PRÁVO V PODNIKÁNÍ
Bohumila Salachová
2. aktualizované vydání
KEY Publishing s.r.o. Ostrava 2012 1
Recenzoval: doc. JUDr. Martin Janků, CSc.
© Bohumila Salachová 2012 ISBN 978-80-7418-148-1
Obsah 1. Podnikání a podnikatelé............................................................................................................7 1.1 Definice pojmu podnikání.................................................................................................... 7 1.1.1 Charakteristika pojmu podnikání.............................................................................. 7 1.1.2 Podnikatelé a jejich členění....................................................................................... 9 1.1.3 Povinnosti v oblasti registrace podnikatelské činnosti........................................... 10 1.2 Obchodní společnosti a družstva........................................................................................ 11 1.2.1 Formy obchodních společností................................................................................ 11 1.2.2 Základní kapitál a vklady společníků..................................................................... 12 1.2.3 Vztahy společnosti a společníků............................................................................. 13 1.3 Založení a vznik společnosti............................................................................................... 15 1.3.1 Založení společnosti................................................................................................ 15 1.3.2 Zrušení a zánik společnosti..................................................................................... 16 1.3.3 Likvidace společnosti.............................................................................................. 17 1.3.4 Další možné formy podnikatelských aktivit........................................................... 17 1.3.4.1 Podnikání formou sdružení podle občanského zákoníku........................ 17 1.3.4.2 Tiché společenství..................................................................................... 18 1.3.4.3 Osoba spolupracující................................................................................. 18 1.3.4.4 Evropské korporace.................................................................................... 18
2. Živnostenské právo..................................................................................................................21 2.1 Identifikace živností a jejich právní úprava....................................................................... 21 2.1.1 Charakteristika živností – pozitivní vymezení živnosti......................................... 21 2.1.2 Provozování živnosti – podmínky........................................................................... 24 2.2 Členění živností................................................................................................................... 26 2.2.1 Ohlašovací živnosti.................................................................................................. 26 2.2.2 Živnosti řemeslné.................................................................................................... 27 2.2.3 Živnosti vázané........................................................................................................ 27 2.2.4 Živnost volná........................................................................................................... 27 2.2.5 Živnosti koncesované.............................................................................................. 27 2.3 Vznik a zánik živnostenského oprávnění........................................................................... 28 2.3.1 Vznik živnostenského oprávnění............................................................................ 28 2.3.2 Povinnosti ve vztahu k provozovně........................................................................ 31 2.3.3 Další povinnosti při provozování živnosti.............................................................. 31
3. Obchodní firma........................................................................................................................ 34 3.1 Obchodní firma................................................................................................................... 34 3.1.1 Právní úprava obchodní firmy................................................................................ 34 3.1.1.1 Přechod a převod obchodní firmy v případech právního nástupnictví.. 35 3.1.1.2 Právní ochrana obchodní firmy - žalobní nároky..................................... 36
4. Obchodní rejstřík.................................................................................................................... 37 4.1 Právní úprava obchodního rejstříku................................................................................... 37 4.1.1 Princip formální a materiální publicity.................................................................. 38
4.1.2 Konstitutivní a deklaratorní účinky zápisů............................................................. 39 4.1.3 Zapisované subjekty................................................................................................ 39 4.1.4 Zápis do OR - procesní postup................................................................................ 40 4.1.5 Předmět zápisů do OR............................................................................................. 41 4.1.6 Sbírka listin.............................................................................................................. 42
5. Obchodní společnosti..............................................................................................................44 5.1 Osobní společnosti.............................................................................................................. 44 5.1.1 Veřejná obchodní společnost................................................................................... 45 5.1.2 Komanditní společnost............................................................................................ 46
6. Kapitálové společnosti, společnost s ručením omezeným......................................................49 6.1 Obecná charakteristika kapitálových společností.............................................................. 49 6.1.1 Společnost s ručením omezeným............................................................................ 50 6.1.2 Zánik účasti společníka........................................................................................... 54
7. Akciová společnost..................................................................................................................56 7.1 Právní úprava akciové společnosti..................................................................................... 56 7.1.1 O akciích - základní náležitosti............................................................................... 57 7.1.2 Založení společnosti................................................................................................ 58 7.1.3 Orgány akciové společnosti..................................................................................... 61 7.1.4 Zánik společnosti..................................................................................................... 63
8. Družstvo..................................................................................................................................65 8.1 Základní právní úprava družstev........................................................................................ 65 8.1.1 Členství ve družstvu, orgány družstva.................................................................... 66 8.1.2 Stanovy..................................................................................................................... 67 8.1.3 Malé družstvo a zánik družstva............................................................................... 68
9. Obchodní závazkové vztahy.....................................................................................................69 9.1 Identifikace pojmu obchodní smlouvy a jejich právní úprava.......................................... 69 9.1.1 Členění obchodních vztahů.................................................................................... 70 9.1.2 Vznik obchodněprávních závazků.......................................................................... 71 9.1.3 Veřejný návrh a veřejná soutěž, uzavření smlouvy na základě veřejného návrhu................................................................................. 72
10. Zajištění obchodních závazků a jejich zánik............................................................................76 10.1 Zajišťovací instituty............................................................................................................. 76 10.1.1 Smluvní pokuta....................................................................................................... 77 10.1.2 Ručení..................................................................................................................... 78 10.1.3 Bankovní záruka..................................................................................................... 78 10.1.4 Uznání závazku....................................................................................................... 78 10.1.5 Zánik obchodních závazků.................................................................................... 79 10.1.6 Postup při vymáhání pohledávek........................................................................... 80
11. Kupní smlouva, smlouva o prodeji podniku, koupě najaté věci a nájem podniku..................82 11.1 Základní právní úprava kupní smlouvy............................................................................. 82 11.1.1 Právní postavení stran smlouvy............................................................................. 83
11.2 Smlouva o prodeji podniku................................................................................................. 84 11.2.1 Právní postavení stran smlouvy.............................................................................. 85 11.3 Smlouva o koupi najaté věci............................................................................................... 85 11.4 Smlouva o nájmu podniku.................................................................................................. 86
12. Smlouva o dílo, smlouvy se zástupci (mandátní, komisionářská, o kontrolní činnosti, obchodní zastoupení, zprostředkovatelská).........................................88 12.1 Smlouva o dílo..................................................................................................................... 88 12.2 Smlouva mandátní.............................................................................................................. 90 12.3 Smlouva komisionářská...................................................................................................... 91 12.4 Smlouva o kontrolní činnosti............................................................................................. 92 12.5 Smlouva o zprostředkování................................................................................................ 92 12.6 Smlouva o obchodním zastoupení..................................................................................... 93
13. Smlouvy se vztahem ke skladování.........................................................................................94 13.1 Smlouva o uložení věci....................................................................................................... 94 13.2 Smlouva o skladování......................................................................................................... 95
14. Smlouvy bankovních služeb....................................................................................................98 14.1 Smlouva o úvěru................................................................................................................. 98 14.2 Smlouva o otevření akreditivu.......................................................................................... 100
15. Smlouva o tichém společenství..............................................................................................102 15.1 Smlouva o tichém společenství........................................................................................ 102
16. Právo hospodářské soutěže...................................................................................................104 16.1 Právo hospodářské soutěže............................................................................................... 104 16.1.1 Ochrana hospodářské soutěže před omezováním................................................ 105 16.1.2 Významná tržní síla............................................................................................... 107 16.2 Nekalá soutěž..................................................................................................................... 108
17. Insolvenční právo....................................................................................................................112 17.1 Insolvenční právo.............................................................................................................. 112 17.1.1 Druhy úpadku........................................................................................................ 113 17.1.2 Insolvenční řízení.................................................................................................. 113 17.1.3 Pohledávky............................................................................................................. 115 17.1.4 Majetková podstata................................................................................................ 115 17.2 Konkurs.............................................................................................................................. 117 17.3 Reorganizace...................................................................................................................... 117 17.4 Oddlužení.......................................................................................................................... 119
Věcný rejstřík................................................................................................................................122 Literatura.....................................................................................................................................124 Publikace......................................................................................................................................124
kapitola
1 Podnikání a podnikatelé
Předmětem 1. kapitoly je výklad základních pojmů užívaných v podni kání, vysvětlení pojmu podnikání, pojmu „závislá práce“, členění a regis trace podnikatelských subjektů. Blíže jsou vysvětleny jednotlivé instituty, které jsou užívány v právní úpravě obchodních společností, podán popis vzniku a zániku obchodní společnosti.
1.1 Definice pojmu podnikání Pojem podnikání můžeme obecně definovat jako činnost, která v sobě zahrnuje určité znaky. Tyto znaky, které musí být naplněny současně (kumulativně), umožní identifikovat, zda určitá činnost je činností podnikatelskou, či nikoliv. Hovoříme-li o pouze o živnostenském podnikání, pak toto živnostenské podnikání je pojem poněkud užší, nežli pojem podnikání v obecné rovině, protože se vztahuje pouze k podnikání konanému v rámci živností. Srovnáme-li pak pojem „závislá práce“ můžeme konstatovat, že znaky podnikání a znaky závislé práce jsou ve většině svých aspektů právě opačné, jak uvedeno viz níže.
1.1.1 Charakteristika pojmu podnikání Podnikáním rozumí obchodní zákoník (dále jen ObchZ) samostatnou, soustavnou činnost, prováděnou podnikatelem vlastním jménem, na vlast ní odpovědnost, za účelem dosažení zisku. Všechny uvedené znaky musí
7
být naplněny současně. Při bližším zkoumání této definice můžeme rozlišit jednotlivé atributy, jejichž komplex tvoří podnikání: a) Samostatnost v podnikání znamená samostatné rozhodování podnika tele, jeho nezávislost v rozhodování, jak bude podnikat, jaká pracovní místa bude provozovat, jaké podnikatelské kroky provede, kdy je provede, aniž by byl nucen komukoliv toto zdůvodňovat. b) Soustavnost pak představuje požadavek opakování podnikatelské činnosti v čase - aniž však je nutná denní osmihodinová či jiná pevně stanovená doba. O tomto si rozhoduje sám podnikatel. K naplnění požadavku soustavnosti postačí i sezónnost podnikatelských aktivit. Nemůže však jít např. jen o jednorázovou činnost. c) Podnikatel koná pod vlastním jménem nebo pod svou obchodní firmou. Právní úkony provádí svým jménem nebo pod svou firmou. d) Podnikatel koná na svou vlastní odpovědnost, za svoje závazky odpoví dá, ať již je osobou fyzickou nebo právnickou, celým svým majetkem. V této souvislosti je však třeba rozlišit majetek podnikatele (jak osoby fyzické, tak osoby právnické) a majetek společníků v obchodních společnostech, neboť postavení společníků a jejich ručení za závazky společnosti je v závislosti na formách obchodních společností různé. e) Podnikání se realizuje za účelem dosažení zisku. Cílem podnikatel ských aktivit je tedy dosahování zisku (narozdíl např. od činnosti nadací či dobročinných spolků). Závislá práce je upravena zákoníkem práce1, tuto lze vykonávat pouze v pracovněprávním vztahu. Zakázaný je tzv. „švarcsystém“, což je situace, kdy jde v podstatě o výkon závislé práce, tento je však formálně řešen - překryt - obchodněprávním vztahem mezi dvěma podnikateli, kdy zpravidla „zaměstnanec má živnostenské oprávnění“. Kontrolní orgány proto v takových případech zjišťují, zda činnost, která je předmětem jejich zkoumání, obsahuje ve svých aspektech znaky závislé práce, či zda jde o podnikání. Závislá práce má tyto znaky : - je vykonávána ve vztahu nadřízenosti zaměstnavatele a podřízenosti zaměstnance - je vykonávána jménem zaměstnavatele, podle jeho pokynů, osobně zaměstnancem - je konána na náklady a na odpovědnost zaměstnavatele, za mzdu (plat) - je konána v pracovní době, na pracovišti, případně na jiném dohodnutém místě.2 Protože závislá práce může být konána jen v základním pracovněprávním vztahu - tj. v pracovním poměru nebo na základě dohod o pracích konaných mimo pracovní poměr – nelze na vztahy, Ust. § 2 a ust. § 3 zákona č. 262/2006 Sb., (zákoník práce) v platném znění
1
Zákoník práce zná z tohoto pravidla výjimky, např. připadá v úvahu domácká práce, nebo rozhodování zaměstnance o pracovní době samostatně, pokud jde např. o výkon činnosti na základě smlouvy o provedení práce. 2
8
-
-
- -
vykazující znaky závislé práce, aplikovat obchodní či občanskoprávní smlouvy. Projevy výše uvedených znaků závislé práce vysledujeme např. tak, že zjišťujeme, zda kontrolovaná osoba: má nadřízeného, který jí ukládá pokyny, řídí ji a kontroluje (znak závislé práce – jde o vztah nadřízenosti a podřízenosti. Podnikání je naopak činnost samostatná). Koná jménem zaměstnavatele např. tak, že jeho jménem jedná a vystupuje ve vztazích ke třetím osobám, píše dopisy jeho jménem, mailové zprávy atp...(znak závislé práce, jde o jednání jménem zaměstnavatele. Podnikatel naopak jedná jménem svým). Používá nástroje a pomůcky zaměstnavatele (jde o závislou práci. Podnikatel koná na svoje náklady). Smlouva uzavřená mezi příslušnými stranami nese další znaky závislé práce – je v ní sjednána pravidelná měsíční mzda, dovolená, pojištění ...ačkoliv taková smlouva není nazvána jako pracovní smlouva, ale např. smlouva o dílo, nemá znaky obchodní spolupráce, ale znaky závislé práce, tedy obsahuje ujednání, která se běžně provádí v pracovní smlouvě.
1.1.2 Podnikatelé a jejich členění Obchodní zákoník vymezuje osoby, jimž poskytuje statut podnikatele ve čtyřech skupinách v závislosti na způsobu (druhu) jejich registrace jako podnikajících subjektů: a) Osoby zapsané do obchodního rejstříku. b) Osoby zapsané do živnostenského rejstříku (podnikající s živnosten ským oprávněním). c) Osoby zapsané ve speciálních rejstřících či seznamech (podnikající podle zvláštních předpisů). d) Osoby, které provozují zemědělskou výrobu, podle zvláštních předpi sů evidovaní obecními úřady. ad. a) Jako podnikatelé jsou v této skupině zákonem uznány osoby, které jsou zapsány do obchodního rejstříku. Typicky jde do obchodní společnosti, družstva, ale také např. státní podniky. Dále sem náleží osoby fyzické, které podnikají podle živnostenského práva a nechají se zapsat také do obchod ního rejstříku, ať již dobrovolně, nebo v případech povinného zápisu, který jim ukládá zákon.3 ad. b) Další skupinou podnikatelů jsou osoby, které jsou registrovány a vedeny v živnostenském rejstříku. Náleží sem především osoby fyzické, které podnikají podle živnostenského zákona, ale i osoby právnické, které mají právo živnostensky podnikat, nicméně nemají povinnost se zapisovat do obchodního rejstříku (např. sdružení). Jde o situace zcela výjimečné, např. fyzické osobě – podnikateli - je uložena povinnost se zapsat do obchodního rejstříku jen tehdy, kdy výše jejích výnosů nebo příjmů dosáhla za dvě účetní období po sobě 120 mil. Kč – ust. § 34 odst. 2 ObchZ.
3
9
ad. c) Osoby, které podnikají podle zvláštních předpisů - jejich podnika telská činnost je řízena speciálními zákony - např. veterináři, znalci, advokáti, notáři a další. Jde o tzv. svobodná povolání. ad. d) Osoby provozující zemědělskou výrobu - jsou to osoby, které pod nikají v zemědělství a tedy provozují zemědělskou výrobu, jsou evidová ni příslušnými obecními úřady. Tuto činnost mohou provozovat jak osoby fyzické, tak osoby právnické.
1.1.3 Povinnosti v oblasti registrace podnikatelské činnosti Podnikatelským subjektům je uložena povinnost registrovat se u přísluš ného orgánu státní správy, soudu či jiné instituce. Tuto agendu zajišťují živnostenské úřady, obchodní rejstříky vedené Krajskými soudy, ale i další instituce, např. speciální stavovské komory, sdružující osoby, provádějící činnost dle zvláštních předpisů, jak uvedeno níže. a) Pro vznik obchodních společností je ze zákona povinná registrace obchodními rejstříky (bez této registrace nemůže obchodní společnost vzniknout. Proto je nutno rozeznávat proces založení a proces vzniku společnosti, jak bude vysvětleno v následném výkladu). b) Osoby, které hodlají živnostensky podnikat, musí být registrovány živ nostenským úřadem. O udělení koncese živnostenský úřad rozhoduje ve spolupráci s příslušným orgánem státní správy, avšak v případě ohlašovací živnosti o této nerozhoduje, pouze ji zaregistruje, protože podnikat v ohlašovací živnosti je právem každého, kdo splní podmínky stanovené zákonem. c) Osoby, které hodlají zemědělsky podnikat, musí zemědělskou činnost evidovat u příslušné obce, v jejímž obvodu toto podnikání budou realizovat. d) Evidenčním místem pro osoby, které podnikají podle zvláštních předpi sů, jsou zpravidla příslušné stavovské komory (advokátní komora, stomatologická, komora daňových poradců aj). Členství v těchto profesních organizacích je většinou povinné, bez něho nelze dané činnosti vykonávat. Zápisu osob předchází splnění požadovaných podmínek, daných zvláštními zákony, obvykle je k dané činnosti vyžadována praxe, vykonání příslušné zkoušky a v některých případech i složení slibu, pak následuje zápis do seznamu těchto profesí a následně je umožněn výkon povolání. e) Další registrační místa jsou dány speciálními zákony, jsou jimi např. ministerstva, krajské úřady. Příklad 1.1: Fyzická osoba podnikající např. v ohlašovací živnosti po dle živnostenského zákona, je podnikatelem již dnem, kdy řádně živnost ohlásila. Její případný zápis do obchodního rejstříku nic nemění na jejím podnikatelském oprávnění. Avšak obchodní společnost - právnická osoba - která v obchodním rejstříku zapsána není, neexistuje. Její subjektivita
10
a existence jako podnikatele vzniká až zápisem do obchodního rejstříku. V dalším bude pojednáno, že zápis vzniku právnické osoby do obchodního rejstříku má tzv. „konstitutivní“ účinek. Pokud se fyzická osoba – podnikatel - nechá zapsat do obchodního rejstří ku, pak zápisem do obchodního rejstříku se podnikateli - fyzické osobě určitým způsobem mění práva a povinnosti. Například fyzická osoba, kte rá je zapsaná do obchodního rejstříku, může zřídit odštěpný závod, může ustanovit prokuristu, má ochranu obchodní firmy, protože její jméno a příjmení pod nímž podnikala, se stalo obchodní firmou. Nic z toho nemůže realizovat nezapsaná fyzická osoba. Tento její zápis je však, až na výjimky, dobrovolný.
1.2 Obchodní společnosti a družstva Obchodní společnosti jsou právnické osoby, založené za účelem podniká ní. Jedná se v podstatě o zvláštní právní formou sdružování osob (fyzických i právnických) ke společnému výkonu podnikání či ke zvláštnímu způsobu shromáždění volného kapitálu širšího okruhu osob pro podnikatelské účely (především u akciových společností). Kromě toho mohou být obchodní společnosti zakládány v některých případech i jen jedinou osobou (fyzickou i právnickou, a to v případě kapitálových společností).
1.2.1 Formy obchodních společností Obchodní právo tradičně rozlišuje mezi osobními a kapitálovými obchodními společnostmi. Osobní společnosti jsou založené na osobní účasti společníků - fyzic kých, případně právnických osob a pro společníky je ze zákona předepsá no osobní, tj. neomezené ručení (podpůrně, tj. v případě nezpůsobilosti společnosti dostát svým závazkům, ručí za tyto závazky veškerým svým majetkem). Tyto formy společnosti nevytváří žádnou zvláštní soustavu orgánů, neboť sami společníci vykonávají funkci statutárních orgánů a postavení společníka a tohoto orgánu zde prakticky splývá. Společnosti nevytváří povinně základní kapitál. Dohodou zakladatelů ve společenské smlouvě však mohou tento základní kapitál vytvořit. Nejsou tedy povinné ani počáteční vklady do společnosti. Kapitálové společnosti jsou založené na vkladech společníků do majetku společnosti při jejím založení (vklad do základního kapitálu), nepředpokládají nutnou osobní účast společníků na podnikání a omezují rozsah jejich ručení na dosud nesplacené části vkladu (určeného zakladatelským dokumentem společnosti), nebo jej zcela vylučují. Akcionáři, společníci akciové společnosti, neručí za závazky společnosti zásadně vůbec, a to ani, když nemají doplacenou akcii. Ručení akcionářů tak připouští zákon jen velmi výjimečně.
11
