Připravovaná novela zákona o veřejných zakázkách Ministerstvo pro místní rozvoj jako gestor zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, (dále jen „ZVZ“) neusíná na vavřínech a po „velké“ novele z 15.9.2010 připravilo další, stejně zásadní novelu ZVZ, která je momentálně v poslanecké sněmovně (jako sněmovní tisk 370/0, prvním čtením prošel 7.6.2011) a její zamýšlená účinnost je od 1.1.2012. Novela byla vypracována na základě požadavků v programovém prohlášení vlády a vychází z návrhů Národní ekonomické rady vlády a Platformy pro transparentní veřejné zakázky. Jejím hlavním cílem je transparentnější prostředí zadávání veřejných zakázek a zamezení korupce. Těchto cílů má být dosaženo prostřednictvím zvýšení administrativní náročnosti zadávacího řízení a nároků na zadavatele. Ministerstvo pro místní rozvoj při přípravě novely na základě politického zadání v podstatě nepřipustilo žádnou diskuzi v rámci připomínkového řízení, do kterého se zapojilo velké množství připomínkových míst, v rámci připomínkového řízení bylo „vypořádáno“ na 950 připomínek, většina z nich byla zamítnuta a návrh zákona byl tak předložen ke schválení vládě s cca 600 připomínkami, v kterých přetrvával rozpor (subjekt, který připomínku dal, nesouhlasil s jejím vypořádáním), což byl stav, který nemá v legislativním procesu obdoby. Ani vláda však na připomínky nebrala ohled a návrh zákona byl odeslán do poslanecké sněmovny v podstatě v nezměněné podobě. Jaké jsou tedy hlavní změny, které mají zajistit transparentnější veřejné zakázky a zamezit korupci při jejich zadávání? snížení limitu pro podlimitní zakázky Limit pro podlimitní zakázky se sníží na 1 000 000 Kč bez DPH pro dodávky a služby a 3 000 000 Kč bez DPH pro stavební práce. V návrhu MMR byl původně limit pro všechny zakázky 1 000 000 pro všechny druhy zakázek, toto byla jedna z mála věcí, která se po připomínkovém řízení změnila. Limit 1 000 000 Kč pro všechny zakázky je ovšem stále reálný, počítá se s ním od 1.1.2014. Snížení limitu pro podlimitní zakázky se projeví i u zjednodušeného podlimitního řízení – to bude možné využít pro zakázky na stavební práce, jejichž předpokládaná hodnota nedosáhne 10 000 000 Kč (pro dodávky a služby bude nadále využitelné v plném rozsahu). rozšíření definice dotovaného zadavatele Dotovaným zadavatelem bude nově každá právnická nebo fyzická osoba, která zadává zakázku hrazenou z více než 50% z peněžních prostředků z veřejných zdrojů, a to i prostřednictvím jiné osoby. Tato změna se samozřejmě výrazně dotkne subjektů, čerpajících dotace ze strukturálních fondů, s ohledem na probíhající programové období 2007-2013 však nabude účinnosti až 1.1.2014.
~1~
nově zavedený pojem „významná veřejná zakázka“ V návrhu novely je nově definovaný pojem „významná veřejná zakázka“. Od určitého finančního limitu se na zadávání veřejné zakázky určených zadavatelů bude vztahovat přísnější režim - zadavatel bude muset prodloužit lhůtu pro podání nabídek o polovinu (u lhůt, které zákon stanoví na sudý počet dnů, toto nebude problém, zadavatel si však bude muset poradit i s tím, jak prodloužit lhůtu o 18,5 nebo 7,5 dne). Dále bude muset veřejný zadavatel – územně samosprávný celek (popř. jeho příspěvková organizace) předložit ekonomické odůvodnění zakázky (opět nový institut, viz níže) ke schválení zastupitelstvu, toto schválení je podmínkou pro zahájení zadávacího řízení. Veřejný zadavatel – jiná právnická osoba bude muset předložit ekonomické odůvodnění zakázky ke schválení orgánu rozhodujícímu o otázkách jeho hospodaření podle zvláštního právního předpisu. Finanční limity pro významné veřejné zakázky se u různých zadavatelů liší, např. u krajů a jím zřízených organizací je limit pro významnou zakázku 200 000 000 Kč, u obcí do 25 000 obyvatel je pouze 20 000 000 Kč. změna koncepce užšího řízení Připravovaná novela v podstatě ruší užší řízení, resp. činí z něj pouhé dvoufázové otevřené řízení. Už nebude možné zúžit okruh uchazečů, kteří budou po prokázání kvalifikace vyzváni k podání nabídky, a to ani losem (což je pochopitelné, protože tato fáze zadávacího řízení byla vnímána jako velmi problematická), ani na základě objektivních kritérií. Pokud tak zadavatel obdrží např. 30 žádostí o účast, všichni zájemci prokážou kvalifikaci, budou muset být všichni vyzváni k podání nabídky. Využitelnost takto okleštěného užšího řízení bude v praxi asi velice malá. Zúžení okruhu uchazečů nebude možné ani v jednacím řízení s uveřejněním. změny ve lhůtách Délky lhůt zůstanou v podstatě stejné (až na ono prodloužení lhůt u významných veřejných zakázek), nebude už ale možné jejich zkracování, kromě případu, kdy zadavatel v otevřeném nebo užším řízení zřídí neomezený a přímý dálkový přístup k zadávací dokumentaci, pak bude moci lhůtu pro podání nabídek zkrátit o 5 dnů. V novele je navíc výslovně uvedeno, že pokud zadavatel v průběhu lhůty pro podání nabídek (popř. žádostí o účast) provede v zadávacích podmínkách takovou změnu, která by mohla rozšířit okruh možných dodavatelů, musí lhůtu pro podání nabídek (popř. žádostí o účast) rozšířit tak, aby od okamžiku změny činila celou původní délku lhůty. zadávací dokumentace K zadávací dokumentaci nadlimitní veřejné zakázky se před zahájením zadávacího řízení bude muset nově vyjadřovat osoba se zvláštní způsobilostí (což je osoba, která je v pracovněprávním vztahu k zadavateli a absolvovala vzdělávací program v oblasti ZVZ a základních investičních a nákupních dovedností, který zajistí MMR, popř. jím pověřená
~2~
osoba). K zadávací dokumentaci nadlimitní veřejné zakázky na stavební práce se před zahájením zadávacího řízení vyjádří rovněž osoba s odbornou způsobilostí podle zvláštního předpisu (zákona č. 360/1992 Sb., o výkonu povolání autorizovaných architektů a o výkonu povolání autorizovaných inženýrů a techniků činných ve výstavbě). Vyjádření těchto osob bude součástí zadávací dokumentace. Novela však už neřeší, co bude v případě, pokud bude stanovisko těchto osob negativní. Osoby se zvláštní způsobilostí a odbornou způsobilostí budou rovněž členy hodnotící komise u nadlimitních zakázek. Vzhledem k tomu, že příprava a absolvování vzdělávacího programu bude dlouhodobější záležitostí, počítá se s účinností těchto ustanovení až od 1.1.2013. Zadavatel dále bude muset uveřejnit textovou část zadávací dokumentace na svém profilu zadavatele, ostatní části zadávací dokumentace předá či odešle dodavateli do 3 pracovních dnů (v otevřeném řízení) nebo do 2 pracovních dnů (ve zjednodušeném podlimitním řízení) ode dne doručení písemné žádosti dodavatele. Lhůta pro poskytnutí dodatečných informací se zkrátí na 3 pracovní dny od doručení žádosti o poskytnutí dodatečných informací. Vrátí se omezení pro podání žádosti o poskytnutí dodatečných informací – písemná žádost musí být zadavateli doručena nejpozději 6 pracovních dnů před uplynutím lhůty pro podání nabídek, popř. 4 pracovní dny u zakázek ve zjednodušeném podlimitním řízení a užším řízení u podlimitních zakázek. kvalifikace Součástí základních kvalifikačních předpokladů už nebude předložení seznamu statutárních orgánů nebo členů statutárních orgánů ani seznamu akcionářů, jejichž podíl akcií je vyšší než 10% - tyto náležitosti budou nově vyžadovány jako součást nabídky, spolu s prohlášením uchazeče o tom, že neuzavřel zakázanou dohodu podle zvláštního právního předpisu v souvislosti se zadávanou veřejnou zakázkou. Největší změnou v oblasti kvalifikace je vypuštění ekonomických a finančních kvalifikačních předpokladů. Jejich prokázání má být nahrazeno dodavatelovým čestným prohlášením o ekonomické a finanční způsobilosti splnit veřejnou zakázku. Žádné další podrobnosti k tomuto čestnému prohlášení novela nestanoví. Vzhledem k tomu, že nepřiměřeně nastavené kvalifikační předpoklady byly dobrým způsobem pro omezení okruhu uchazečů, přichází novela s tím, že veřejný zadavatel není oprávněn stanovit takové kvalifikační předpoklady, které by vedly k podstatnému omezení hospodářské soutěže, a současně by kvalifikační předpoklady bylo vzhledem k potřebám zadavatele možno nahradit stanovením odpovídajících smluvních podmínek. Předmětem hodnotících kritérií nebude moci být kvalifikace dodavatele obecně. K prokázání technických kvalifikačních předpokladů prostřednictvím seznamu významných zakázek u dodávek a služeb už nebude stačit doložení pouhého čestného prohlášení dodavatele, pokud dodal zboží jiné osobě než veřejnému zadavateli a od této nemůže
~3~
získat osvědčení o splnění zakázky. V takovém případě bude muset doložit smlouvu s touto osobou a doklad o uskutečnění plnění. Pokud bude zadavatel u zakázky na stavební práce požadovat seznam stavebních prací, nesmí požadovaný rozsah u jednotlivých staveb překračovat 50% předpokládané hodnoty veřejné zakázky. V rámci technických kvalifikačních předpokladů už nebude moci zadavatel požadovat předložení certifikátů systému řízení jakosti, doklady o registraci v systému řízení a auditu z hlediska ochrany životního prostředí (EMAS), certifikáty řízení z hlediska ochrany životního prostředí. V případě, že zadavatel vyzve uchazeče k objasnění nebo doplnění kvalifikace, skutečnosti rozhodné pro splnění kvalifikace musejí nastat ve lhůtě pro splnění kvalifikace (tj. např. u otevřeného nebo zjednodušeného podlimitního řízení do konce lhůty pro podání nabídek). Dojde také k rozšíření náležitostí protokolu o posouzení nabídek, který se stane asi nejrozsáhlejším záznamem o průběhu zadávacího řízení. V seznamu dokladů, kterými uchazeči prokazovali kvalifikaci, bude uveden název dokladu, označení osoby, která doklad vyhotovila (ovšem kdo je touto osobou např. u smlouvy nebo u prosté kopie nějakého dokladu, zákon neřeší) a datum vyhotovení (jak ho zjistit z prosté kopie?). U seznamu významných dodávek/služeb/stavebních prací uvede zadavatel v protokolu označení těchto dodávek/služeb/stavebních prací poskytnutých dodavatelem. V případě prokazování kvalifikace prostřednictvím subdodavatele se do protokolu uvedou jeho identifikační údaje a název a datum uzavření smlouvy se subdodavatelem. Do protokolu se rovněž zaznamená případné vyzvání dodavatele k doplnění kvalifikace spolu s označením dokladů, které byly dodatečně doloženy. otevírání obálek hodnocení nabídek Do fáze otevírání obálek se vloudilo ustanovení, které může velmi ovlivnit celý zadávací proces, neřkuli řádné fungování zadavatele – pokud totiž zadavatel obdrží ve lhůtě pro podání nabídek méně než 3 nabídky, zadávací řízení bude muset zrušit. Jedinou výjimkou z tohoto pravidla má být situace, kdy vzhledem k charakteru předmětu veřejné zakázky neexistuje na trhu alespoň 5 dodavatelů, kteří splňují požadavky na předmět a kvalifikační předpoklady a zadavatel zašle před zahájením zadávacího řízení informaci o této skutečnosti včetně odůvodnění Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže. Vzhledem k tomu, že trh, na kterém by měl zadavatel hledat vhodné uchazeče, není jen na území České republiky, ale Evropské unie, nebo ještě lépe celého světa (dle nově navrženého odst. 2 § 6 totiž zadavatel nesmí omezovat účast v zadávacím řízení dodavatelům, kteří mají sídlo v členském státě EU a ostatních státech, které mají s Českou republikou nebo EU uzavřenou smlouvu zaručující přístup dodavatelů z těchto států k zadávané veřejné zakázce), až na velice specifické případy snad nemůže dojít k tomu, že by existovalo méně než 5 potenciálních dodavatelů. Pokud tedy zadavatel nenajde tři dodavatele,
~4~
ochotné podat nabídku, má smůlu a potřebné plnění si nebude moci obstarat, protože bude muset zadávací řízení neustále rušit a vyhlašovat znovu. Tak bude zaručeně dosaženo jednoho účelu ZVZ – hospodárného nakládání s veřejnými prostředky – pokud zadavatel nic nevysoutěží, nebude moci nic nakoupit a ušetří... Při otevírání obálek už nebude komise kontrolovat úplnost nabídek, ale pouze to, zda je nabídka zpracovaná v požadovaném jazyku a zda obsahuje návrh smlouvy, podepsaný oprávněnou osobou. Kromě informace o nabídkové ceně bude komise povinna sdělit přítomným uchazečům i informace o údajích z nabídek odpovídajících číselně vyjádřitelným dílčím hodnotícím kritériím.
hodnocení nabídek
Předmětem hodnocení už nebudou moci být smluvní podmínky, jejichž účelem je zajištění povinností dodavatele, tj. netypičtěji sankce. Pokud zadavatel obdrží nejméně 3 nabídky, ještě to nemusí znamenat, že z nich bude moci vybrat tu nejvýhodnější. Novým důvodem pro zrušení zadávacího řízení má být totiž i situace, kdy zadavatel některou nabídku vyřadí a k hodnocení mu tak zbudou méně než 3 nabídky. Výjimka z této povinnosti je tehdy, když je na trhu méně než 5 dodavatelů a dále u jednacího řízení s uveřejněním a bez uveřejnění.
uzavření smlouvy
Novela poprvé výslovně zavádí pravidla, za kterých nebude moci být změněna smlouva na realizaci předmětu zakázky. Smlouva, resp. práva a povinnosti z ní vyplývající, nebudou moci být podstatně změněny. Za podstatnou změnu se přitom považuje taková změna obsahu smlouvy, která by -
rozšířila předmět veřejné zakázky (vyjma některých důvodů, které umožňují použít jednací řízení bez uveřejnění)
-
za použití v původním zadávacím řízení umožnila účast jiných dodavatelů
-
za použití v původním zadávacím řízení mohla ovlivnit výběr nejvhodnější nabídky
-
měnila ekonomickou rovnováhu ve prospěch vybraného uchazeče
Tato pravidla pro možnost změn smlouvy vycházejí z rozhodovací praxe Soudního dvora EU. Zadavatel bude mít nově právo odstoupit od smlouvy v případě, že -
dodavatel uvedl v nabídce informace nebo doklady, které neodpovídají skutečnosti a měly nebo mohly mít vliv na výsledek zadávacího řízení
-
dodavatel přestane splňovat kvalifikaci
~5~
-
poskytované plnění neodpovídá nabídce.
Lhůta pro odeslání oznámení o výsledku zadávacího řízení se ze 48 dnů od uzavření smlouvy zkrátí na 15 dnů. Kromě oznámení o výsledku zadávacího řízení bude muset zadavatel ve stejné lhůtě odeslat do věstníku veřejných zakázek (dnešní IS VZ US) rovněž písemnou zprávu, kterou bude vyhotovovat ke každé veřejné zakázce. Zadavatel bude muset rovněž na svém profilu smlouvu včetně všech jejích změn a dodatků zveřejnit, a to do 15 dnů od jejího uzavření. Povinnost zveřejňovat smlouvy se bude týkat i zakázek malého rozsahu, jejichž cena přesáhne 500 000 Kč. Do 30 dnů od splnění smlouvy zadavatel na svém profilu zveřejní rovněž skutečnou cenu, kterou uhradil za splnění zakázky. U smlouvy, jejíž doba plnění přesáhne 1 rok, uveřejní zadavatel na svém profilu nejpozději do 31. ledna cenu uhrazenou za plnění zakázky v předchozím kalendářním roce. Povinnost zveřejňovat skutečně uhrazenou cenu se nebude vztahovat na zakázky malého rozsahu. změna koncepce předběžného oznámení Zadavatel bude nucen lépe plánovat zadávání svých zakázek – povinnost uveřejnit předběžné oznámení se bude týkat všech zakázek (s výjimkou některých zakázek zadávaných v jednacím řízení s uveřejněním, bez uveřejnění a také v případě, kdy zadavatel zruší předchozí zadávací řízení kvůli tomu, že obdržel méně než 3 nabídky nebo mu méně než 3 nabídky zbyly k hodnocení). Samotné zahájení zadávacího řízení bude možné až 1 měsíc po odeslání předběžného oznámení. Součástí předběžného oznámení bude i odůvodnění účelnosti veřejné zakázky, podrobnosti k němu stanoví prováděcí právní předpis. námitky U zjednodušeného podlimitního řízení budou platit kratší lhůty pro podání námitek: -
proti všem úkonům zadavatele bude stěžovatel muset doručit námitky zadavateli do 7 dnů ode dne, kdy se o domnělém porušení zákona dozvěděl
-
proti zadávacím podmínkám do 3 dnů od skončení lhůty pro podání nabídek
-
proti rozhodnutí o výběru nejvhodnější nabídky nebo proti rozhodnutí o vyloučení do 7 dnů
Uchazeč, který nevyužil možnosti podat námitky, nebude oprávněn podat podnět Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže v téže věci. ekonomické odůvodnění veřejné zakázky Povinností zadavatele bude zveřejnit na svém profilu ekonomické odůvodnění přiměřenosti požadavků na technické kvalifikační předpoklady a odůvodnění stanovení předmětu veřejné zakázky a způsobu hodnocení vzhledem k potřebám zadavatele. Toto
~6~
odůvodnění zadavatel uveřejní do 3 pracovních dnů od uveřejnění oznámení či výzvy. Součástí odůvodnění bude i prohlášení o tom, že zadavateli je známo, že na trhu existuje alespoň 5 dodavatelů, kteří splňují požadavky na předmět zakázky a kvalifikační předpoklady. Toto ustanovení tedy může znamenat, že plnění, poptávané zadavatelem, se nebude řídit ani tak jeho potřebami, ale tím, co nabízí trh. Pokud bude předmět veřejné zakázky tak specifický, že ne trhu nebude existovat alespoň 5 dodavatelů, informuje o tom zadavatel Úřad pro ochranu hospodářské soutěže.
Specifikem ZVZ ve znění připravované novely bude velké množství prováděcích předpisů, které budou nutné k jeho řádnému fungování (podle zmocňovacího ustanovení jich má být cca 16). Tato skutečnost také zajisté přispěje k transparentnějšímu prostředí zadávání veřejných zakázek a k zamezení korupce. Pokud novela v tomto znění projde celým legislativním procesem, nastanou zadavatelům ještě těžší časy (a to i těm poctivým, kterých je určitě víc než těch, kteří zadávacími řízeními manipulují). Nezbývá tedy, než se na účinnost novely řádně připravit, abychom mohli zakázky řádně zadávat i po 1.1.2012.
~7~
