Wat gisteren nog zakelijk was, is het vandaag of morgen wellicht niet meer Wibren Veldhuizen Omar Moerer
De invloed van het TP besluit en BEPS op uw financiële groepstransacties – – – –
–
MinFin heeft TP Besluit geupdate TP Besluit gaat nu ook specifiek in op financiële transacties Posities in TP besluit lopen vooruit op BEPS (Action Item 4) Posities ingenomen in besluit zijn op basis van praktijk ervaring en ontwikkelingen afgelopen jaren Een aantal posities vereist een andere TP analyse dan wat tot voor kort gebruikelijk was
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
2
Voorbeelden © 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
3
Voorbeeld 1: Lening
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
4
Voorbeeld 2: Garantie
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
5
TP Besluit © 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
6
Het TP Besluit –
– –
Specifieke posities m.b.t. Financiele Transacties Leningen Garanties Posities van belastingdienst zijn conform praktijk en ontwikkelingen afgelopen jaren Sommige posities lijken echter: onvolledig (implicit support) voorschrift (hoe een arm’s length garantie te bepalen) verrassend (credit rating threshold)
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
7
Leningen Kon de schuldenaar “stand-alone” een lening met vergelijkbare voorwaarden en rente krijgen? Zo niet:
1. Afwaarderingsverlies niet aftrekbaar (conform HR 2011) 2. Onzakelijke lening ontdoen van onzakelijk debiteurenrisico (t.t.v. aangaan van de lening). Onduidelijk welke methode Besluit prefereert / voorschrijft: 1. OESO-methode: Onzakelijke deel van de lening negeren / herkwalificeren. Rente daarop geheel niet aftrekbaar. Zakelijke rente voor restant van de lening bepalen. 2. HR-methode: Gehele lening is onzakelijk, maar blijft een lening (geen herkwalificatie). Zakelijke rente voor gehele lening bepalen, d.m.v. borgstellings-fictie. © 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
8
Leningen Indien rente of condities niet zakelijk zijn, dan rente-correctie toepassen: a. b.
“Oude manier” vaststelling rente (credit rating, terms / conditions, marktoomstandigheden, etc); PLUS: “nieuwe posities” uit TP Besluit:
Implicit Support (niet expliciet beschreven voor leningen) Wanneer rating < BBB-, hoog risico en vereist nadere onderbouwing waarom arm’s length Alleen in speciale gevallen zou een crediteur een lening verstrekken aan een debiteur met een rating
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
9
Leningen: Credit Ratings
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
10
“Speciale Gevallen”: Leningen aan debiteur
100
80
60
40
20
0 D
CCC
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
B
BB
BBB
A
AA
AAA
11
“Hoge Kosten” op Lening aan debiteur met BB+ rating vs. BBB10 9 8 7 6 5 BB+ 4
BBB-
3 2 1 0
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
12
Garanties A. Is er een dienst geleverd door afgeven garantie? 1.
Lening (of gedeelte ervan) zou niet gegeven zijn zonder de garantie herkwalificatie
2.
Betere voorwaarden (rente) zakelijke guarantee fee bepalen, zie B hieronder
3.
“Moral Hazard” geen vergoeding vereist
B. Voorzover garantie leit tot betere voorwaarden, zakelijke fee bepalen:
Credit rating “Guarantee” (schuldenaar)
Credit rating “Guarantor” (groepsvennootschap)
Gegarandeerde Transactie (Lening)
“Implicit Support”
Hiervoor hoeft niet betaald te worden
Strategisch belang van schuldenaar vergroot implicit support deel
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
13
Garanties Indien garantie fee moet worden bepaald: a.
b.
“Oude manier” vaststelling garantie fee:
Bepaal “stand-alone” credit rating sub en overeenkomstige rente; (BB: 6%)
Bepaal credit rating parent en overeenkomstige rente; (A: 4%)
Maximale garantie fee (6%-4%= 2%)
PLUS: “nieuwe posities” uit TP Besluit:
Aanpassing voor “implicit support”: (+ 3 notches)
Aanpassing voor implicit support o.b.v. strategisch belang dochter
Geen details over hoe deze aanpassing gemaakt dient te worden
Bepaal aangepaste rating en overeenkomstige rente: (BBB: 5%)
Bepaal voordeel behaald en maximale guarantee fee (5%-4%= 1%)
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
14
Food for thought © 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
15
Wist u dat…?
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
16
Food for thought
Nederland eerste die kleur bekend:
Wat als OECD posities anders uitpakken?
In dat geval aanpassing TP Besluit te verwachten?
Wat doet dat met leningen / garanties die intussen zijn afgesloten (grandfathering?)
Eenzijdige herkwalificatie leidt tot natuurlijke “hybrid mismatch”
Accepteert belastingdienst ook herkwalificaties van een vordering, als rentecorrectie omhoog niet meer mogelijk (
Wat moet een multinational met overall
Jonge multinationals / private ondernemingen zonder rating?
Dynamische markt: starre houding op
Wat is die additionele documentatie?
Hoe denkt MinFin over garanties voor moedermaatschappij?
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
17
Contact
Wibren Veldhuizen Partner Tax
Omar Moerer, CFA Senior Economist Transfer Pricing
wibren,
[email protected] +31 20 551 7561
[email protected] +31 20 551 7826
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.
18
www.bakermckenzie.nl © 2014 Baker & McKenzie. All rights reserved. Baker & McKenzie International is a Swiss Verein with member law firms around the world. In accordance with the common terminology used in professional service organizations, reference to a “partner” means a person who is a partner, or equivalent, in such a law firm. Similarly, reference to an “office” means an office of any such law firm. 19
© 2014 Baker & McKenzie Amsterdam N.V.