Genoteerd nummer 88 ● juli 2012
1
Implementatie van de herziene Prospectusrichtlijn In deze aflevering van Genoteerd wordt aandacht besteed aan de belangrijkste wijzigingen van de Wet op het financieel toezicht (Wft) en andere regelgeving als gevolg van de implementatie van de richtlijn1 tot wijziging van de Prospectusrichtlijn2 en de Transparantierichtlijn3 (de Wijzigingsrichtlijn). Verder wordt kort stilgestaan bij de wijzigingen van de Prospectusverordening door middel van een gedelegeerde verordening (de Gedelegeerde Verordening).4 De wijzigingen zijn per 1 juli 2012 van kracht geworden.
1. IN DEZE UITGAVE
Inleiding
De Prospectusrichtlijn heeft als doel het harmoniseren van de eisen met betrekking tot de opstelling, goedkeuring en verspreiding van prospectussen. Hiertoe verplicht deze richtlijn de Europese lidstaten de aanbieding van effecten aan het publiek of toelating van effecten tot de handel op een gereglementeerde
● Inleiding
markt afhankelijk te stellen van de publicatie van een goedgekeurd prospectus.
● Wijzigingswet financiële
De Prospectusverordening legt de uitvoeringsvoorschriften vast. Deze hebben
markten 2010 ● Uitzonderingen prospectusplicht ● Vrijstellingen prospectusplicht
● Paspoorten prospectus ● Verantwoordelijkheid prospectus
● Samenvatting prospectus
betrekking op de vormgeving van het prospectus en de minimuminformatie die in het prospectus moet worden opgenomen. Op grond van de evaluatiebepaling in de Prospectusrichtlijn diende de Europese Commissie vijf jaar na de datum van inwerkingtreding van de Prospectusrichtlijn de werking van deze richtlijn te evalueren. Uit de evaluatie is gebleken dat een herzieningsvoorstel nodig was om, onder meer, de toepassing van de Prospectusrichtlijn te verbeteren en te vereenvoudigen, de doeltreffendheid ervan te verhogen, het internationale concurrentievermogen van de Europese Unie te bevorderen, en om zo bij
● Elektronische publicatie prospectus
● Geldigheid prospectus
● Aanvullend prospectus en
1 2
herroepingsrecht
● Wijzigingen
Transparantierichtlijn
3
Prospectusverordening
4
● Wijziging
● Samenvatting
Richtlijn 2010/73/EU van het Europees Parlement en de Raad van 24 november 2010 tot wijziging van de Prospectusrichtlijn en de Transparantierichtlijn. Richtlijn 2003/71/EG van het Europees Parlement en de Raad van 4 november 2003 betreffende het prospectus dat gepubliceerd moet worden wanneer effecten aan het publiek worden aangeboden of tot de handel worden toegelaten en tot wijziging van richtlijn 2001/34/EG. Richtlijn 2004/109/EG betreffende de transparantievereisten die gelden voor informatie over uitgevende instellingen waarvan effecten tot de handel op een gereglementeerde markt zijn toegelaten. Gedelegeerde Verordening (EU) nr. 486/2012 van de commissie van 30 maart 2012 tot wijziging van Verordening (EG) nr. 809/2004 wat de vormgeving en de inhoud van het prospectus, de samenvatting en de definitieve voorwaarden betreft en wat de informatievereisten betreft.
Genoteerd
te dragen aan de vermindering van de administratieve
2.
lasten van uitgevende instellingen. Deze evaluatie heeft
nummer 88 ● juli 2012
2
Wijzigingswet financiële markten 2010
geleid tot de Wijzigingsrichtlijn die op 31 december 2010 in werking is getreden en uiterlijk op 1 juli 2012 in de wet-
Hierna wordt ingegaan op enkele wijzigingen in de Wft die
en regelgeving van de verschillende Europese lidstaten
per 1 januari 2012 zijn doorgevoerd vooruitlopend op de
moest worden omgezet. In dit kader is de ‘Wet van 10 mei
wijzigingen op grond van de PR Wijzigingswet.
2012 tot wijziging van de Wet op het financieel toezicht en de Wet toezicht financiële verslaggeving in verband met
2.1.
de herziene prospectusrichtlijn’ (de PR Wijzigingswet)
De voornaamste wijzigingen zijn dat de drempelwaarden
vastgesteld en per 1 juli 2012 in werking getreden.
van de uitzonderingen van de prospectusplicht bij een
5
Verhoging drempelwaarde
aanbieding van effecten aan het publiek zijn verhoogd. Per 1 januari 2012 zijn vooruitlopend op de PR
Sinds 1 januari 2012 is de aanbieding van effecten
Wijzigingswet reeds enkele wijzigingen doorgevoerd als
aan het publiek in Nederland uitgezonderd van de
gevolg van de Wijzigingswet financiële markten 2010 (de
prospectusplicht indien (i) effecten worden aangeboden
WFM 2010).
met een nominale waarde van ten minste EUR 100.000
6
per eenheid en/of (ii) effecten worden aangeboden met De wijzigingen van de Wft als gevolg van de PR
een totale tegenwaarde van ten minste EUR 100.000 per
Wijzigingswet zien onder meer op de toepasselijkheid
belegger.7 Voorheen lagen deze drempels lager, namelijk
van diverse vrijstellingen en uitzonderingen van de
op EUR 50.000.
prospectusplicht, de eisen die aan de samenvatting van het prospectus worden gesteld, de diverse regels
2.2.
omtrent supplementen ter aanvulling op het prospectus,
Sinds 1 januari 2012 bestaat voorts de verplichting voor
de geldigheidsduur van het prospectus en de wijze van
aanbieders
publicatie van het prospectus. Bij de bespreking van de
te geven8 bij aanbiedingen van effecten aan niet-
wijzigingen van de Wft als gevolg van de PR Wijzigingswet
gekwalificeerde beleggers, als die zijn uitgezonderd
komt eerst de situatie aan bod dat geen prospectus hoeft
of vrijgesteld9 van het verbod om zonder goedgekeurd
te worden gepubliceerd en vervolgens de situatie dat dit
prospectus te worden aangeboden aan het publiek.
wel vereist is. Alvorens daar aan toe te komen wordt eerst
Deze waarschuwing heeft als doel (potentiële) beleggers
een uiteenzetting gegeven van de gewijzigde regulering
bewust te maken van het feit dat er geen toezicht is van
met betrekking tot reclame-uitingen voor aanbiedingen
de Stichting Autoriteit Financiële Markten (de AFM) op die
van effecten welke sinds 1 januari 2012 van kracht
activiteit en dat zij daarmee rekening moeten houden.
Verplichte vrijstellingsmelding een
gestandaardiseerde
waarschuwing
is. Afgesloten wordt met een samenvatting van de belangrijkste wijzigingen die volgen uit de Gedelegeerde
De gestandaardiseerde waarschuwing (ook wel het
Verordening.
‘wildwest-bordje’ genoemd) moet worden opgenomen in alle aanbiedingen en uitingen waarin het aanbod in het
5 6 7 8 9
Staatsblad 2012, 219 en Staatsblad 2012, 263. Staatsblad 2011, 248. Artikel 5:3 lid 1, sub c en d Wft. Artikel 5:5 lid 2 en artikel 5:20 lid 5 Wft. Op grond van artikel 5:3 lid 1 Wft, respectievelijk, artikel 53 lid 2 Vrijstellingsregeling Wft.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
3
vooruitzicht wordt gesteld. Het gaat hierbij om schriftelijke
In de aanloop naar de hiervoor beschreven wetswijziging
aanbiedingen, reclame-uitingen (o.a. op schrift, internet,
is de nodige kritiek geuit op het feit dat de wetgever nadere
televisie of via de radio), documenten waarin het
vereisten stelt aan het aanbieden van effecten aan partijen
aanbod in het vooruitzicht wordt gesteld en/of andere
die zijn uitgezonderd in de Prospectusrichtlijn, terwijl met
onverplichte precontractuele informatie. In de Nadere
deze richtlijn maximumharmonisatie wordt beoogd.
Regeling gedragstoezicht financiële ondernemingen Wft is voorgeschreven op welke manier en waar de
De Gedelegeerde Verordening schrijft inmiddels ook
waarschuwing opgenomen moet worden.
de verplichting voor om in het geval dat krachtens de Prospectusrichtlijn geen prospectus vereist is, in
Ter
illustratie
een
voorbeeld
van
de
verplichte
vrijstellingsmelding : 10
reclame-uitingen een waarschuwing van die strekking op te nemen.11 In de Gedelegeerde Verordening worden aanbiedingen aan uitsluitend gekwalificeerde beleggers niet uitgesloten van deze verplichting. Overigens stelt de Gedelegeerde Verordening geen eisen aan de wijze waarop de vermelding moet worden gedaan.
3.
Uitzonderingen prospectusplicht
Als gevolg van de implementatie van de Prospectusrichtlijn in de Nederlandse wetgeving, is het in Nederland verboden effecten aan te bieden aan het publiek of effecten te doen Om de verplichting tot het gebruik van een wildwest-
toelaten tot de handel op een in Nederland gelegen
bordje geen ‘voorwaarde’ te maken voor de uitzondering
of functionerende gereglementeerde markt, tenzij ter
van de prospectusplicht in artikel 5:3 lid 1 Wft, heeft de
zake van de aanbieding of de toelating een prospectus
wetgever deze verplichting in een separaat voorschrift
algemeen verkrijgbaar is dat is goedgekeurd door de
opgenomen, namelijk artikel 5:20 lid 5 Wft. Dit heeft als
AFM of door de bevoegde toezichthoudende instantie van
gevolg dat het niet naleven van dit voorschrift niet maakt
een andere lidstaat.12 Op deze prospectusplicht bestaan
dat er alsnog een door de AFM goedgekeurd prospectus
verschillende uitzonderingen en vrijstellingen en de PR
beschikbaar gesteld moet worden. Wél kan degene die
Wijzigingswet leidt tot wijziging van enkele hiervan.13
het voorschrift niet naleeft, beboet worden door de AFM wegens schending van het desbetreffende artikel in de
3.1.
Wft. Dit is anders voor aanbiedingen die zijn vrijgesteld
Eén van de wijzigingen houdt verband met de uitzondering
van de prospectusplicht. Voor hen is op grond van artikel
op de prospectusplicht indien effecten uitsluitend aan
5:5 lid 2 Wft het opnemen van een wildwest-bordje een
gekwalificeerde beleggers worden aangeboden. De
voorwaarde voor de vrijstelling, hetgeen impliceert dat
PR Wijzigingswet heeft geleid tot een aanpassing van
indien wordt nagelaten het wildwest-bordje te gebruiken,
de definitie van ‘gekwalificeerde belegger’ in artikel 1:1
de aanbieder van de effecten alsnog een door de AFM
Wft. Voor de definitie wordt namelijk aansluiting gezocht
goedgekeurd prospectus dient te publiceren.
bij de systematiek zoals deze wordt gehanteerd in de
10 11 12 13
Definitie gekwalificeerde belegger
Alle afbeeldingen zijn te downloaden via www.afm.nl en zijn ook in het Engels beschikbaar. Artikel 34 lid 2 Gedelegeerde Verordening. Artikel 5:2 Wft. Artikelen 5:3 en 5:4 Wft en 52, 53 en 54 Vrijstellingsregeling Wft.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
4
Markets in Financial Instruments Directive14 (de MiFID).
opgenomen dat bepaalt dat een beleggingsonderneming
Kort gezegd, betekent dit dat (a) partijen die kwalificeren
of bank de kwalificatie van haar cliënten op verzoek aan
als professionele cliënten of in aanmerking komende
de uitgevende instelling meedeelt, onverminderd de Wet
tegenpartijen in de zin van de MiFID én niet verzocht
bescherming persoonsgegevens.18 Blijkens de toelichting
hebben om als niet-professionele cliënt aangemerkt te
moet in deze bepaling echter niet een onderzoeksplicht
worden, en (b) niet-professionele cliënten die verzocht
voor de uitgevende instelling gelezen worden. Voor
hebben behandeld te worden als professionele cliënten,
de praktijk zal het tot aanbeveling strekken om een
aangemerkt worden als gekwalificeerde beleggers in de
verklaring van de belegger te vragen dat de belegger ten
zin van de Wft.15
minste kwalificeert als professionele cliënt en (dus) als gekwalificeerde belegger in de zin van de Wft.
In het kader van de cliëntclassificatie maakt de MiFID onderscheid
tussen
(1)
niet-professionele
cliënten
De aanpassing van de definitie van gekwalificeerde
(genieten het hoogste niveau van bescherming),
belegger heeft verder tot gevolg dat de kwantitatieve
(2) professionele cliënten, en (3) in aanmerking
criteria voor het zijn van een ‘kleine onderneming’,
komende tegenpartijen (genieten het laagste niveau van
‘middelgrote onderneming’ of ‘onderneming met beperkte
bescherming). Op verzoek van de cliënt, of eventueel op
beurswaarde’, zijn geharmoniseerd met de MiFID.
initiatief van de beleggingsonderneming16, kan de cliënt
Deze definities waren voorheen opgenomen in artikel
worden ingedeeld in een andere categorie, in het algemeen,
4 van het Besluit definitiebepalingen Wft. Dit artikel is
per transactie of per soort financieel product. Dit heeft
komen te vervallen; de PR Wijzigingswet voorziet in een
tot gevolg dat professionele beleggers of in aanmerking
toevoeging van voornoemde definities in artikel 5:1 Wft.
komende tegenpartijen die niet hebben verzocht om als
Per 1 juli 2012 heeft de Europese Commissie een verlicht
niet-professionele cliënt te worden aangemerkt (opt-down)
prospectusregime vastgesteld voor kleine en middelgrote
en niet-professionele beleggers die verzocht hebben om
ondernemingen (KMO’s). Meer hierover in paragraaf
behandeld te worden als professionele beleggers (opt-up)
12.2.
zullen worden aangemerkt als gekwalificeerde belegger. 3.2.
Aanbieding aan minder dan 150 personen
De wettelijke bepaling op grond waarvan de AFM
Een andere uitzondering van de prospectusplicht bestaat
een register dient bij te houden met personen die
indien de aanbieding van effecten zich richt tot een
hebben verzocht om geregistreerd te worden als
beperkte groep investeerders. Tot 1 juli 2012 was de
gekwalificeerde belegger is geschrapt als gevolg van
prospectusplicht niet van toepassing op het aanbieden
de PR Wijzigingswet.
Of er sprake is van een ‘opt-
van effecten aan het publiek indien aan minder dan
down’ of ‘opt-up’ situatie kan ook in de toekomst worden
100 personen in Nederland, niet zijnde gekwalificeerde
achterhaald, nu in de PR Wijzigingswet een artikel is
beleggers, werd aangeboden.19 Met de inwerkingtreding
14
15 16 17 18 19
17
Richtlijn 2004/39/EG van het Europees Parlement en de Raad van 21 april 2004 betreffende markten voor financiële instrumenten, tot wijziging van de Richtlijnen 85/611/EEG en 93/6/EEG van de Raad en van Richtlijn 2000/12/EG van het Europees Parlement en de Raad en houdende intrekking van Richtlijn 93/22/EEG van de Raad. Artikel 1:1 Wft. Artikel 28 lid 3 Uitvoeringsrichtlijn MiFID. Artikel 1:109 Wft. Artikel 5:1b Wft. Artikel 5:3 lid 1 sub b Wft.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
5
van de PR Wijzigingswet is voorzien in een verhoging van
de openbaarmakingsverplichtingen op grond van de
deze grens van 100 personen naar 150 personen. Dit vindt
Transparantierichtlijn. De verhoging van EUR 50.000
zijn oorsprong in de wens om het voor ondernemingen
naar EUR 100.000 is ook op diverse plekken in de
die zich richten tot een beperkte groep van beleggers
Gedelegeerde Verordening aangepast. Zo zijn de
makkelijker te maken kapitaal aan te trekken.
bijlagen bij de Prospectusverordening die voorheen van toepassing waren op prospectussen opgesteld
3.3.
Aanbieding met tegenwaarde van minder dan
in verband met het aanbieden van obligaties met een
EUR 100.000
nominale waarde van ten minste EUR 50.000 sinds 1 juli
In de Wft is verder verduidelijkt dat, in geval van de
2012 enkel van toepassing als de effecten een nominale
prospectusuitzondering wanneer de totale tegenwaarde
waarde hebben van ten minste EUR 100.000.
van de aanbieding van de effecten aan het publiek minder bedraagt dan EUR 100.000, het gaat om de
3.5.
tegenwaarde van de gehele aanbieding binnen de
Eén van de uitzonderingen van de prospectusplicht is door
Europese Economische Ruimte (de EER), en dus niet
de Wijzigingsrichtlijn komen te vervallen. Het gaat hierbij
binnen de lidstaat zelf of binnen de EU. Dit grensbedrag
om de uitzondering voor aanbiedingen van aandelen
wordt berekend over een periode van twaalf maanden.
die kosteloos worden aangeboden of toegewezen aan
Kosteloze aanbieding en aandelendividend
bestaande aandeelhouders. In de overwegingen bij de 3.4.
Aanbieding met tegenwaarde van ten minste
Wijzigingsrichtlijn wordt toegelicht dat deze uitzondering
EUR 100.000 per belegger
overbodig is geworden aangezien dergelijke aanbiedingen
Zoals vermeld in paragraaf 2.1, zijn de drempelwaarden
reeds zijn uitgezonderd onder de uitzondering voor
voor de uitzondering op de prospectusplicht op grond van
aanbiedingen met een tegenwaarde van minder dan
artikel 5:3 lid 1 sub c en d Wft verhoogd naar EUR 100.000
EUR 100.000. Als gevolg hiervan is artikel 5:3 lid 2 sub d
door de inwerkingtreding van de WFM 2010. Dit betekent
Wft aangepast. De uitzondering van de prospectusplicht
dat het aanbieden van effecten aan het publiek, indien de
voor aandelendividend blijft bestaan, mitsdien (i) het
aangeboden effecten slechts kunnen worden verworven
dividend wordt uitbetaald in de vorm van certificaten van
tegen een tegenwaarde van ten minste EUR 100.000
aandelen of aandelen van dezelfde categorie of klasse
per belegger of de nominale waarde per effect ten
als de waardebewijzen uit hoofde waarvan die dividenden
minste EUR 100.000 bedraagt, is uitgezonderd van de
worden betaald, en (ii) een document beschikbaar wordt
prospectusplicht.
gesteld dat informatie bevat over het aantal en de kenmerken van de aangeboden waardebewijzen en de
In verband met deze verhoging zijn de bedragen
redenen voor en de bijzonderheden van de aanbieding.
in artikel 5:19, artikel 5:25g en 5:25p Wft en 1a lid
1
Wet
toezicht
financiële
verslaggeving
(de
3.6.
Werknemersaandelenplannen
Wtfv) ook gesteld op EUR 100.000. Voorts leidt de
Een wijziging die voor de praktijk zeer nuttig zal
verhoging van deze drempelwaarden tot verhoging
zijn, betreft de verruiming van de uitzondering voor
van de drempelwaarden voor uitzonderingen van
werknemersaandelenplannen.20 Op grond van de PR
20
Artikel 5:3 lid 2 sub e jo 5:3a Wft.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
6
Wijzigingswet zijn effecten die door de werkgever of
Wft is deze omissie reeds hersteld en bij de eerstvolgende
door een met die werkgever in een groep verbonden
gelegenheid zal ook artikel 5:3 lid 2 sub e Wft op dit punt
rechtspersoon, vennootschap of instelling, worden
worden aangepast.23
aangeboden of toegewezen dan wel toe te wijzen zijn aan huidige of voormalige bestuurders, huidige of
In het nieuwe artikel 5:3a Wft is voor de AFM de
voormalige leden van de raad van commissarissen of
bevoegdheid geïntroduceerd om de Europese Commissie
huidige of voormalige werknemers uitgezonderd van de
een ‘gelijkwaardigheidsbesluit’ te verzoeken ten aanzien
prospectusplicht, indien een document beschikbaar wordt
van derde landen (niet-lidstaten).24 De AFM dient hiertoe
gesteld dat informatie bevat over het aantal aangeboden
te motiveren waarom zij van mening is dat het juridische
effecten, de kenmerken van de effecten, de redenen
kader en het toezichtskader van het betrokken derde
voor de aanbieding en de bijzonderheden daarvan. De
land als gelijkwaardig moet worden beschouwd en dient
eis dat de werkgever in Europa beursgenoteerd moet
daartoe relevante informatie aan de Europese Commissie
zijn, is komen te vervallen. De gedachte hierachter is dat
te verstrekken. Uit de PR Wijzigingswet volgt dat de
werknemersparticipatie ook belangrijk is voor KMO’s. Er
Europese Commissie een derde land in voornoemde
gelden nadere eisen afhankelijk van de plaats van de zetel
opzichten als gelijkwaardig zal beschouwen indien die
van de werkgever of de met die werkgever verbonden
kaders in ieder geval aan de volgende voorwaarden
rechtspersoon, vennootschap of instelling indien de zetel
voldoen:
buiten de EER is gelegen. In dat geval moeten: (i) de markten zijn aan een vergunning gebonden en doorlopend onderworpen aan effectief toezicht en
(i) de effecten tot de handel op een gereglementeerde markt zijn toegelaten ; of
effectieve handhaving;
21
(ii) de effecten tot de handel op een markt van een
(ii) de markten hebben duidelijke en transparante regels
derde land zijn toegelaten en adequate documentatie
voor de toelating van effecten tot de handel, zodat die
– waaronder het beschikbaar gestelde document –
effecten op een eerlijke, ordentelijke en efficiënte wijze
ten minste beschikbaar zijn gesteld in een taal die
kunnen worden verhandeld en vrij verhandelbaar zijn;
in internationale financiële kringen gebruikelijk is en
(iii) de emittenten van effecten zijn onderworpen aan
moet de Europese Commissie voor de betrokken
voorschriften inzake periodieke en permanente
markt in het derde land een ‘gelijkwaardigheidsbesluit’
informatieverstrekking, die een hoog niveau van
(zoals hierna te bespreken) hebben genomen.
bescherming van de beleggers waarborgen; en (iv) transparantie en integriteit van de markt zijn
Gebleken is dat de Wijzigingsrichtlijn op dit punt
gewaarborgd door het voorkomen van marktmisbruik
uitsluitend is geïmplementeerd in de PR Wijzigingswet
in de vorm van handel met voorwetenschap en
voor zover het een werkgever of een met die werkgever
marktmanipulatie.
in een groep verbonden onderneming betreft die zijn zetel in of buiten de EER heeft. 22 Echter, het desbetreffende
4.
Vrijstellingen prospectusplicht
artikel in de Wijzigingsrichtlijn ziet ook op gevallen waarin een werkgever of een met die werkgever in een groep
Op grond van de Vrijstellingsregeling Wft is het
verbonden onderneming een hoofdkantoor in of buiten de
aanbieden van effecten aan het publiek en het toelaten
EER heeft. In de recent gewijzigde Vrijstellingsregeling
van effecten tot de handel op een in Nederland gelegen
21 22 23 24
Onder een ‘gereglementeerde markt’ wordt verstaan een gereglementeerde markt in de zin van de MiFID (2004/39/EG). Tijdens de schriftelijke behandeling in de Eerste Kamer van de PR Wijzigingswet. Artikel 55a Vrijstellingsregeling Wft (Staatscourant nr. 12286, 21 juni 2012). Als bedoeld in artikel 4 lid 1 Prospectusrichtlijn conform de procedure bedoeld in artikel 24 lid 2 Prospectusrichtlijn.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
7
of functionerende gereglementeerde markt vrijgesteld
Ten slotte is in de Vrijstellingsregeling Wft een nieuw
van de prospectusplicht, voor zover het betreft effecten
artikel 54a opgenomen, dat qua strekking overeenkomt
die deel uitmaken van een aanbieding waarbij de
met een oud artikel dat bij de invoering van de Wft in
totale tegenwaarde van de aanbieding binnen de
2007 per abuis niet is overgenomen. Het artikel zag op
EER, berekend per categorie en over een periode
een vrijstelling van de prospectusplicht in het geval van
van twaalf maanden, minder dan EUR 2,5 miljoen
het opnieuw aanbieden van effecten aan het publiek
bedraagt.25 De Wijzigingsrichtlijn biedt aan lidstaten
of doen toelaten van effecten tot de handel op een
de mogelijkheid om bovengenoemd drempelbedrag
gereglementeerde markt, in de situatie waarin dezelfde
te verhogen tot EUR 5 miljoen of te verlagen.
Enkele
effecten al eens vóór 1 juli 2005 waren aangeboden
lidstaten, waaronder het Verenigd Koninkrijk, hebben
of toegelaten met een prospectus dat voldeed aan de
deze mogelijkheid aangegrepen om het drempelverdrag
wettelijke voorschriften die van toepassing waren vóór
te verhogen. Een enkele lidstaat, zoals bijvoorbeeld
inwerkingtreding van de Prospectusrichtlijn. Een voorbeeld
Zweden, heeft de grens verlaagd naar EUR 1 miljoen. De
hiervan is de herplaatsing (lees: aanbieding) van eerder
Nederlandse wetgever heeft ervoor gekozen de EUR 2,5
ingekochte aandelen. Aangezien is gebleken dat vanuit
miljoen-grens te handhaven, omdat hij meent dat door een
de praktijk nog steeds behoefte is aan een dergelijke
verhoging van het drempelbedrag het aantal van toezicht
regeling, omdat er nog steeds effecten in omloop zijn die
vrijgestelde aanbiedingen van effecten te veel zou
vóór 1 juli 2005 zijn aangeboden of toegelaten, is in de
toenemen. De wetgever acht het een onwenselijke situatie
Vrijstellingsregeling Wft artikel 54a – met vergelijkbare
dat aanbiedingen van effecten met een tegenwaarde van
strekking – geherintroduceerd. Voor alle duidelijkheid, dit
in totaal EUR 10 miljoen niet onder de prospectusplicht
nieuwe artikel ziet dus niet op effecten die ná 1 juli 2005
vallen.
voor het eerst zijn aangeboden of toegelaten.
27
26
Immers, momenteel kan een uitgevende
instelling via het uitgeven van verschillende categorieën van effecten (namelijk effecten met aandelenkarakter
5.
Paspoorten prospectus
en effecten zonder aandelenkarakter) al een bedrag van EUR 5 miljoen ophalen zonder dat hiervoor een
Een goedgekeurd prospectus functioneert als een
goedgekeurd prospectus algemeen verkrijgbaar moet
Europees paspoort voor aanbiedingen aan het publiek
worden gesteld, en dat bedrag zou verdubbelen als de
of voor toelating tot de handel op een gereglementeerde
grens per categorie naar EUR 5 miljoen zou worden
markt in één van de lidstaten van de EER. In Nederland
opgehoogd.
verstrekt de AFM, op aanvraag van de uitgevende instelling, aan de toezichthouder in de lidstaat waar de
De Wijzigingsrichtlijn voorziet verder in de mogelijkheid om
effecten aan het publiek zullen worden aangeboden of
voor aanbiedingen van effecten zonder aandelenkarakter
waar toelating tot de handel op een gereglementeerde
die worden uitgegeven door een bank het drempelbedrag
markt
van EUR 50 miljoen te verhogen naar EUR 75 miljoen.
goedgekeurde prospectus en een verklaring dat het
Deze optie is wel overgenomen in artikel 53 lid 1 onder f
prospectus is opgesteld in overeenstemming met de
Vrijstellingsregeling Wft en is op 22 juni 2012 in werking
Prospectusrichtlijn, desgevraagd vergezeld van een
getreden.
25 26 27 28
28
Artikel 53 lid 2 Vrijstellingsregeling Wft. Artikel 1 lid 2, onder h Wijzigingsrichtlijn. Kamerstukken II 2011-2012, 33 023, nr. 3, p. 3. Staatscourant 2012 nr. 12286, 21 juni 2012.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
wordt
aangevraagd
een
afschrift
van
het
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
8
vertaling van de samenvatting.29 Dit wordt ook wel het
en van de aan het publiek aangeboden of tot de handel
‘paspoorten’ van een prospectus genoemd. Voor zover
op de gereglementeerde markt toegelaten effecten, van
bepaalde informatie niet is opgenomen in het prospectus,
belang zijn voor het vormen van een verantwoord oordeel
dient dit door de goedkeurende toezichthouder te worden
over het vermogen, de financiële positie, het resultaat
vermeld, onder vermelding van de redenen daarvoor.
en de vooruitzichten van de uitgevende instelling en de
Wanneer aan deze voorwaarden, en eventuele lokale
eventuele garant en de rechten welke aan deze effecten
publicatievoorwaarden is voldaan, mogen de effecten in
verbonden zijn.
de desbetreffende lidstaat worden aangeboden aan het publiek en/of worden toegelaten tot de handel op een
Voorts dient op basis van de Prospectusrichtlijn tevens
gereglementeerde markt in die lidstaat.
te worden vermeld welke persoon verantwoordelijkheid neemt voor de gehele inhoud van het prospectus. Per abuis
Om de uitgevende instelling meer inzicht te geven in het
was deze bepaling nog niet in de Wft geïmplementeerd.
proces en de uitkomst van het in kennis stellen van de
In de PR Wijzigingswet is deze omissie hersteld en is
bevoegde toezichthouder van de lidstaat (of lidstaten)
in artikel 5:13 Wft toegevoegd dat het prospectus moet
van ontvangst van voornoemde goedkeuringsverklaring,
vermelden of de verantwoordelijkheid voor de in een
voorziet de PR Wijzigingswet in een aanvullende eis ten
prospectus verstrekte informatie berust bij de uitgevende
aanzien van het paspoorten. De AFM dient niet langer
instelling, haar leidinggevende of toezichthoudend
alleen de bevoegde toezichthouder van de lidstaat
orgaan of het bestuur, de aanbieder, de aanvrager van de
(of lidstaten) van ontvangst in kennis te stellen van de
toelating tot de handel op een gereglementeerde markt
verstrekking van de goedkeuringsverklaring, maar
of de garant.
tegelijkertijd ook de uitgevende instelling of de voor het opstellen van het prospectus verantwoordelijke persoon
6.2.
die om het versturen van de kennisgeving heeft verzocht.
Bij een zogenoemde ‘retail cascade’ maakt de uitgevende
Verantwoordelijkheid bij retail cascade
instelling bij het plaatsen van de effecten gebruik van het Uit de wijziging van artikel 5:16 lid 2 Wft volgt dat
netwerk van één of meer intermediairs, in plaats van deze
uitgevende instellingen de definitieve voorwaarden die bij
zelf bij de (retail) beleggers te plaatsen. Hierdoor kan er
een basisprospectus horen niet alleen moeten deponeren
soms een keten van vele partijen zijn voordat alle effecten
bij de AFM (indien dit de goedkeurende toezichthouder is),
definitief geplaatst zijn bij de (retail) beleggers.
maar ook bij de bevoegde toezichthouder van de andere lidstaten waaraan de AFM een ‘goedkeuringsverklaring’
Uit de Wijzigingsrichtlijn volgt dat het financiële
als bedoeld in artikel 5:10 lid 1 Wft heeft verstrekt.
intermediairs die de effecten plaatsen of doorverkopen
6.
Verantwoordelijkheid prospectus
dient te worden toegestaan van het oorspronkelijke prospectus gebruik te maken, zolang dit geldig is en naar behoren is aangevuld in overeenstemming met
6.1.
Vermelding verantwoordelijkheid
de Prospectusrichtlijn, en de voor het opstellen van het
Artikel 5:13 Wft biedt de algemene norm voor de inhoud
prospectus verantwoordelijke persoon in het gebruik
van het prospectus, namelijk dat het alle gegevens moet
ervan toestemt.30 De uitgevende instelling of de voor het
bevatten die, gelet op de aard van de uitgevende instelling
opstellen van het prospectus verantwoordelijke persoon
29 30
Artikel 5:10 Wft. Artikel 1 lid 3 onderdeel a, subonderdeel ii Wijzigingsrichtlijn.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
9
kunnen voorwaarden aan hun toestemming verbinden.
2 lid 1 sub s van de Wijzigingsrichtlijn dienen de volgende
De toestemming (inclusief de voorwaarden) moet worden
elementen te worden opgenomen in de met betrekking
verleend door middel van een schriftelijke overeenkomst
tot de betrokken aanbieding en bewuste effecten te
tussen de betrokken partijen aan de hand waarvan de
verstrekken gegevens:
partijen in kwestie kunnen beoordelen of de doorverkoop of definitieve plaatsing in overeenstemming is met die
(i) een korte beschrijving van de risico’s die verbonden
overeenkomst. Deze bepaling is geïmplementeerd in het
zijn aan en de essentiële kenmerken van de
nieuwe onderdeel a in artikel 54 lid 1 Vrijstellingsregeling
uitgevende instelling of van een eventuele garant,
Wft.
daaronder begrepen hun activa, passiva en financiële
7.
Samenvatting prospectus
7.1.
Kerngegevens
positie; (ii) een korte beschrijving van de risico’s die verbonden zijn aan en de essentiële kenmerken van de belegging in het desbetreffende effect, daaronder begrepen aan
Het prospectus dient een samenvatting te bevatten.
de effecten verbonden rechten;
Nu de Wijzigingsrichtlijn veel belang toekent aan de
(iii) de algemene voorwaarden van de aanbieding,
samenvatting van een prospectus, is met inwerkingtreding
daaronder begrepen een raming van de uitgaven
van de PR Wijzigingswet in artikel 5:14 Wft lid 1 het vereiste
die de uitgevende instelling of de aanbieder aan de
geïntroduceerd dat de samenvatting de ‘kerngegevens’
belegger in rekening zullen brengen;
dient te bevatten. Volgens artikel 2 lid 1 sub s van de
(iv) bijzonderheden over de toelating tot de handel; en
Wijzigingsrichtlijn zijn kerngegevens:
(v) redenen voor de aanbieding en bestemming van de opbrengsten.
“essentiële
en
naar
behoren
gestructureerde
gegevens die aan de belegger moeten worden
Tot slot is van belang dat de vorm waarin de samenvatting
verstrekt om hem in staat te stellen de aard en de
wordt opgesteld een vergelijking met samenvattingen met
risico’s van de hem aangeboden of tot de handel op
betrekking tot andere, soortgelijke producten mogelijk
een gereglementeerde markt toegelaten effecten te
maakt. Daartoe heeft de Europese Commissie vereisten
begrijpen en (…) te beslissen welke aanbiedingen van
betreffende samenvattingen in een prospectus (o.a. het
effecten hij nader in beschouwing zal nemen”.
formaat, de gedetailleerde inhoud en de specifieke vorm van de in de samenvatting op te nemen kerngegevens)
Uit de toelichting bij artikel 5:14 PR Wijzigingswet volgt dat
vastgelegd in de Gedelegeerde Verordening, waarover
de samenvatting van het prospectus voor retailbeleggers
meer in paragraaf 12.1.32 Hierdoor is voorgeschreven dat
één van de voornaamste bronnen van informatie dient te
gelijkwaardige informatie altijd op dezelfde plaats in de
zijn bij het maken van een beleggingsbeslissing, en dat
samenvatting te vinden moet zijn.
de samenvatting een afzonderlijk deel van het prospectus dient te vormen dat kort, eenvoudig, duidelijk en makkelijk
7.2.
te begrijpen is voor de beoogde beleggers.31 Hiertoe dient
De Wft schrijft voor dat de samenvatting bepaalde
de samenvatting beknopt te zijn en in niet-technische
waarschuwingszinnen moet bevatten. Tot 1 juli 2012
bewoordingen te worden weergegeven. Ingevolge artikel
volgde uit één van deze zinnen dat een persoon niet
31 32
Zie ook overweging 15 van de Wijzigingsrichtlijn. Bijlage XXII Gedelegeerde Verordening.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Aansprakelijkheid
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
10
wettelijk aansprakelijk kan worden gesteld op basis van de
keuze van de uitgevende instelling, aanbieder of aanvrager
samenvatting alleen, met inbegrip van enigerlei vertaling
van effecten tot de handel op een gereglementeerde
ervan, tenzij deze misleidend, onjuist of inconsistent is
markt.
wanneer zij in samenhang met de andere delen van het prospectus wordt gelezen.33
Als gevolg van de PR Wijzigingswet is in de Wft de verplichting geïntroduceerd dat het prospectus altijd
De PR Wijzigingswet schrijft een wijziging van deze
in elektronische vorm gepubliceerd moet worden.36 Dit
waarschuwingszin voor op basis waarvan een persoon
impliceert dat wanneer de uitgevende instelling kiest om
uitsluitend aansprakelijk kan worden gesteld op basis
het prospectus algemeen verkrijgbaar te stellen door
van de samenvatting alleen, met inbegrip van enigerlei
middel van een advertentie in een landelijk gepubliceerd
vertaling ervan, wanneer duidelijk wordt gemaakt dat deze
dagblad of in de vorm van een gratis beschikbaar gesteld
misleidend, onjuist of inconsistent is wanneer zij samen
drukwerk, de uitgevende instelling het prospectus
met de andere delen van het prospectus wordt gelezen,
daarnaast ook op een website beschikbaar dient te
of “indien de samenvatting gelezen in samenhang met de
stellen, zoals hiervoor beschreven. Door deze wijze van
andere delen van het prospectus, niet de kerngegevens
publicatie verplicht voor te schrijven wordt de toegang tot
bevat om beleggers te helpen wanneer zij overwegen in
informatie voor beleggers verbeterd.
die effecten te investeren”.
9.
Geldigheid prospectus
Nu de samenvatting nog steeds dient te worden gelezen in samenhang met de rest van het prospectus
Een prospectus was tot 1 juli 2012 geldig gedurende
en aansprakelijkstelling op basis van uitsluitend de
twaalf
samenvatting onmogelijk is, menen wij dat er géén
Omdat dit moment moeilijk door de toezichthouder en
fundamentele wijziging van de aansprakelijkregeling is
beleggers kon worden nagegaan en dit afbreuk doet
beoogd.
aan de rechtszekerheid, is met inwerkingtreding van de
8.
34
Elektronische publicatie prospectus
Op dit moment kan de verkrijgbaarstelling van een prospectus op vijf verschillende manieren plaatsvinden,
maanden
na
algemeenverkrijgbaarstelling.
PR Wijzigingswet het prospectus geldig gedurende 12 maanden na het tijdstip van goedkeuring.37 Hetzelfde geldt voor het registratiedocument.
10. Aanvullend prospectus en herroepingsrecht
waaronder in elektronische vorm op de website van de uitgevende instelling en, in een voorkomend geval, op de
Het uitgangspunt is dat een geldig prospectus voldoende
website van de beleggingsonderneming die de effecten
informatie bevat zodat beleggers met kennis van zaken
plaatst of anderszins werkzaam is bij de totstandkoming
een gedegen beleggingsbeslissing kunnen nemen. Op
van transacties in de desbetreffende effecten. 35 Dit naar
het moment dat een prospectus is goedgekeurd staat
33 34 35 36 37
Artikel 5:14 lid 2 sub d Wft. Anders: C.M. Grundmann-van de Krol, Wetsvoorstel implementatie Herziene Prospectusrichtlijn, Ondernemingsrecht 2011/109. Artikel 5:21 lid 3 sub c Wft. Artikel 5:21 lid 3 sub a en b Wft. Artikel 5:22 Wft.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
11
de inhoud van het prospectus vast en mag daarin niets
kunnen houden met de nieuwe, in het document
meer worden gewijzigd. Dit is slechts anders indien
opgenomen, informatie.40
zich belangrijke nieuwe ontwikkelingen voordoen of het prospectus een belangrijke omissie bevat; onder
In de PR Wijzigingswet is bepaald dat het moment van de
omstandigheden dient dan een aanvullend prospectus te
definitieve afsluiting van de aanbieding aan het publiek in
worden opgesteld en kunnen investeerders een beroep
Nederland ofwel, voor zover van toepassing, de aanvang
doen op het herroepingsrecht.
van de handel in de effecten op een reglementeerde markt in Nederland bepalend is voor de vraag of een dergelijk
10.1. Aanvullend prospectus
aanvullend prospectus algemeen verkrijgbaar gesteld
Voorheen was het al zo dat, indien tussen het tijdstip
dient te worden. De wetgever heeft verduidelijkt dat het
van goedkeuring van een prospectus en het tijdstip
tijdstip van einde van de aanbieding en het tijdstip waarop
waarop de handel in de desbetreffende effecten op een
de handel op de gereglementeerde markt aanvangt vaak
gereglementeerde markt aanvangt of de aanbieding
verschillend zijn:
van de desbetreffende effecten aan het publiek in Nederland nieuwe
wordt
afgesloten
ontwikkeling
voordoet
zich die
een
belangrijke
verband
“Indien tussen het tijdstip van de goedkeuring van
houdt
een prospectus en de definitieve afsluiting van de
met de informatie in het prospectus, of indien in het
aanbieding of, in voorkomend geval, het tijdstip
prospectus een materiële vergissing of onjuistheid wordt
waarop de handel in de desbetreffende effecten
geconstateerd die van invloed kan zijn op de beoordeling
op een gereglementeerde markt aanvangt indien
van de effecten, dient de uitgevende instelling, aanbieder
dat tijdstip later valt, zich een belangrijke nieuwe
of aanvrager van de toelating van de effecten tot de
ontwikkeling voordoet die verband houdt met de
handel op de gereglementeerde markt een document ter
informatie in het goedgekeurde prospectus of indien in
aanvulling van het prospectus op te stellen.38 Voor een
het prospectus een materiële vergissing of onjuistheid
registratiedocument geldt dat veranderingen of recente
wordt geconstateerd die van invloed kan zijn op de
ontwikkelingen van betekenis opgemerkt kunnen worden
beoordeling van de effecten, stelt de uitgevende
in de verrichtingsnota of in een aanvullend prospectus.39
instelling, aanbieder of aanvrager van de toelating van de effecten tot de handel op de gereglementeerde
Het aanvullend prospectus moet op dezelfde wijze
markt een document ter aanvulling van het prospectus
worden goedgekeurd als het prospectus en ook de
op.” (onderstreping toegevoegd)41
wijze van publicatie van het aanvullend prospectus dient aan minimaal dezelfde vereisten te voldoen als
10.2. Recht tot herroeping aanbod/aanvaarding
het oorspronkelijke prospectus. Het besluit van de AFM
Indien het aanvullende prospectus betrekking heeft op
omtrent de goedkeuring van het supplement wordt
een aanbieding van effecten aan het publiek, hebben
onverwijld aan de aanvrager medegedeeld. Ook de
beleggers die het aanbod reeds aanvaard hebben voordat
samenvatting en eventuele vertalingen daarvan moeten
het supplement is gepubliceerd, het recht om binnen
zo nodig worden aangevuld, zodat beleggers rekening
twee werkdagen na publicatie van het supplement de
38 39 40 41
Artikel 5:23 lid 1 Wft. Artikel 5:15 lid 3 Wft. Artikel 5:23 lid 4 Wft. Artikel 5:23 lid 1 Wft. De onderstreepte zinnen zijn nieuw ten opzichte van de bestaande wettekst.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
12
overeenkomst te ontbinden of het aanbod te herroepen.
aan bescherming van investeerders en een efficiënte
De PR Wijzigingswet heeft aan het recht tot intrekking
marktwerking. Net als de Prospectusrichtlijn, voorziet de
een nieuwe factor toegevoegd, namelijk dat het recht tot
Transparantierichtlijn in harmonisatie van regelgeving
intrekking slechts bestaat indien de nieuwe ontwikkeling,
met betrekking tot beursgenoteerde ondernemingen. De
vergissing of onnauwkeurigheid zich heeft voorgedaan
Transparantierichtlijn is grotendeels geïmplementeerd in
vóór de definitieve afsluiting van de aanbieding aan
de Wft44 en het Besluit uitvoeringsrichtlijn transparantie
het publiek en voordat tot de levering van de effecten
uitgevende instellingen Wft.
is overgegaan.42 De gestelde termijn van twee dagen kan door de uitgevende instelling of aanbieder worden
De
verlengd. Dit zal het geval zijn als de inhoud van het
met name zien op de verhoging van de gehanteerde
supplement daartoe noodzaakt, bijvoorbeeld als deze
drempelbedragen van EUR 50.000 naar EUR 100.000
meer complex of omvangrijk is dan gebruikelijk. De
conform de gewijzigde drempelbedragen in verband met
uiterste datum voor het recht tot intrekking moet in het
de prospectusplicht in de Wijzigingsrichtlijn.45 Onder de
supplement worden vermeld. De reden om de termijn
oude regeling in de Transparantierichtlijn waren uitgevende
waarbinnen een belegger gebruik mag maken van het
instellingen die obligaties doen toelaten tot de handel op
herroepingsrecht te stellen op ‘binnen twee werkdagen’,
een gereglementeerde markt met een coupuregrootte
met de toevoeging dat deze termijn kan worden verlengd
per eenheid van ten minste EUR 50.000 vrijgesteld van
door de uitgevende instelling of aanbieder, is dat deze
enkele openbaarmakingsverplichtingen op grond van
termijn binnen de EU niet geharmoniseerd is en dat het
de Transparantierichtlijn (o.a. de verplichting jaarlijkse
bij een grensoverschrijdende aanbieding onduidelijk is of
en halfjaarlijkse financiële verslaggeving algemeen
de termijn van de lidstaat van herkomst of van de lidstaat
verkrijgbaar te stellen). Ook deze drempelwaarde is
waar de aanbieding plaatsvindt van toepassing is.
onder de nieuwe regeling in de Transparantierichtlijn
wijzigingen
van
de Transparantierichtlijn
zien
verhoogd naar EUR 100.000. Daarnaast is in de Het recht tot herroeping van een aanvaarding zal niet
Transparantierichtlijn een bepaling opgenomen op
meer gelden bij het enkel toelaten tot de handel van
grond waarvan obligaties die vanaf 1 januari 2011 zijn
effecten.
toegelaten tot de handel op een gereglementeerde markt
43
11. Wijzigingen Transparantierichtlijn
reeds een coupuregrootte van ten minste EUR 100.000 moeten hebben om te voorkomen dat de uitgevende instelling wordt geconfronteerd met een stringenter
Naast wijziging van de bepalingen die zien op de
openbaarmakingsregime; slechts uitgiftes van obligaties
prospectusplicht, heeft de Wijzigingsrichtlijn tevens
met een coupuregrootte van ten minste EUR 50.000
wijzigingen met zich gebracht voor bepalingen ingevolge
elk die vóór 31 december 2010 tot de handel op een
de
gereglementeerde markt in een lidstaat zijn toegelaten
Transparantierichtlijn.
beoogt
gedegen
De
Transparantierichtlijn
informatieverschaffing
voor
beleggers te garanderen door het opleggen van
worden
gegrandfathered.
overgenomen in de PR Wijzigingswet.
openbaarmakingsverplichtingen om zo bij te dragen
42 43 44 45
Artikel 5:23 lid 6 Wft. Kamerstukken II 2011-2012, 33 023, nr. 3, p. 12. Hoofdstuk 5.1.A Wft (Regels voor informatievoorziening door uitgevende instellingen). Artikel 8, artikel 18 lid 3 en artikel 20 lid 6 Transparantierichtlijn.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Beide
bepalingen
zijn
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
13
De verplichting voor een uitgevende instelling om ten
12.1. Eisen samenvatting
minste eenmaal per jaar een informatiedocument met
Voor de samenvatting van een prospectus gelden nieuwe
betrekking tot de voorafgaande twaalf maanden algemeen
eisen, welke zijn neergelegd in de nieuwe bijlage XXII bij
verkrijgbaar te stellen is door de Wijzigingsrichtlijn
de Gedelegeerde Verordening. In deze bijlage staan de
geschrapt.46 De reden hiervoor is dat dit document door de
vereisten waaraan een samenvatting moet voldoen. De
inwerkingtreding van de Transparantierichtlijn, op grond
samenvatting moet worden opgebouwd uit verschillende
waarvan de uitgevende instelling reeds moet voldoen aan
afdelingen die vervolgens bestaan uit verschillende
uitgebreide periodieke informatieverplichtingen, overbodig
elementen. Of een bepaald element moet worden
is geworden. In lijn hiermee is artikel 5:25f Wft komen te
opgenomen is afhankelijk van de bijlagen bij de Prospectus
vervallen.
Verordening die van toepassing zijn bij het opstellen van
12. Wijziging Prospectusverordening
het prospectus. De soort effecten die onderwerp zijn van het prospectus bepaalt welke bijlagen van toepassing zijn. In lijn hiermee schrijft de Gedelegeerde Verordening
De Gedelegeerde Verordening heeft betrekking op
voor dat de samenvatting in duidelijke bewoordingen moet
de vormgeving en inhoud van het prospectus, het
worden opgesteld en dat de kerngegevens op een wijze
basisprospectus
moeten worden gepresenteerd die makkelijk toegankelijk
de
samenvatting
en en
de op
definitieve een
voorwaarden,
vermindering
van
en begrijpelijk is. In lijn met de bestaande praktijk mag
informatievereisten voor specifieke uitgevende instellingen
de samenvatting geen kruisverwijzingen naar specifieke
en specifieke aanbiedingen van effecten. Ook deze
onderdelen van het prospectus bevatten. De lengte van
wijzingen zijn per 1 juli 2012 van kracht geworden.
de samenvatting is ook voorgeschreven. De samenvatting mag niet langer zijn dan 7% van de totale lengte van het
Daarnaast is er nog een tweede verordening van
prospectus of 15 pagina’s, naar gelang welke van beide
de Europese Commissie die wijzigingen van de
het langst is.
Prospectusverordening te weeg zal brengen, echter de inwerkingtredingsdatum hiervan is nog niet bekend.47 De
Sinds 1 juli 2012 dienen ook de definitieve voorwaarden
wijzigingen die voortvloeien uit deze laatste verordening
van een basisprospectus voor een individuele uitgifte
houden verband met (i) de toestemming die onder
een samenvatting te bevatten. De samenvatting van het
omstandigheden is vereist bij het gebruik van een
basisprospectus en de samenvatting van de definitieve
prospectus, (ii) informatie over onderliggende indexen en
voorwaarden dienen in dezelfde taal te worden opgesteld.
(iii) de vereisten met betrekking tot accountantsrapporten
Met betrekking tot de gewijzigde eisen ten aanzien van de
bij bepaalde winstprognoses.
definitieve voorwaarden48 en de eis dat een samenvatting gehecht moet worden aan de definitieve voorwaarden bij
Gezien
het
belang
voor
de
praktijk
wordt
kort
een uitgifte van effecten geldt een overgangsbepaling
stilgestaan bij de eisen die sinds 1 juli 2012 gelden voor
waaruit volgt dat de eisen niet gelden als het prospectus
(i) samenvattingen, en (ii) openbaarmakingsregelingen
of basisprospectus vóór 1 juli 2012 is goedgekeurd.
voor specifieke uitgevende instellingen en specifieke aanbiedingen.
46 47 48
Artikel 10 Wijzigingsrichtlijn. Deze verordening is op 4 juni 2012 op de website van de Europese Commissie gepubliceerd. Onder meer dat het basisprospectus alle informatie (overeenkomstig bijlage XX bij de Gedelegeerde Verordening) moet bevatten waarvan de uitgevende instelling kennis had op het moment waarop het prospectus wordt opgesteld; voor de definitieve voorwaarden geldt een vormvereiste en de definitieve voorwaarden dienen specifieke vermeldingen te bevatten (o.a. waar het basisprospectus en eventuele supplementen daarop verkregen kunnen worden); wanneer de uitgevende instelling een aanvulling moet opstellen met betrekking tot informatie in het basisprospectus die alleen betrekking heeft op een of meer specifieke uitgiften, hebben beleggers alleen het recht om hun aanvaarding in te trekken ten aanzien van die specifieke uitgiften.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
14
12.2. Evenredige openbaarmakingsregeling
(ii) het registratiedocument voor obligaties en derivaten
De Gedelegeerde Verordening bevat voorts nieuwe
met een nominale waarde kleiner dan EUR 100.000;
bijlagen
evenredige
(iii) het registratiedocument voor obligaties en derivaten
categorieën,
met een nominale waarde groter dan of gelijk aan
met
daarin
verschillende
openbaarmakingsregelingen
voor
drie
namelijk ‘rights issues’, KMO’s en ondernemingen met beperkte beurswaarde en kredietinstellingen.
49
EUR 100.000, en; (iv) certificaten van aandelen.
Op basis
van deze bijlagen hoeft minder informatie openbaar
Wanneer kredietinstellingen ervoor kiezen om een
gemaakt te worden. Of gebruik wordt gemaakt van dit
prospectus te laten goedkeuren, ondanks dat ze hiervan
‘verlichte openbaarmakingsregime’ is aan de instelling, zij
onder bepaalde omstandigheden zijn vrijgesteld bij
kan er ook voor kiezen de oude bijlagen50 te hanteren. Let
uitgifte van bepaalde effecten zonder aandelenkarakter54,
wel, in beide gevallen gelden de openbaarmakingsregels
kunnen deze instellingen onder de Gedelegeerde
met betrekking tot ‘pro forma informatie’ en ‘complexe
Verordening
financiële geschiedenis’ onverkort.
openbaarmakingsregeling die is opgenomen in bijlage
51
Hierna wordt kort
gebruik
maken
van
ingegaan op de drie categorieën.
XXIV bij de Prospectusverordening.
De eerste categorie waarbij voor het opstellen van een
13. Samenvatting
de
evenredige
prospectus gebruik kan worden gemaakt van een verlicht openbaarmakingsregime zijn ‘rights issues’, waarvoor
De Prospectusrichtlijn heeft als doel het harmoniseren
een definitie is geïntroduceerd in de Gedelegeerde
van de eisen met betrekking tot de opstelling, goedkeuring
Verordening. In dit kader zijn de nieuwe bijlagen XXIII
en verspreiding van prospectussen. Hiertoe verplicht deze
(registratie document) en XXIV (verrichtingennota) van
richtlijn de Europese lidstaten de aanbieding van effecten
toepassing. Een vereiste om gebruik te kunnen maken
aan het publiek of toelating van effecten tot de handel
van dit verlicht openbaarmakingsregime is dat van de
op een gereglementeerde markt afhankelijk te stellen
uitgevende instelling al aandelen van dezelfde soort zijn
van de publicatie van een goedgekeurd prospectus. De
toegelaten tot de handel op de gereglementeerde markt
Prospectusverordening legt de uitvoeringsvoorschriften
of tot een multilaterale handelsfaciliteit.52 Steeds dient in
vast.
de inleiding van het prospectus opgenomen te worden dat
geïmplementeerd in de Wft en de nadere regelgeving.
de ‘uitgifte van rechten’ gericht is tot de aandeelhouders
Als gevolg van wijzigingen van de Prospectusrichtlijn
en dat het prospectus daar qua inhoud op is aangepast.
en de Prospectusverordening, zijn de Wft en de nadere
53
De
Prospectusrichtlijn
is
in
Nederland
regelgeving per 1 juli 2012 overeenkomstig gewijzigd. De nieuwe bijlagen XXV tot en met XXVIII bevatten
Deze wijzigingen zien onder meer op de toepasselijkheid
schema’s voor minimale informatievereisten voor KMO’s
van diverse vrijstellingen en uitzonderingen van de
en ondernemingen met beperkte beurswaarde voor
prospectusplicht, de eisen die aan de samenvatting
respectievelijk: (i) het registratiedocument voor aandelen;
van het prospectus worden gesteld, de diverse regels
49 50 51 52 53 54
Annex XXIII tot en met XXIX bij de Gedelegeerde Verordening. Annex I, III, IV, IX, X en XI Prospectusverordening. Artikel 4 bis van de Prospectusverordening. Artikel 26 bis lid 2 Gedelegeerde Verordening. Artikel 26 bis lid 3 Gedelegeerde Verordening. Artikel 1 lid 2 onderdeel j Prospectusrichtlijn.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
Genoteerd
omtrent het document ter aanvulling op het prospectus, de geldigheidsduur van het prospectus en de wijze van publicatie van het prospectus. Voor specifieke uitgevende instellingen en specifieke aanbiedingen van effecten geldt sinds 1 juli 2012 een verlicht openbaarmakingsregime.
advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen
nummer 88 ● juli 2012
15
Genoteerd
nummer 88 ● juli 2012
16
Loyens & Loeff N.V. is een onafhankelijk full service
Genoteerd
kantoor
en
Genoteerd is een periodieke nieuwsbrief voor relaties van
notarissen, waar de civiele en fiscale dienstverlening
Loyens & Loeff N.V. Genoteerd verschijnt sinds oktober
geïntegreerd worden aangeboden. De advocaten
2001.
van
advocaten,
belastingadviseurs
en notarissen enerzijds en de belastingadviseurs anderzijds
hebben
binnen
het
kantoor
een
Auteurs van deze bijdrage zijn mr. S. Schmeetz
gelijkwaardige positie. Met deze opzet en haar
(
[email protected]) en
omvang is Loyens & Loeff N.V. uniek in de Benelux.
mr. T.G. Schoonewille (
[email protected]).
De praktijk is vooral gericht op het (internationale) bedrijfsleven en de overheid. Loyens & Loeff N.V.
Deze nieuwsbrief is tevens verkrijgbaar in elektronische
is een kantoor met uitgebreide kennis en ervaring
vorm, zowel in de Nederlandse als in de Engelse taal.
op het gebied van onder meer belastingrecht,
(Na)bestelling is mogelijk via
[email protected].
ondernemingsrecht, beursnoteringen,
fusies
en
privatiseringen,
effectenrecht,
commercieel
arbeidsrecht,
bestuursrecht,
overnames, bank-
en
Redactie:
onroerend
goed,
prof. mr. M.W. den Boogert
technologie,
media
mw. mr. E.H.J. Hendrix
en procesrecht, EU en mededinging, bouwrecht,
mw. mr. drs. A.N. Krol
energierecht, insolventie, milieurecht, pensioenrecht
prof. mr. W.J. Oostwouder
en ruimtelijke ordening.
prof. mr. A.J.A. Stevens mr. A.C.J. Viersen
Bij Loyens & Loeff N.V. werken ruim 1600 mensen
prof. mr. D.F.M.M. Zaman
van wie ruim 900 als advocaat, belastingadviseur of notaris. Het kantoor heeft zes vestigingen in de
Uiteraard kunt u zich ook wenden tot uw eigen contactpersoon
Benelux en twaalf in belangrijke financiële centra
binnen Loyens & Loeff N.V.
daarbuiten.
Disclaimer Hoewel deze nieuwsbrief met grote zorgvuldigheid is samengesteld, aanvaardt Loyens & Loeff N.V. geen enkele aansprakelijkheid voor de gevolgen van het gebruik van de informatie uit deze uitgave zonder haar medewerking. De inhoud ervan is bedoeld ter algemene informatie en kan niet worden beschouwd als advies. www.loyensloeff.com
Klik hier als u deze mailing niet meer wenst te ontvangen. Klik hier als u in het geheel geen digitale mailings van Loyens & Loeff meer wenst te ontvangen.
DUBAI • FRANKFURT • GENÈVE • HONG KONG • LONDEN • NEW YORK • PARIJS • SINGAPORE • TOKIO • ZÜRICH
12-07-NL-GEN
AMSTERDAM • ARNHEM • BRUSSEL • EINDHOVEN • LUXEMBURG • ROTTERDAM • ARUBA • CURAÇAO
