KONTRAKTAČNÍ DOVEDNOSTI 6. Inominátní kontrakty SOKRATES – Vyšší odborná škola o.p.s. Letní semestr 2014 Ing. Martina Jiříková
Pojmenované smlouvy V důsledku historického vývoje se vytvořily typy smluv, které standardně a vyváženě upravují práva a povinnosti smluvních stran. Vzhledem k jejich typizovanému obsahu i označení se nazývají pojmenované smlouvy (nominátní, typické). Obsaženy jsou v občanském zákoníku, a v dalších zvláštních zákonech.
Závislé smlouvy Obecně platí: Smlouvy uzavírané při jednom jednání jsou posuzovány samostatně V praxi nastává situace, kdy několik smluv tvoří vzájemně provázaný, funkčně spojený celek (nejde o ekonomickou provázanost) Tady platí: vznik každé z těchto smluv (či jen některé z nich) je podmínkou vzniku ostatních a současně zánik jedné či několika způsobuje zánik ostatních = věcně závislé smlouvy (musí být prokázáno, že jsou existenčně spjaté)
Smíšené smlouvy Na
rozdíl od pojmenovaných smluv vznikají v podnikatelské praxi různé kombinace a variace smluvních typů Spojení více pojmenovaných smluv tak, že se nijak nesmísí a smluvní typy se ve své podstatě nezmění stále existují dva (nebo více) smluvní typy a jsou rozpoznatelné podle svých charakteristických znaků
Nepojmenované smlouvy díky smluvní svobodě je možné uzavřít i smlouvu, která není v zákoně výslovně upravena v tom případě nepatří mezi smluvní typy jde o smlouvu nepojmenovanou (inominátní, atypickou) nesmí odporovat obsahu či účelu zákona. neexistuje ucelené pojednání o těchto smlouvách právní řád je předpokládá, ale neupravuje
Nepojmenované smlouvy v NOZ NOZ nepoužívá pojmy jako je inominátní, či nepojmenovaná smlouva § 1746, odst. 2)
◦ Strany mohou uzavřít i takovou smlouvu, která není zvláště jako typ smlouvy upravena“.
Inominátní smlouvu tudíž můžeme uzavřít i podle NOZ. V záhlaví uvedeme: ◦ ….. smlouva uzavřená podle § 1746, odst. 2., zákona č. 89/2012 Sb., občanský zákoník)
Fakultativní obchody § 262 ObchZ povoluje stranám, aby se dohodly, že se jejich závazkový vztah bude řídit obchodním zákoníkem, i když nespadá do závazkových vztahů, které se podle ust. § 261 ObchZ jeho právní úpravou řídí. Dohoda vyžaduje písemnou formu. Tato úprava je dispozitivní kromě požadavku písemné formy.
Právní zásady u inominátních smluv Zásada rovnosti účastníků Zásada smluvní svobody – autonomie vůle Zásada dispozitivní právní úpravy Zásada bezformálnosti právních úkonů (inominátní smlouvy nemusí být písemné ale pro větší právní jistotu se to doporučuje) Zásada pacta sunt servanda – povinnost plnit a dodržovat nepojmenovaný závazek
Podstatné části a náležitosti smlouvy Pokud smlouva neobsahuje podstatné části některého smluvního typu, smlouva vznikne, ale nebude se jednat o smluvní typ uvedený v zákoně, ale o nepojmenovanou smlouvu nebo jiný typ smlouvy. Projev vůle však musí být určitý.
Podstatné části a náležitosti smlouvy
•
Otázka: Může vzniknout smlouva bez podstatné náležitosti? § 1726 NOZ - ano s přihlédnutím k následnému chování pokud se dá rozumně předpokládat uzavření smlouvy
Doporučení pro podnikatele
Předmět smlouvy – dostatečné určení předmětu závazků (vzájemná práva a povinnosti) ◦ Jediná podmínka pro platnost inominátu
Další náležitosti nejsou pro vznik inominátu podstatné nicméně doporučuje se jim věnovat pozornost: ◦ ◦ ◦ ◦
Označení smlouvy Označení smluvních stran Zajišťovací instituty Další ujednání o místu, čase, jakosti, plnění, potažmo další skutečnosti jako jsou např. změna, zajištění a zánik práv a povinností CLS OSTRAVA
Inominátní smlouva v obchodním právu
Vztah občanského a obchodního zákoníku je typickým příkladem dualismu V obchodně-závazkových vztazích je obchodní zákoník lex specialis vůči úpravě občanského zákoníku (§ 1/2 ObchZ) Tím je dána prioritní aplikace obchodního zákoníku na všechny vztahy vznikající mezi podnikateli nebo při podnikání tehdy, řeší-li je obchodní zákoník sám a bez ohledu na to, zda vztahy téhož nebo podobného charakteru upravuje rovněž občanský zákoník. Při absenci institutu v obchodně právní úpravě použijeme občanský zákoník (samostatně nebo ve spojení s obchodním zákoníkem)
Inominátní smlouva v občanském právu
Nepojmenovanou smlouvu je možno uzavřít i v rámci občanského zákoníku, § 51 ObčZ zní: Účastníci mohou uzavřít i takovou smlouvu, které není zvlášť upravena; smlouva však nesmí odporovat obsahu a účelu zákona čl. 2 odst.3 LZPS umožňuje realizovat co nejšířeji a nejúplněji rozmanité individuální potřeby, zájmy a preference každý může činit to, co není zákonem zakázáno. Tato základní ústavní zásada je podrobněji rozvedena v § 2/3 ObčZ: účastníci občanskoprávních vztahů si mohou vzájemná práva a povinnosti upravit dohodou odchylně od zákona, jestliže to zákon výslovně nezakazuje a jestliže z povahy ustanovení zákona nevyplývá, že se od něj nelze odchýlit.
Inominátní smlouva v občanském právu § 51 ObčZ zní: Účastníci mohou uzavřít i takovou smlouvu, které není zvlášť upravena; smlouva však nesmí odporovat obsahu a účelu zákona Účel zákona = abstraktní a subjektivní pojem, bývá interpretován každou stranou podle toho, co je pro ni výhodné. § 39 – absolutní neplatnost právního úkonu, který odporuje zákonu CLS OSTRAVA
Inominátní smlouva uzavřená ústně
Z judikatury je dále znám příklad, kdy dva obchodníci uzavřeli ústní dohodu o "komisním prodeji" zboží.
Podle soudu jejich ujednání nelze považovat za komisionářskou smlouvu, jejíž podstatné náležitosti jsou upraveny v § 577 ObchZ. Chybělo totiž ujednání o poskytnutí úplaty za obstarání obchodní záležitosti žalovaným pro žalobce.
Jejich ujednání lze proto považovat za pojmenovanou smlouvu podle § 269 odst. 2 ObchZ, jejíž obsah se blíží smlouvě kupní (§ 447 ObchZ), za niž toto ujednání považoval soud prvního stupně. !!! Inominát lze uzavřít ústně, ALE …..
Inominátní smlouva - analogie
Analogie (obdoba) - aplikaci určité normy na jiný právní případ, než pro který byla přímo zamýšlena. Význam analogie - aby výslovně neupravené právní vztahy byly posuzovány v maximální možné míře v souladu s právní úpravou smí být použita pouze v případě, pokud je v řešeném případě více shodného než rozdílů v podobném případě, na který analogická norma běžně dopadá největším problém - určit smlouvu, která je uzavřenému inominátu nejbližší – pak se pomocí analogie použijí ustanovení nejbližšího smluvního typu
Inominátní smlouva - analogie
analogie legis - podobnost podle zákona ◦ na určitý výslovně neřešený právní případ se použije ustanovení zákona, které upravuje případ podobný, tzn. uvnitř daného právního předpisu je hledáno řešení, které lze na hledanou otázku použít.
analogie iuris - podobnost podle práva jako odvětví ◦ Pokud nelze použít analogie legis (nenajdeme řešení uvnitř daného předpisu), použijeme obecné zásady právního odvětví. Používat OBEZŘETNĚ. Účelem je • zvýšení právní jistoty • zaplnění právních mezer
Inominátní smlouva - analogie
Problém při sjednání obsahu inominátního závazku nevznikne, pokud subjekty pamatují při kontraktaci na vše, tzn. sjednají si pro případ porušení inominátní smlouvy ◦ zajištění závazku ◦ smluvní pokutu, ◦ odpovědnost za vady ◦ odpovědnost za prodlení…….
Strany si mohou sjednat cokoliv. V tomto případě je to ideální situace.
Inominátní smlouva - analogie
Jiná situace nastane, pokud strany nějaký problém do budoucna nepředpokládají, ve smlouvě o tom mlčí – smlouva neobsahuje žádné ujednání např. o výši úroků z prodlení. Zde by se již dala analogie aplikovat, a to minimálně analogie iuris, tzn. aplikace obecných ustanovení obchodních závazkových vztahů. Na úroky z prodlení a jejich výši se použije ustanovení § 1970 a na jejich výši poté nařízení vlády, na které je v normě odkazováno. Tzn. že zde dochází k modifikaci smlouvy a k rozšíření práv a povinností o zákonné ustanovení o úrocích z prodlení. NOZ nově umožňuje dohodnout si úroky z prodlení jinak, než říká nařízení vlády, pokud ale nejsou dohodnuty, platí nařízení.
Použití analogie - občanský zákoník Analogie legis § 491 odst. 2 - na závazky vznikající ze smluv v zákoně neupravených je třeba použít ustanovení zákona, která upravují závazky jim nejbližší, pokud samotná smlouva nestanoví jinak.“
Analogie iuris § 853 - občanskoprávní vztahy pokud nejsou zvláště upraveny ani tímto, ani jiným zákonem, se řídí ustanoveními tohoto zákona, která upravují vztahy obsahem i účelem jim nejbližší.“
CLS OSTRAVA
Použití analogie - obchodní zákoník První názor
Druhý názor
S aplikací analogie na inominátní smlouvy není problém
Analogii nelze použít.
CLS OSTRAVA
Nejrozšířenější inomináty obchodního práva leasingová
smlouva franchisingová factoring forfaiting šeková smlouva dealerská smlouva smlouva o spolupráci time sharing rezervační smlouva CDW – collision damage waiver
Faktoring
jedna z forem krátkodobého financování, založená na odkupu krátkodobých pohledávek z obchodního styku před dobou jejich splatnosti. Factoringová společnost financuje pohledávky vznikající z dodávek zboží nebo služeb na obchodní úvěr, bez jakéhokoliv dalšího jištění, a to na základě posouzení kvality obchodního vztahu a bonity odběratele, popř. dodavatele. Faktoringem vzniká právní poměr mezi trojicí subjektů ◦ faktor (finanční agent, banka, specializovaná faktoringová společnost), ◦ jeho klient ◦ klientův dlužník
Faktor se stává věřitelem zákazníků svého klienta a vůči vlastnímu klientovi vystupuje jako dlužník. Z právního hlediska je factoring služba postavená na postoupení pohledávek, má tudíž nejblíže k cessi. Ve factoringové smlouvě se klient zavazuje, že všechny pohledávky za specifikovanými odběrateli bude postupovat factoringové společnosti, čímž dochází k zásadní změně věřitele.
Forfaiting
Metoda financování tuzemského a mezinárodního obchodu. Konkrétně se jedná o odkup středně a dlouhodobých pohledávek forfaitingovou organizací (forfaiterem). Forfaitingový proces začíná uzavřením smlouvy mezi forfaiterem a dodavatelem, která je inominátní. Odkupované pohledávky však musí splňovat několik požadavků. Forfaiter odkupuje od prodávajícího kryté importní nebo exportní pohledávky. Rozdíl oproti faktoringu je v tom, že se jedná o převzetí střednědobých a dlouhodobých pohledávek splatných v rozmezí jednoho roku až šesti let a také se u forfaitingových operací pravidelně vyžaduje ručení banky, bankovní zárukou, avalovanou směnkou, nebo alternativně dokumentárním akreditivem s odloženou splatností. Forfaiter přejímá veškerá rizika bez možnosti postihu původního věřitele.
