Operace v mezinárodním obchodě
Ing. Jaroslav Demel, Ph.D. Přednáška č. 3 24. března 2016
Kontraktační fáze obchodní operací v MO Kupní smlouva v mezinárodním obchodě
(kupní smlouva=kontrakt=zakázka) (purchase contract, sales contract)
OMO 3 | 24/3/2016
Specifika mezinárodní KS existence dvou odlišných právních systémů jazyková rozdílnost různé měny (výjimky – např. eurozóna) odlišnost obchodních zvyklostí, obchodní etiky a etikety
různě upravené vztahy mezi zúčastněnými zeměmi, existence či neexistence obchodních a jiných bilaterálních a multilaterálních smluv obchodně politické, ekonomické a politické podmínky jednotlivých zemí OMO 3 | 24/3/2016
Právní úprava mezinárodní kupní smlouvy Právní úprava mezinárodní kupní smlouvy patří do odvětví mezinárodního práva soukromého. Mezinárodní závazkové vztahy obsahují tzv. mezinárodní prvek, který se týká: - subjektu (strany smlouvy mají různou státní příslušnost nebo sídlo je v různých státech) - předmětu (místo, kde se zboží nachází, odkud a kam má být posláno) - právní skutečnosti (např. uzavření smlouvy v zahraničí, se zahraničím)
OMO 3 | 24/3/2016
Obligační statut Závazek (obligace) - označení užívané pro celý závazkový vztah (obligační vztah), v němž jeden z jeho účastníků (dlužník) má povinnost druhému účastníku tohoto vztahu (věřiteli) plnit závazek, tzn. něco mu dát (vydat, dodat, zaplatit), něco pro něho vykonat, něčeho se vůči němu zdržet, popřípadě něco od něho strpět či snášet. Povinnost dlužníka splnit závazek - dluh, věřitelovo právo na plnění - pohledávka. Každý soukromoprávní vztah s mezinárodním prvkem se musí řídit právními předpisy určitého státu. V závazkových vztazích se toto právo označuje jako obligační statut (nebo také závazkový statut nebo rozhodné právo). Obligační statut upravuje práva a povinnosti účastníků závazkového vztahu. Obligačním statutem může být -soubor přímých norem, které jako součást mezinárodní smlouvy stát transformoval do svého právního řádu (např. právní předpisy ES/EU). -nebo vnitrostátní právní předpisy určitého státu, které stát přijal pro úpravu všech závazkových vztahů či speciálně jen pro vztahy vznikající v mezinárodním obchodním styku. OMO 3 | 24/3/2016
Obligační statut Kupní smlouva v mezinárodním obchodě se jako i ostatní závazkové vztahy řídí určitými právními normami, které jsou obsaženy jak ve vnitrostátních právních předpisech, tak v mezinárodních smlouvách, které daný stát přijal do své legislativy. Práva a povinnosti stran kupní smlouvy vycházejí z tohoto obligačního statutu s výjimkou otázek, které upravují jiné právní normy. (Např. osobní statut, podmínky obchodu). Přímé normy se aplikují vždy přednostně před jinými právními normami. V případě neexistence přímé úpravy musíme vyhledat rozhodné právo na základě kolizních norem. Kolizní norma určuje, který z dotčených právních řádů se použije pro soukromoprávní vztah s mezinárodním prvkem. Omezuje se ale jen na to, že podle určitých hledisek určí právní řád některého státu, jehož věcnými normami se právní vztah řídí. Kolizní norma tak upravuje právní vztah nepřímo. OMO 3 | 24/3/2016
Řešení rozdílnosti právních řádů Rozdílnost právních řádů je třeba řešit určením rozhodného práva, tj. právního řádu, podle kterého se bude řídit vztah mezi oběma obchodními partnery, vyplývající z uzavřené kupní smlouvy. Jak: 1. strany si toto právo zvolí (písemně, ústně, konkludentně - volba neomezena) Příklad formulace doložky o volbě práva: „Pro právní vztahy vznikající na základě této smlouvy je rozhodující právo české " 2. pomocí kolizní normy
V ČR – zákon o mezinárodním právu soukromém č. 91/2012 Sb. (ZMPS) v mezinárodních úmluvách mnohostranných či dvoustranných (např. Úmluva EHS o právu použitelném pro smluvní závazky, smlouvy o právní pomoci) v Nařízení EP a Rady č. 593/2008 o právu rozhodném pro smluvní závazkové vztahy (Nařízení Řím I) A Nařízení EP a Rady č. 864/2007 o právu rozhodném pro mimosmluvní závazkové vztahy (Nařízení Řím II)
OMO 3 | 24/3/2016
Zdroje právní úpravy a jejich možná hierarchie při výkladu práv a povinností smluvních stran mezinárodní kupní smlouvy 1. 2. 3. 4. 5. 6.
kogentní normy mezinárodních smluv, které jsou součástí národní legislativy kogentní normy národních zákonů (občanský zákoník, apod.) smluvní ujednání stran !!! (hlavní zdroj) přímá (výslovná) nepřímá (odkazující) dispozitivní normy mezinárodních smluv dispozitivní normy národních zákonů obchodní zvyklosti
OMO 3 | 24/3/2016
Překonávání rozdílů v právních systémech Odlišnost právních systémů =>problémy => tendence k unifikaci právních předpisů v mezinárodním měřítku, především pod hlavičkou OSN a dalších mezinárodních organizací, jako OECD, WTO a v rámci integračních seskupení, jako EU, EHP, NAFTA, apod.
S překonáváním rozdílů souvisí i koncept lex mercatoria.
OMO 3 | 24/3/2016
Lex mercatoria – právo světových obchodníků /transnacionální právo mezinárodních obchodních transakcí /světové právo mezinárodního obchodu Systém zahrnující právní normy, které nevznikly legislativní činností států, ale v obchodní praxi a také v rámci činností různých mezinárodních organizací, obchodních komor, apod. (tj. nejsou v nich odvolání na systémy národních právních norem) Použití lex mercatoria ve smlouvě: strany místo odkazu na zvolené národní právo, odkazují např. na „mezinárodní obchodní zvyklosti“ nebo podobně
OMO 3 | 24/3/2016
UNCITRAL (United Nations Commisson on International Trade Law) Komise OSN pro mezinárodní obchodní právo, založena v roce 1966 – úkolem je odstraňovat překážky legislativního charakteru, harmonizovat a sjednocovat mezinárodní obchodní právní předpisy. Např.: Úmluva OSN o smlouvách o mezinárodní koupi zboží – tzv. Vídeňská (1980) Úmluva OSN o promlčecích lhůtách - Newyorská (1974) Úmluva OSN o přepravě nákladů po moři- Hamburská (1978) UNCITRAL arbitrážní pravidla
OMO 3 | 24/3/2016
Lex mercatoria Vznik v 11. – 12. století v oblasti středomořských přístavních měst jako systém obecných principů a obyčejových norem.
Patří sem zejména: Mezinárodní obchodní zvyklosti - nepsané (obchodní obyčeje) - i formulované (standardizované, doložky), např. : Incoterms – vydává MOK v Paříži.
OMO 3 | 24/3/2016
Lex mercatoria Obecně uznané právní principy : - princip autonomie vůle – smluvní svobody Dále např.: - princip vyšší moci Vis maior (ICC Force Majeure Clause 2003) (neočekávané, nepředvídatelné, nezaviněné události, které způsobí škodu) - princip dobrých mravů - Bona fides (jednání v dobré víře) - Hardship (ujednání pro případ podstatné změny okolností - ICC Hardship Clause 2003)
OMO 3 | 24/3/2016
Lex mercatoria institucionalizované právní produkty - formulářové smlouvy , obchodní podmínky, vytvářené pro obecné použití v určité oblasti např.:
„Všeobecné podmínky dodávek a typové kontrakty pro obchod s určitou komoditou“ vypracované Evropskou hospodářskou komisí OSN
OMO 3 | 24/3/2016
Lex mercatoria Soubory zásad mezinárodních smluv, např.: 1. Zásady mezinárodních obchodních smluv UNIDROIT Účel sestavení: - stanoví obecná pravidla pro mezinárodní obchodní smluv - strany smlouvy si mohou zvolit Zásady jako právo rozhodné pro smlouvu - mohou být aplikovány, pokud se strany dohodly, že se jejich smlouva bude řídit obecnými právními principy, lex mercatoria nebo obdobnými principy a zásadami - lze je použít, pokud si strany pro smlouvu nezvolily žádné právo - mohou být použity k interpretaci, či doplnění nástrojů unifikace mezinárodního smluvního práv (např. Vídeňské úmluvy) - mohou být použity k interpretaci a doplnění vnitrostátního práva (UNIDROIT je nezávislou mezivládní organizací, jejíž cílem je sledovat potřeby a metody pro modernizaci a harmonizaci soukromého a zejména obchodního práva jak státu tak skupin. Sídlí v Římě) OMO 3 | 24/3/2016
Lex mercatoria 2. Principy evropského smluvního práva EU - Komise pro evropské smluvní právo – v současnosti Evropská komise zvažuje možnost vzniku jednotného evropského smluvního práva. Probíhají diskuse, dotazníky, které mají zapojit podniky do tohoto rozhodování. (Členské státy Evropského společenství zatím nedosáhly jednotné smluvní úpravy pro závazkové vztahy. Došlo ke sjednocení kolizní úpravy závazků ze smluv v podobě mezinárodní smlouvy, kterou je Úmluva o právu rozhodném pro smluvní závazkové vztahy z roku 1980 - Římská úmluva (vstoupila v platnost 1. dubna 1991). ČR ji podepsala roku 2005. Na ni navazuje obsahově Nařízení Řím I (nařízení Evropského parlamentu a Rady (ES) č. 593/2008, o právu rozhodném pro smluvní závazkové vztahy).
OMOB 3 | 19/3/2015
Osobní statut – způsobilost být subjektem právních vztahů a vstupovat do nich na základě vlastního jednání (viz právní osobnost a svéprávnost podle NOZ)
Osobní statut právnické osoby – se určuje podle právního řádu, podle kterého vznikla (zásada inkorporační ), nebo kde má sídlo (zásada sídla) (právo ČR používá zásadu inkorporační - § 30 ZMPS)
Osobní statut fyzické osoby - se řídí právním řádem státu, jehož je osoba příslušníkem, nebo kde má bydliště (pobyt) (právo ČR používá kritérium obvyklého pobytu - § 29 ZMPS)
OMO 3 | 24/3/2016
Shrnutí – současné hlavní právní prameny ČR pro mezinárodní kupní smlouvu - občanský zákoník – zákon č. 89/2012 Sb. NOZ - zákon o mezinárodním právu soukromém č. 91/2012 Sb. (ZMPS) - Úmluva OSN o smlouvách o mezinárodní koupi zboží, tzv. Vídeňská úmluva z roku 1980, je součástí našeho právního řádu publikována ve Sbírce zákonů pod č. 160/1991 Sb.
OMO 3 | 24/3/2016
Kupní smlouvy podle Úmluvy a NOZ Vídeňská úmluva prodávající dodat zboží převést vlastnické právo
kupující převzít zboží zaplatit kupní cenu
NOZ § 2079 Základní ustanovení (1) Kupní smlouvou se prodávající zavazuje, že kupujícímu odevzdá věc, která je předmětem koupě, a umožní mu nabýt vlastnické právo k ní, a kupující se zavazuje, že věc převezme a zaplatí prodávajícímu kupní cenu.
OMO 3 | 24/3/2016
Základní znaky kupní smlouvy obecně Prodávající
- je povinen dodat zboží, předat doklady, které se k němu vztahují a umožnit kupujícímu nabytí vlastnického práva. Kupující - je povinen převzít zboží a zaplatit za zboží kupní cenu. Vlastnické právo, pokud není sjednáno jinak, přechází z na kupujícího okamžikem převzetí věci. OMO 3 | 24/3/2016
Postup při uzavírání kupní smlouvy
OMO 3 | 24/3/2016
a)
mezi přítomnými partnery – smlouva vzniká podpisem obou stran, okamžik a místo vzniku smlouvy je dán okamžikem podpisu.
b)
mezi nepřítomnými partnery výměnou písemných dokumentů, viz dále:
Forma kupní smlouvy - není určena zákonem ani Úmluvou. Může být: - písemná – doporučeno - ústní dohoda - telefonická dohoda - dohoda elektronickou cestou - mlčky, konkludentním jednáním (kývnutí hlavou, potřesení rukou, dodání zboží, nevyjádřením protestu, mlčky) Jazyk smlouvy : Většinou a výhodnější v jednom oběma partnery zvoleném jazyce. Pokud je smlouva sepsána ve dvou jazykových verzích, je lépe určit tu verzi, která bude rozhodnou (většinou souvisí s rozhodným právem) pro případné řešení sporu.
OMO 3 | 24/3/2016
Základní úkony v rámci uzavírání KS Nabídka : Jedna ze stran učiní návrh na uzavření smlouvy (nabídku): prodávající - nabídkou (různé formy) kupující – např. objednávkou
Podmínky závaznosti návrhu (nabídky): - Adresnost (určitost personální) - Určitost obsahová, dostatečná – předmět (druh a množství zboží), kupní cena - Projev vůle být návrhem zavázán v případě přijetí Přijetí nabídky (akcept) – reakce na nabídku – souhlas - bez námitek a včas – vzniká KS - s uvedením námitek – protinávrh, který musí být přijat druhou stranou. (Pozor !!! - NOZ vychází z Vídeňské úmluvy – tzn. drobné korekce mohou vést ke vzniku smlouvy, i když nejsou odsouhlaseny)
OMO 3 | 24/3/2016
Nejčastější postupy uzavření KS v praxi Prodávající:
Kupující: Poptávka – nezávazná
Nabídka – návrh na uzavření KS - vyžádaná - nevyžádaná Potvrzení objednávky - vznik KS (forma – dopisem, proforma fakturou, formulář potvrzení objednávky, konkludentně – zaslání zboží dle objednávky)
OMO 3 | 24/3/2016
Objednávka – návrh na uzavření KS (forma: dopisem, formulář, konkludentně - otevření akreditivu, převod částky kupní ceny, zaplacení zálohy, mlčení v případě obdržení neobjednaného zboží nevrácení zpět v odp. čas. lhůtě…)
Některé zásady u KS -Smluvní volnost při formování obsahu smlouvy je omezena dovoleností předmětu plnění – tj. souladem s právními normami, a jeho možností, tj. splnitelností. -Akceptační lhůta – návrhem je navrhovatel vázán, a to po dobu určenou v návrhu nebo po dobu přiměřenou. -Přijetí s uvedením námitek – protinávrh, který musí být přijat druhou stranou. -Opožděné přijetí – v právní úpravě hraje roli nejen doručení (základ), ale v této souvislosti i odeslání.
OMO 3 | 24/3/2016
Některé zásady u KS Okamžik vzniku KS (důležité např. pro počítání některých lhůt dodací, promlčecí, apod.) -kontinentální právo - princip doručení (přijetí návrhu je doručeno navrhovateli)
-anglosaské právo
- princip odeslání
-jinak – např. zásada informovanosti (kdy se o přijetí strana dozví) Místo vzniku KS: spojeno s okamžikem vzniku
OMO 3 | 24/3/2016
Obvyklé náležitosti KS v MO •
identifikace smluvních stran
•
předmět KS – druh, množství, jakost, obal
•
kupní cena, měna KS
•
dodací lhůta
•
platební podmínky
•
způsob dopravy a dodací podmínky
•
vlastnictví ke zboží, přechod vlastnictví
•
nároky pro případ porušení smlouvy (smluvní pokuta, řešení reklamace, náhrada škody)
•
určení rozhodného práva
•
dohoda o způsobu řešení sporů
•všeobecné podmínky obchodu (nebo podmínky vypracované jednou ze stran – poté přijaté druhou stranou) OMO 3 | 24/3/2016
Identifikace stran KS Subjekty KS : •FO – jedná osobně nebo prostřednictvím zástupce
Druh zastoupení: Prokura, prokurista – zvláštní druh plné moci (zkratky u podpisu p. pa., p. p., per procura) Zástupce na bázi plné moci, např. mandatář Osoba pověřená určitou činností při provozování podniku (prodejní referent, obchodní referent, prodejce)
OMO 3 | 24/3/2016
Identifikace stran KS Subjekty KS : •PO – jedná prostřednictvím statutárního orgánu nebo zástupce (stejně jako u FO) •Nutno uvést: - Jména, resp. název osob - Přesná adresa (bydliště, sídlo firmy) osoby - Jména jednající osob s uvedením jejich postavení - je vhodné uvést identifikační číslo (daňové registrační číslo u plátců DPH (důležité v rámci EU)
OMO 3 | 24/3/2016
Proforma faktura – část „strany“ Export References: Medical Imaging Minnesota, Inc. quote number : BT10102 Mendez Equipo Médico S.A. purchase order number : M3652
Exporter Name and Address: Medical Imaging Minnesota, Inc 100 North Sixth Street Minneapolis, MN 55403 USA
Ultimate Consignee Name and Address: Mendez Equipo Médico S.A. Col. Roma Mexico D.F., C.P. 06760
Intermediate Consignee/Consigned to:
Notify Party Name and Address:
Galfiro Montemayor Brokers Avenida de Colombia 1025 Veracruz, Mexico
OMOB 3 | 19/3/2015
Mendez Equipo Médico S.A. Col. Roma Mexico D.F., C.P. 06760 Phone: 5 25 1 348 1572 Contact: Carlos Mendez
Expiration Date: 1FEB09
Sold To Name and Address: Mendez Equipo Médico S.A. Col. Roma Mexico D.F., C.P. 06760
Date of Shipment: 3 - 4 Weeks from Order AWB/BL Number: Currency: USD Letter of Credit Number:
Předmět obchodu (smlouvy) Popis předmětu smlouvy - jednoznačným, srozumitelným a vyčerpávajícím způsobem. Závisí na druhu prodávaného zboží:
slovní popis zobrazení vzorky technická dokumentace chemické složení uzanční označení zboží zeměpisný původ
§ 2095 NOZ Prodávající odevzdá kupujícímu předmět koupě v ujednaném množství, jakosti a provedení. Nejsou-li jakost a provedení ujednány, plní prodávající v jakosti a provedení vhodných pro účel patrný ze smlouvy; jinak pro účel obvyklý. § 2096 Při určení jakosti nebo provedení podle smluveného vzorku nebo předlohy musí věc jakostí nebo provedením odpovídat vzorku nebo předloze. Liší-li se jakost nebo provedení určené ve smlouvě a vzorek nebo předloha, rozhoduje smlouva. Určí-li smlouva a vzorek jakost nebo provedení věci rozdílně, nikoli však rozporně, musí věc odpovídat smlouvě i vzorku nebo předloze. OMO 3 | 24/3/2016
Víme, co je KS v MO, máme právně ošetřeno, víme s kým a s čím obchodujeme a…
A jde se jednat… OMO 3 | 24/3/2016
