: Investiční dohody uzavírané Unií
142
3.1 Lisabonská smlouva – přímé zahraniční investice jako součást společné obchodní politiky 3.2 Vnější pravomoci Unie – exkurz 3.3 EU a zahraniční investice před Lisabonskou smlouvou 3.4 Pravomoc Unie po vstupu Lisabonské smlouvy v platnost 3.5 Odpovědnost za porušení práv investora a procesní otázky 3.6 Obsahová stránka investičních dohod uzavíraných Unií
142 145 171 181 221 251
Kapitola 4: Dohody o ochraně investic mezi členskými státy a třetími zeměmi
4.1 Status DPOI uzavřených mezi členskými státy EU a třetími zeměmi 4.2 Mezinárodní smlouvy členských států s třetími zeměmi a jejich vztah s právem EU 4.3 Kompatibilita DPOI členských států s právem EU a článek 351 SFEU 4.4 Lisabonská smlouva, výlučná pravomoc Unie a další osud existujících DPOI Kapitola 5: Intraunijní dohody o ochraně investic
5.1 Intraunijní DPOI – mezi politikou a právem 5.2 Různé aspekty interakce mezi intraunijními DPOI a právem EU 5.3 Intraunijní DPOI z pohledu mezinárodního práva – klíčová rozhodnutí arbitrážních tribunálů 5.4 Intraunijní DPOI z pohledu práva EU 5.5 Jak dál?
299 299 301 313 343 357 357 367 413 457 491 V
Přehled obsahu
Závěr Přehled literatury Věcný rejstřík
VI
504 509 528
Obsah
O autorovi Seznam zkratek Kapitola 1: Mezinárodní dohody o ochraně investic a právo EU – úvod do problematiky Kapitola 2: Ochrana investic v mezinárodních dohodách a v právu EU
2.1 Ochrana investic podle mezinárodních dohod 2.1.1 Mezinárodní dohody o podpoře a ochraně investic 2.1.2 Rozsah působnosti – pojmy investora a investice (i.) Investor (ii.) Investice 2.1.3 Hmotněprávní pravidla ochrany investic (i.) Připouštění a zřizování investic (předinvestiční fáze) (ii.) Národní zacházení a doložka nejvyšších výhod – relativní standardy ochrany (iii.) Vyvlastnění (iv.) Řádné a spravedlivé zacházení, plná ochrana a bezpečnost – absolutní standardy ochrany (v.) Volné převody plateb souvisejících s investicí (vi.) Umbrella clause 2.1.4 Mechanismus řešení sporů mezi investorem a státem a důsledky porušení DPOI (i.) Smíšená (diagonální) investiční arbitráž (ii.) Nároky investora v případě porušení DPOI 2.2 Investice a jejich ochrana v právu EU 2.2.1 Difuzní úprava investic v právu EU (i.) Hledání styčných bodů (ii.) Svoboda usazování (iii.) Volný pohyb kapitálu (iv.) Obecný zákaz diskriminace – článek 18 SFEU 2.2.2 Pojetí investic jako předmětu ochrany v právu EU (i.) Investice v rámci volného pohybu kapitálu (ii.) Přímé investice v rámci výkonu svobody usazování (iii.) Přeshraniční prvek 2.2.3 Rozsah ochrany v rámci úpravy vnitřního trhu – teoretický koncept
XIV XV
1 10 10 10 16 16 18 21 21 25 29 33 40 40 43 43 50 55 55 55 58 59 62 62 62 65 66 68 VII
Obsah
2.2.4 Některé specifické příklady z judikatury SDEU (i.) Nabývání, pozbývání a užívání majetku (ii.) Korporátní právo a problematika tzv. „zlatých akcií“ (iii.) Přímé daně (iv.) Volný pohyb kapitálu ve vztahu k třetím státům 2.2.5 Obecné zásady práva EU (i.) Aplikace obecných zásad na opatření členských států (ii.) Zásada proporcionality (iii.) Zásada právní jistoty a ochrany legitimních očekávání (iv.) Ochrana vlastnictví (v.) Procesní práva 2.2.6 Vynucování práva EU a procesní možnosti dostupné jednotlivcům (i.) Vtažení jednotlivce do hry – doktríny přímého účinku a nadřazenosti práva EU (ii.) Decentralizovaný mechanismus vynucování práva EU a procedurální autonomie členských států (iii.) Role SDEU v procesu individuálního vynucování práva EU – institut předběžné otázky (iv.) Odpovědnost členského států za škodu způsobenou porušením práva EU (v.) Přezkum opatření Unie a odpovědnost Unie za škodu způsobenou jednotlivci 2.3 Srovnání úpravy práva EU s úpravou dohod o ochraně investic 2.3.1 Účel úpravy 2.3.2 Předmět ochrany a působnost 2.3.3 Hmotněprávní pravidla 2.3.4 Procesní aspekty a prostředky nápravy 2.3.5 Závěr 2.4 Potenciální rozpory mezi DPOI členských států a právem EU 2.4.1 Zdroje, povaha a kontext rozporů 2.4.2 Konflikt v pravomocech Unie a členských států 2.4.3 Obsahové rozpory (i.) Volné převody plateb souvisejících s investicí (ii.) Neomezený závazek poskytovat nejvyšší výhody a národní zacházení (iii.) Specifické rozpory DPOI založených na americkém modelu – připouštění investic a performance requirements (iv.) Potenciální dopady DPOI na unijní regulaci a na její implementaci 2.4.4 Otázka diskriminace na základě státní příslušnosti 2.4.5 Konflikty jurisdikční povahy (i.) Právo EU a rozhodčí řízení obecně VIII
75 75 79 82 86 88 89 93 94 95 98 100 100 102 104 106 111 113 113 114 115 117 119 120 120 122 123 123 124 125 126 129 130 130
Obsah
(ii.)
Je investiční arbitráž totéž co klasické soukromé rozhodčí řízení? 135 (iii.) Rezervovaný postoj SDEU k řešení sporů zahrnujících otázky práva EU před jinými fóry 140
Kapitola 3: Investiční dohody uzavírané Unií
3.1 Lisabonská smlouva – přímé zahraniční investice jako součást společné obchodní politiky 3.2 Vnější pravomoci Unie – exkurz 3.2.1 Společná obchodní politika 3.2.2 Implicitní pravomoci 3.2.3 Asociační dohody 3.2.4 Teorie a praxe smíšených smluv 3.3 EU a zahraniční investice před Lisabonskou smlouvou 3.3.1 Limitovaná vnější pravomoc Společenství 3.3.2 Smluvní praxe 3.4 Pravomoc Unie po vstupu Lisabonské smlouvy v platnost 3.4.1 Politické argumenty pro přesun vnější pravomoci na Unii 3.4.2 Rozsah pravomoci Unie – přímé zahraniční investice a jiné formy investic (i.) Přímé zahraniční investice – pojem a odlišení od jiných forem investic (ii.) Implicitní vnější pravomoc pro portfoliové investice? (iii.) Investice v podobě smluvních nároků a veřejnoprávních oprávnění 3.4.3 Přímé zahraniční investice – pravidla zahrnutá do společné obchodní politiky (i.) Východiska analýzy – paralelismus vnitřních a vnějších pravomocí versus dynamické pojímání společné obchodní politiky (ii.) Liberalizace nebo postinvestiční ochrana? (iii.) Článek 207 odst. 6 SFEU – různé interpretace a pravděpodobný význam (iv.) Předinvestiční fáze (v.) Postinvestiční fáze – relativní standardy ochrany investic (vi.) Postinvestiční fáze – absolutní standardy ochrany investic (vii.) Ochrana proti přímému vyvlastnění a článek 345 SFEU (viii.) Mechanismus řešení sporů mezi investorem a státem (resp. Unií) 3.4.4 Smíšené dohody jako nezbytnost? 3.5 Odpovědnost za porušení práv investora a procesní otázky 3.5.1 Úvod do problematiky
142 142 145 148 154 167 168 171 171 176 181 181 185 185 189 196 196
196 198 200 204 204 205 210 214 219 221 221 IX
Obsah
3.5.2 Mezinárodní odpovědnost za porušení dohod uzavíraných Unií – obecné otázky 3.5.3 Nařízení o finanční odpovědnosti (i.) Předmět úpravy a základní principy (ii.) Mezinárodní odpovědnost Unie a rozsah působnosti nařízení (iii.) Pravidla pro rozdělení finanční odpovědnosti (iv.) Vedení sporu (v.) Možnost uzavřít dohodu o narovnání (vi.) Rozhodnutí a rozdělení finanční odpovědnosti a platby (vii.) Celkové zhodnocení nařízení 3.6 Obsahová stránka investičních dohod uzavíraných Unií 3.6.1 Obsahové otazníky budoucích unijních investičních dohod 3.6.2 Měnící se přístup některých vyspělých států mimo EU k ochraně investic (i.) Smluvní státy NAFTA (ii.) Austrálie (iii.) Norsko 3.6.3 Institucionální diskuse mezi Komisí, Radou a Parlamentem (i.) Sdělení Komise – Cesta k ucelené evropské investiční politice (ii.) Závěry Rady k ucelené evropské investiční politice (iii.) Usnesení Parlamentu k budoucnosti evropské mezinárodní nvestiční politiky (iv.) Odpověď Komise na usnesení Parlamentu (v.) Nové stanovisko Komise: Ochrana investic a řešení sporů mezi investorem a státem v dohodách EU (vi.) Zhodnocení aktuálního stavu diskuse 3.6.4 Reflexe v dosavadních jednáních s třetími zeměmi (i.) Jednání s Kanadou, Singapurem a s USA – laboratoř nové politiky EU (ii.) Úprava investic v předběžně dojednaných textech CETA s Kanadou a FTA se Singapurem (iii.) Reformní návrhy Komise pro ochranu investic v TTIP a doporučení Parlamentu Kapitola 4: Dohody o ochraně investic mezi členskými státy a třetími zeměmi
4.1 Status DPOI uzavřených mezi členskými státy EU a třetími zeměmi 4.2 Mezinárodní smlouvy členských států s třetími zeměmi a jejich vztah s právem EU 4.2.1 Pohled obecného mezinárodního práva – pravidlo pacta tertiis X
223 232 232 235 242 243 246 248 250 251 251 258 259 262 265 266 267 269 270 273 274 277 278 278 281 292 299 299 301 302
Obsah
4.2.2 Pohled práva EU – obsah, působnost a limity článku 351 SFEU (i.) Článek 351 SFEU – speciální pravidlo práva EU pro mezinárodní smlouvy uzavřené členským státem před vstupem do EU (ii.) Pododstavec 1 – priorita inkompatibilních předvstupových smluv (iii.) Pododstavec 2 – povinnost členských států odstranit rozpory předvstupových smluv s právem EU (iv.) Status inkompatibilních smluv uzavřených členským státem po vstupu do EU (v.) Inkompatibilita způsobená pozdější změnou v rozdělení pravomocí mezi Unii a členské státy nebo výkonem pravomoci ze strany Unie 4.3 Kompatibilita DPOI členských států s právem EU a článek 351 SFEU 4.3.1 Memorandum of Understanding – řešení pro DPOI nových členských států s USA (i.) Obsah Memoranda (ii.) Význam Memoranda 4.3.2 Inkompatibilita ustanovení o převodech plateb v judikatuře SDEU (Komise proti Rakousku, Švédsku a Finsku) (i.) Právní podstata sporu a argumentace stran (ii.) Analýza generálního advokáta Madura (iii.) Rozhodnutí soudu (iv.) Komentář 4.3.3 Přednost předvstupových DPOI členských států s třetími zeměmi (Komise proti Slovensku) (i.) Skutkové okolnosti sporu a argumentace stran (ii.) Analýza generálního advokáta Jääskinena (iii.) Rozhodnutí soudu (iv.) Komentář 4.3.4 Status inkompatibilních DPOI uzavřených po vstupu členského státu do EU 4.4 Lisabonská smlouva, výlučná pravomoc Unie a další osud existujících DPOI 4.4.1 Nová výlučná pravomoc EU a existující DPOI členských států 4.4.2 Přechodný režim pro existující DPOI s třetími zeměmi – nařízení č. 1219/2012 (i.) Návrh nařízení Komise a povolovací princip (ii.) Nařízení č. 1219/2012 4.4.3 Vnější (extraunijní) dimenze Dohody k Energetické chartě
304
304 305 308 310
312 313 313 315 317 318 319 320 323 325 328 328 330 332 334 340 343 343 345 346 349 355
XI
Obsah Kapitola 5: Intraunijní dohody o ochraně investic
5.1 Intraunijní DPOI – mezi politikou a právem 5.1.1 Žádoucí doplněk ochrany investorů, nebo anomálie na vnitřním trhu? 5.1.2 Právní otázky intraunijních DPOI 5.2 Různé aspekty interakce mezi intraunijními DPOI a právem EU 5.2.1 Pohled mezinárodního práva – pravidla pro řešení konfliktu mezinárodních smluv (i.) Intraunijní DPOI a právo EU optikou konfliktu mezinárodních smluv (ii.) Článek 59 Vídeňské úmluvy – absolutní neslučitelnost mezinárodních smluv (iii.) Článek 30 Vídeňské úmluvy – částečná neslučitelnost mezinárodních smluv (iv.) Týkají se DPOI a právo EU „stejného předmětu“? 5.2.2 Pohled práva EU – nadřazenost nad inter se mezinárodními smlouvami 5.2.3 Od konfliktu norem ke konfliktu pohledů – nakolik je pohled práva EU (ne)slučitelný s pohledem mezinárodního práva? 5.2.4 Dohoda k Energetické chartě – zvláštní a (skutečně) složitý případ 5.2.5 Povinnost arbitrážního tribunálu aplikovat právo EU (i.) Právo použitelné v investiční arbitráži (ii.) Role práva EU v investiční arbitráži 5.2.6 Možnosti revize arbitrážních nálezů z hlediska jejich souladu s právem EU (i.) Řízení podle Úmluvy ICSID (ii.) Řízení podle Rozhodčích pravidel UNCITRAL a jiné investiční arbitráže (iii.) Unijní veřejný pořádek – doktrína Eco Swiss a její slabiny 5.3 Intraunijní DPOI z pohledu mezinárodního práva – klíčová rozhodnutí arbitrážních tribunálů 5.3.1 Intraunijní DPOI jsou platné a použitelné (Eastern Sugar proti České republice) (i.) Argumentace České republiky (ii.) Dopis Komise a reakce tribunálu (iii.) Analýza tribunálu k otázce jurisdikce (iv.) Použitelné právo a meritorní posouzení sporu 5.3.2 Potvrzení nastaveného kurzu (Eureko proti Slovensku) (i.) Argumentace Slovenska (ii.) Stanovisko nizozemské vlády XII
357 357 357 364 367 368 368 370 372 374 376 379 382 386 386 392 400 402 404 407 413 413 413 414 415 417 418 419 422
Obsah
(iii.) Stanovisko Komise (iv.) Analýza tribunálu (v.) Další průběh sporu 5.3.3 Použitelnost ECT mezi členskými státy a role práva EU (Electrabel proti Maďarsku) (i.) Úvod (ii.) Použitelné právo (iii.) Jurisdikce (iv.) Rozhodnutí ve věci samé 5.3.4 Komentář k rozhodnutím tribunálů 5.4 Intraunijní DPOI z pohledu práva EU 5.4.1 Diskriminace na základě státní příslušnosti 5.4.2 Intraunijní investiční arbitráže, autonomie práva EU a výlučná jurisdikce SDEU (i.) Expozice problému (ii.) Mezinárodní mechanismy řešení sporů mezi členskými státy v judikatuře SDEU (iii.) Možnost arbitrážních tribunálů klást SDEU předběžné otázky jako východisko? 5.4.3 Intraunijní investiční arbitráže a vzájemná důvěra mezi členskými státy 5.4.4 Závěr – jsou intraunijní DPOI kompatibilní s právem EU? 5.5 Jak dál? 5.5.1 Řízení zahájená Komisí a dohra arbitráže Eureko/Achmea proti Slovensku – příležitosti pro SDEU 5.5.2 Důsledky případné neslučitelnosti intraunijních DPOI s právem EU 5.5.3 Jsou intraunijní DPOI vhodným nástrojem na ochranu unijních investorů?
Závěr Přehled literatury Věcný rejstřík
423 425 431 431 431 435 445 447 448 457 457 467 467 469 476 480 489 491 491 493 496
504 509 528
XIII
