Co přinese nový občanský zákoník pro občanská sdružení a OPS (poskytovatele sociálních služeb) JUDr. Lenka Deverová

Co přinese nový občanský zákoník pro občanská sdružení a OPS (poskytovatele sociálních služeb)

JUDr. Lenka Deverová www.deverova.cz

Zákon č.89/2012 Sb. Občanský zákoník • Zrušení zákona č.83/1990 Sb., o sdružování občanů • Právní úprava spolků v NOZ • Neznamená to, že se ruší občanská sdružení • NOZ • Podrobná úprava spolků • Většinou dispozitivní

JUDr.Lenka Deverová

2

Co se stane 1.1.2014 Přechodná ustanovení • Sdružení podle zákona č. 83/1990 Sb. – spolky podle NOZ (§3045 NOZ) – automaticky • Sdružení se považují za spolky podle NOZ

• Posouzení, zda vyhovuje požadavkům NOZ – Do 3let tj.1.1.2017 • Zůstane spolkem • Právo změnit právní formu – na ústav – sociální družstvo

• V ROCE 2013 • Změna sdružení na OPS – zákon 68/2013 Sb. JUDr.Lenka Deverová

3

Přechodná ustanovení • Ve vztahu k pobočnému spolku §3045 • Organizační jednotka s PZ = pobočný spolek • Statut.orgán spolku do 3let (1.1.2017) – Návrh na zápis PB do rejstříku – jinak PB 1.1.2017 zanikne

• Odporuje-li název spolku NOZ – do 2 let ode dne nabytí účinnosti NOZ – přizpůsobit název požadavkům NOZ (§3042) – Výjimka • důležité důvody, zejména – užíval-li spolek název dlouhodobě – je příznačný = zaměnitelnost nebo klamavost se nepředpokládá JUDr.Lenka Deverová

4

NOZ a OPS • §3080 zrušuje se – Bod 163 • Zákon č,248/1995 Sb.

– Bod 170 • Zákon č.231/2010 Sb.

• §3050 • PaP OPS se i nadále řídí dosavadními právními předpisy

Vliv NOZ – transformace OPS • § 3050 věta druhá – OPS právo změnit právní formu na • Ústav • Nadaci • Nadační fond

• Lhůty – § 3041 • Do tří let přizpůsobit zakladatelské dokumenty ustanovením NOZ • Změna právní formy - kdykoliv

Transformační rozhodování u OPS • Na ústav – OPS, jejichž činnost není charakterizována jednoznačně vztahem klient – zákazník • Na nadační fond – Prakticky kterákoliv OPS, které vyhovuje konstrukce orgánů s kolektivním statutárním orgánem • Na nadaci – OPS, které ve své činnosti chce jak poskytovat nadační příspěvky tak chce realizovat činnost – Dává přednost kolektivnímu statut.orgánu – Chce část majetku „zablokovat“ v nadačním jmění

Jaký bude typický spolek?  Má fungující spolkovou samosprávu • Členové jsou aktivní s právem rozhodovat o chodu o činnosti

 Členy spojuje společný zájem, na jehož realizaci se mohou podílet – Zájem veřejně prospěšný – Zájem vzájemně prospěšný

 Hlavní činnost – Realizace společného zájmu, spolková činnost

 Vedlejší činnost – Podnikání – Výdělečná činnost

JUDr.Lenka Deverová prosinec 2011

Které sdružení se transformuje  Kumulativně  Má členy pouze formálně  Členové jsou současně zaměstnanci

 a současně  Hlavním posláním je  poskytování služeb veřejnosti při generování zisku  Podnikání

 Forma OS zvolena, protože se to jevilo jako nejjednodušší JUDr.Lenka Deverová prosinec 2011

Netransformuje se - bude muset OS po 1.1.2014 měnit stanovy? • Změna názvu • název spolku – slova „spolek“, „zapsaný spolek“, „z.s.“ (§216 NOZ)

• Přizpůsobení úpravy fungování OS • Varianty • Var I. OS má dostatečně podrobně upravené fungování, má jednoznačně definován statutární orgán • Posoudí, zda odpovídá obecné úpravě orgánů • V ostatním s ohledem na dispozitivnost většiny ustanovení NOZ – úpravy minimální


…. • Var. II OS ve stanovách nemá téměř nic • Např. není jednoznačně určen statutární orgán, chybí pravomoce orgánů, délka funkčního období, chybí procedurální pravidla jednání orgánů, není upraveno členství zejména procedura vyloučení člena

– Var.II/a • Udělá drobné změny + bude se řídit úpravou NOZ – Musí se s ní seznámit a dodržovat ji

– Var.II/b • Přepracuje stanovy tak, aby fungování vyhovovalo potřebám OS


Obecně k orgánům

- platí pro všechny právnické osoby • Orgány individuální • Orgány kolektivní – Vznik členství • Volba • Jmenování • Jiné povolání do fce


12

Rozhodování kolektivních orgánů • rozhodování ve sboru • usnášeníschopnost – přítomnost nebo jiná účast většiny členů – zakl.dokument usnášeníschopnost vyšší přítomností §158

• rozhodování – většinou hlasů zúčastněných členů – zakl.dokument vyšší počet zúčastněných §158

• neplatí při rozdělení působnosti členů orgánů podle určitých oborů JUDr.Lenka Deverová

13

… • V zakl.dokumentu lze upravit rozhodování – rozhodování orgánu i mimo zasedání • v písemné podobě (per rollam) • s využitím technických prostředků

– při rovnosti hlasů rozhoduje hlas předsedajícího

• Po přijetí rozhodnutí – Na žádost člena se zaznamená odchylný názor – Rozhodnutí přijato v nepřítomnosti člena • Člen oprávněn se o rozhodnutí dozvědět tzn. musí mu být nějak sděleno JUDr.Lenka Deverová

14

Skončení členství v orgánu • • • •

uplynutí funkčního období úmrtí odvolání odstoupení – zánik funkce: – 2 měsíce po dojití prohlášení právnické osobě (§160 NOZ)


15

Odpovědnost členů orgánů §159 • kdo přijme fci člena orgánu = závazek vykonávat – s nezbytnou loajalitou – s potřebnými znalostmi a pečlivostí

• jedná nedbale – kdo není této péče řádného hospodáře schopen • ač to musel zjistit při přijetí funkce nebo při jejím výkonu

– nevyvodil z toho pro sebe důsledky JUDr.Lenka Deverová

16

Statutární orgán – kolektivní • způsob jednání – Dle zakl.dokumentu - jinak – každý člen samostatně – pokud zakl. dokument jednání společně – může každý člen samostatně, jen je-li k tomu zmocněn

• má-li PO zaměstnance, pověří jednoho člena stat.orgánu právním jednáním vůči zaměstnancům; jinak předseda statut.orgánu – individuální JUDr.Lenka Deverová

17

Jmenování stat.orgánu soudem • Nemá-li stat.orgán dostatečný počet členů potřebný k rozhodován – jmenuje soud na návrh toho, kdo osvědčí právní zájem chybějící členy – na dobu než budou noví členové povoláni postupem určeným v zakl. dokumentu • jinak soud jmenuje právnické osobě opatrovníka, a to i bez návrhu, kdykoli se o tom při své činnosti dozví.


18

Registr spolků • Veřejný rejstřík – Rejstříkový soud

• zapisované skutečnosti do rejstříku – název a sídlo spolku – datum zápisu, – předmět hlavní činnosti a předmět vedlejší činnosti – název statutárního orgánu, počet členů SO, identifikace členů SO – den zrušení spolku s uvedením právního důvodu, – vstup do likvidace, jméno a sídlo likvidátora – přeměny – datum zániku JUDr.Lenka Deverová

19

Činnost spolku (§217 NOZ) • hlavní činnost spolku – uspokojování a ochrana zájmu, k jejichž naplňování je spolek založen – podnikání a jiná výdělečná činnost hlavní činností spolku být nemůže

• vedlejší hospodářská činnost – podnikání a jiná výdělečná činnost • účel: podpora hlavní činnosti nebo hospodárné využití spolkového majetku

• použití zisku – pouze pro spolkovou činnost včetně správy spolku


20

Členství • zásada osobního členství – nepřevoditelnost • vznik členství §§232, 233 NOZ – přijetím za člena • rozhodování o přijetí – orgán určený stanovami – nejvyšší orgán spolku

– způsobem stanoveným stanovami – vznikem členství v pobočném spolku vznik členství v hlavním spolku (totéž zánik) JUDr.Lenka Deverová

21

Zánik členství (§237 NOZ) • vystoupením • Vyloučením – podrobně upraveno NOZ • dalšími způsoby uvedenými ve stanovách nebo zákoně – §238 NOZ nestanoví-li stanovy jinak • nezaplatí-li člen členský příspěvek ani v přiměřené lhůtě určené spolkem dodatečně ve výzvě k zaplacení


22

Práva a povinnosti členů • • • •

Povinnost chovat se čestně vůči spolků §212 Povinnost zachovávat vnitřní řád spolku Právo účasti na ČS Členský příspěvek – možnost – stanovy • výše a splatnost • určení orgánu, který určí zda ano + jakým způsobem určí

• členové spolku neručí za dluhy spolku (§215 NOZ) JUDr.Lenka Deverová

23

Seznam členů - §236 • fakultativní • vede-li se – stanovy • způsob zápisu a výmazu členství • možnost zpřístupnění seznamu

• způsob zpřístupnění seznamu

• uveřejnění seznamu – se souhlasem všech v něm uvedených členů¨ – uveřejnění neúplného seznamu – uvést, že je neúplný


24

Orgány spolku • statutární orgán • nejvyšší orgán • stanovy – kontrolní komise – rozhodčí orgán – další orgány

• stanovy – orgány pojmenovat libovolně x nesmí budit klamavý dojem o jejich povaze JUDr.Lenka Deverová

25

…. • funkční období členů volených orgánů §246 – stanovy – pětileté

• kooptace – stanovy – členové volených orgánů, jejichž počet neklesl pod polovinu kooptovat náhradní členy do nejbližšího zasedání orgánu příslušného k volbě

• výkon člena voleného orgánu – osobně X – lze zmocnit pro jednotlivý případ jiného člena orgánu k hlasování (§159 NOZ)


26

Nejvyšší orgán spolku • určí stanovy – nemusí to být „zastupitelský“ orgán

• působnost – demonstrativně (§247 NOZ) – – – – –

určení hlavního zaměření činnosti spolku rozhodování o změně stanov schválení výsledku hospodaření hodnocení činností dalších orgánů spolku a jejich členů rozhodnutí o zrušení spolku


27

… • je-li nejvyšší orgán současně statutárním orgánem a není-li schopen vykonávat svou působnost déle než 1 měsíc – alespoň 1/5 členů spolku může svolat shromáždění všech členů spolku – na shromáždění přechází působnost nejvyššího orgánu spolku – STANOVY LZE JINAK


28

Členská schůze (ČS) • nejvyšší orgán, neurčí-li stanovy jinak • + celá úprava členské schůze – Dispozitivní

• Svolání ČS – statutární orgán nejméně 1x ročně – obligatorně z podnětu 1/3 členů nebo kontrolního orgánu • nesvolá-li statut.org. svolá ten, kdo dal podnět sám


29

Způsob svolání ČS • vhodný způsob • lhůta – stanovy, jinak 30 dnů před konáním

• pozvánka – místo a čas konání – co nejméně omezovat možnost členů se zúčastnit – program

• odvolání, odložení – stejně jako svolání – méně než týden před oznámeným datem • spolek nahradí těm, kdo se dostavili dle původního svolání, účelně vynaložené náklady


30

Účast na ČS • právo každého člena • právo požadovat i dostat vysvětlení k věcem, které jsou předmětem zasedání • každý člen jeden hlas – je-li i druh členství s hlasem poradním – k tomuto hlasu se nepřihlíží


31

Proces jednání ČS • kdo zahájí – ověří usnášeníschopnost – zajistí volbu předsedy zasedání popř.dalších, dle stanov (např. návrhová komise, volební komise)

• předsedající zasedání – vede zasedání dle programu, pokud se ČS neusnese na předčasném ukončení

• statut.orgán – zajistí vyhotovení zápisu do 30 dnů po skončení • popř. zajistí předseda zasedání nebo ČS určená osoba JUDr.Lenka Deverová

32

Náhradní členská schůze (§257 NOZ) • není-li ČS usnášeníschopná – může statut.orgán nebo ten, kdo ČS svolal • svolat náhradní ČS • do 15 dnů od předchozí ČS • nejpozději do 6 týdnů ode dne konání řádné ČS

• program náhradní ČS – shodný s programem řádné ČS • usnášeníschopná – jakýmkoliv počtem členů – stanovy jinak JUDr.Lenka Deverová

33

Soudní přezkum rozhodnutí §261 • aktivní legitimace – každý člen spolku

• neplatnost rozhodnutí pro rozpor se zákonem nebo stanovami – pokud se neplatnosti nelze dovolat u orgánů spolku

• lhůta – 3 měsíce, ode dne kdy se dověděl – do 1 roku od přijetí rozhodnutí JUDr.Lenka Deverová

34

Shromáždění delegátů • stanovy – působnost ČS plní shromáždění delegátů • každý delegát volen stejným počtem hlasů – nelze-li – stanovy určí rozumnou odchylku


35

Statutární orgán • dle stanov (§244 NOZ) – Kolektivní – Individuální

• Ustanovení SO – dle stanov – volí a odvolává nejvyšší orgán


36

Kontrolní komise §262 • fakultativní dle stanov • alespoň 3 členy • voli a odvolává členská schůze – stanovy jinak • KK nemůže volit statutární orgán (§262 NOZ)

• neslučitelnost členství v KK se členstvím ve statut.org. a likvidátora


37

Působnost kontrolní komise • dohled nad řádným vedením záležitostí spolku • dohled nad výkonem činnosti s souladu se stanovami a práv.předpisy • další působnost dle stanov


38

Rozhodčí komise • zřízena dle stanov • působnost – rozhodování sporných záležitostí v oblasti spolkové samosprávy – rozhodování sporů mezi členem a spolkem o placení příspěvků – přezkoumávání rozhodnutí o vyloučení člena

• 3 členy nebo dle stanov – Zletilý a bezúhonný – nelze člen statutár.orgánu nebo KK

• voleni členskou schůzí


39

Zrušení spolku • rozhodnutím nejvyššího orgánu spolku • rozhodnutím soudu (§268 NOZ) – spolek vyvíjí činnost, která směřuje k porušení práva nebo dosažení nějakého cíle nezákonným způsobem – vyvíjí činnost v rozporu s rozdělením činnosti na hlavní a vedlejší (§217) – nutí 3.osoby ke členství ve spolku, k účasti na jeho činnosti nebo k jeho podpoře – brání členům ze spolku vystoupit JUDr.Lenka Deverová

40

Likvidace spolku • likvidátor – nelze-li likvidátora povolat jinak • jmenuje soud i bez jeho souhlasu – některého člena statutár.orgánu – není-li to možně, kteréhokoliv člena spolku

– jmenovaný nemůže z fce likvidátora odstoupit x může soud požádat, aby ho funkce zprostil • prokáže-li, že po něm nelze spravedlivě požadovat výkon fce JUDr.Lenka Deverová

41

Postup likvidace • likvidátor sestaví soupis jmění a zpřístupní jej v sídle spolku všem členům • zpeněží majetek v rozsahu nutném pro splnění dluhů • v ostatním – postup dle zvl.předpisu


42

Naložení s likvidačním zůstatkem §272 • podle stanov • spolek se SVP – k veřejně prospěšným cílům • nelze-li s likvid.zůstatkem naložit dle stanov – likv.zůstatek spolku s obdob.účelem – nelze-li • obci dle sídla • kraji dle sídla

• obec či kraj použije likv.zůstatek jen k veřejně prospěšnému cíli

• má-li spolek prostředky z veř.rozpočtu – příslušná část likv.zůstatku dle rozhodnutí příslušného orgánu


43

• O změně právní formy občanského sdružení na OPS a o změně zákona č.248/1995 Sb., o obecně prospěšných společnostech a o změně a doplnění některých zákonů ve znění pozdějších předpisů • Účinnost: 1.dubna 2013 • Možnost změny OS na OPS • Omezená působnost • Do 31.prosince 2013 Spiralis, o.s., U Hadovky 3, Praha 6, www.spiralis-os.cz

Podstata zákona – OS při změně na OPS

• Neruší se ani nezaniká • Mění se jeho poměry • Jediné co zaniká je členství v OS

– Zůstávají zachovány právní vztahy • Uzavřené smlouvy – Dotace, projekty – Dodavatelé – klienti

• Registrace a akreditace • Vlastnictví majetku • Pracovně právní vztahy

Která OS mohou či mají využít zákon č.68/2013 Sb. • Pouze OS bez organizačních jednotek s právní subjektivitou • OS, která nemají funkční samosprávu – Položit si otázku ke korporátnímu charakteru OS: Potřebuji mít členy?? – OS, jejichž členové jsou většinově zaměstnanci + DPP, DPČ v OS

• OS, jejichž hlavní činností je poskytování služeb za úplatu veřejnosti

Rozhodnutí o přeměně OS • Základní podmínka – Souhlas všech členů sdružení – Souhlas je nutné doložit soudu v návrhu na zápis OPS do rejstříku – Souhlas podepsán • nemusí být ověřen

• Způsob udělení souhlasu – Jednotlivé – Na jednom listu

• Jak OS doloží počet členů – Čestným prohlášením

Co když nedá člen souhlas • OS možnost právní ochrany – do 3 měsíců od odmítnutí souhlasu nebo vyjádření nesouhlasu – Žaloba k soudu – o nahrazení souhlasu soudním rozhodnutím – Příslušný okresní soud dle sídla OS • Městský soud - statutární města, obvodní soud - HMP

• Soud souhlas nahradí jsou-li pro změnu n OPS ospravedlnitelné důvody – ALE – nutno počítat s lhůtami pro rozhodování soudu

I. fáze rozhodování – příprava rozhodnutí transformaci • zda transformovat – rozhoduje výkon.orgán (výbor, představenstvo apod.) • Posoudit činnosti OS • Obecně prospěšné služby • Doplňková činnosti

• Kdo bude osobou nesoucí práva a povinnosti zakladatele • • • •

Nelze samo OS Počet osob v postavení zakladatele není omezen Zvážit schopnost více zakladatelů se dohodnout Zakladatel – lze současně SR, DR nebo pozice ředitele

…. • Kým obsadit jednotlivé funkce v OPS • Musí být vyjasněno před zpracováním rozhodnutí o přeměně • Ředitel • Členové SR (min.3 členové) • Členové DR (min.3 členové)

II. Fáze rozhodování • Svolání orgánu, který je oprávněn rozhodovat o rozpuštění OS • Program: • Rozhodnutí o změně OS na OPS • Rozhodnutí o osobách v postavení zakladatele/ů • Rozhodnutí o osobě ředitele OPS, členů SR a členů DR • Rozhodnutí o obsahu ZL OPS

Rozhodnutí o přeměně – notářská zápis – notář účast na jednání • Náležitosti: – Orgán, který rozhodl o přeměně a datum rozhodnutí – Identifikace OS – Jakou nabude formu: OPS – Název po změně – Rozhodný den • Předchází dni zápisu OPS do rejstříku • K rozhodnému dni – Mezitimní účetní závěrka – Přechod z jednoduchého na podvojné

…. • Osoby v postavení zakladatele • Osoby v orgánech • Ředitel • SR • DR • Zakládací listina OPS

Fáze soudního rozhodování • Příslušnost soudu – rejstříkový soud – MS Praha, MS Brno, Krajské soudy ÚnL, HK, Plzeň, ČB, Ostrava • Návrh do 90 dnů ode dne rozhodnutí o přeměně • Aktivní legitimace – Osoby v postavení zakladatelů OPS

• Formulářové řízení

Po zápisu OPS do rejstříku • Obligatorně • Zveřejnění přeměny v Obchodním věstníku • Economia, a.s., Obchodní věstník, Dobrovského 25, 170 55 PRAHA 7 • Do 30 dnů po zápisu OPS

• Oznámení MV ČR • Ředitel do 15 dnů

• Fakultativně • Oznámení veřejnoprávním orgánům, u nichž je OS v evidenci • Další oznámení

Přeměna OS nebo OPS na ústav • Rozhodnutí o změně právní formy §174 NOZ • označení OS nebo OPS názvem, sídlem a identifikujícím údajem, • název ústavu po změně právní formy, • rozhodný den • Den, od něhož se právní úkony přičítají ústavu

• údaje o řediteli, členech SR, revizorovi nebo DR

• Zveřejnění záměru o změně • Zveřejnění 30 dnů před zasedáním rozhodujícího orgánu OS (nejvyššího) nebo u OPS správní rady • Rozhodnutí o změně • Účinnost dnem zápisu ústavu do rejstříku JUDr.Lenka Deverová 2012

56

Výhody ústavu oproti OPS • Určen nejen k poskytování služeb, ale i k provozování činnosti – Možná absence konkrétního klienta • Podmínky dostupnosti výsledků činnosti – Stanovení až při zahájení této činnosti • Zakladatel – jednoznačně stanovena možnost změn zakládací listiny – Právo rozhodnout o zrušení ústavu §406 • Jednodušší struktura orgánů

Nový OZ – ústav § 402n. • účel ústavu – hlavní činnost – provozování činnosti užitečné společensky nebo hospodářsky – s využitím své osobní a majetkové složky • znaky – výsledky činnosti • každému rovnocenně dostupné za podmínek předem stanovených

– podmínky činnosti • stanoveny příslušným orgánem ústavu až v okamžiku, kdy bude započato s realizací činnosti

•

název – „zapsaný ústav“ nebo „z.ú.“ Lenka Deverová 2012

58

Činnost ústavu • hlavní - prioritní • vedlejší • provozování obchodního závodu • vykonávání jiné vedlejší činnosti • podnikání slouží k podpoře činnosti hlavní • zisk • k podpoře činnosti, pro niž byl založen a • k úhradě nákladů na vlastní správu. Lenka Deverová 2012

59

Statutární orgán ústavu • ředitel – pozici ředitele lze označit i jiným způsobem – nesmí budit klamavý dojem • lze možné označit např.„jednatel“

• ředitel jmenován a odvoláván SR • Pravomoci – Obdobně jako ředitel OPS

Lenka Deverová 2012

60

Pravomoc SR • obdobné jako SR OPS • vydávání statutu a rozhodování o jeho změnách • schvalování řádné a mimořádné účetní závěrky • výroční zprávy • schvalování podnikatelské činnosti ústavu

• nakládání s majetkem • SR v některých případech obligatorní předchozí souhlas s některým právním úkonům ředitele


61

Kontrolní orgán ústavu • Dozorčí rada §368 (aplikace ustanovení o nadacích) – Stanoví ZL nebo – majetek nad 5 mil.Kč • První členy jmenuje zakladatel – Ostatní členy – DR samovolba • Revizor – Není-li DR – Ustavení do funkce • ZL nebo • Volen a odvoláván správní radou

– Revizorem i práv.osoba Lenka Deverová 2012

62

Výroční zpráva a audit ústavu • Výroční zpráva – Povinně – Obdobně jako výroční zpráva OPS • Audit – Povinnost stanoví zakladatel v ZL – Není-li v ZL • Obrat více než 10 mil.Kč


63

Zrušení ústavu • Naplněním účelu • Soud • Sankčně • na návrh osoby, která osvědčí právní zájem • nenaplňuje-li ústav dlouhodobě svůj účel §417

• §377 (nadační úprava) soud i bez návrhu • Vyvíjí zákonem zakázanou činnost • Účelem porušování práva nebo dosažení účelu nezákonným způsobem (podpora násilí, podněcování nenávisti a nesnášenlivosti, výkon veřejné správy bez zákonného zmocnění • Stane se neomezeně ručícím společníkem OS Lenka Deverová 2012

64

Likvidace ústavu • Likvidační zůstatek – Podle vůle zakladatele v zakládací listině – Pokud zakladatel nestanoví • ústav s obdobným účelem • Není-li – Obec, kraj,

– Ústav prostředky z veřejného rozpočtu • S příslušnou částí likvidačního zůstatku podle rozhodnutí příslušného orgánu


65

… • Děkuji za pozornost

Co přinese nový občanský zákoník pro občanská sdružení a OPS (poskytovatele sociálních služeb) JUDr. Lenka Deverová

Recommend Documents