Obchodní závod
(rodinný závod, pobočka, odštěpný závod) a dispozice s ním Mgr. Jan Zezulčík VOŠ SOKRATES 2015
Nabytím účinnosti nového občanského zákoníku („NOZ“) od 1. ledna 2014 doznává úprava podniku a dispozic s ním (tj. jeho prodeje a nájmu) významných změn. úprava podniku se přesouvá z obchodního zákoníku do NOZ a podnik dostává nové označení „obchodní závod“ Smlouvy o dispozicích se závodem se rovněž přesouvají do NOZ a jsou zvláštními typy kupní, respektive pachtovní smlouvy.
Systematika: Část první – Obecná část, Hlava IV – Věci a jejich rozdělení, Díl 2 – Rozdělení věcí Zvláštní ustanovení na dalších místech NOZ/ZOK Zejména §§ 420, 495, 496, 501-503, 700-707 NOZ, § 80 ZOK § 502 NOZ: „Obchodní závod (dále jen „závod“) je organizovaný soubor jmění, který podnikatel vytvořil a který z jeho vůle slouží k provozování jeho činnosti. Má se za to, že závod tvoří vše, co zpravidla slouží k jeho provozu.“
§ 495 ZOK Souhrn všeho, co osobě patří, tvoří její majetek. Jmění osoby tvoří souhrn jejího majetku a jejích dluhů.
Definiční znaky obchodního závodu: Organizovaný soubor jmění Viz § 495 NOZ – jmění osoby tvoří souhrn jejího majetku a jejích dluhů – obchodní závod tak zahrnuje aktiva i pasiva podnikatele (x podnik dle ObchZ pouze aktivní stranu) Nerozlišují se jednotlivé složky závodu (hmotná, nehmotná, osobní) – majetek je vše, co osobě patří, věci hmotné i nehmotné (NOZ vychází ze širokého pojetí věci – § 496 NOZ) Osobní složku podnikání dle současného pojetí lze výkladem podřadit pod nehmotné věci dle NOZ (práva vůči jednotlivým osobám podílejícím se na podnikání apod. – srov. § 496 odst. 2 NOZ)
Vytvořený podnikatelem
K pojmu podnikatele viz §§ 420 an. NOZ, Vytvořený – nelze vykládat doslovně tak, že by podnikatel musel být prvotním původcem všech složek závodu – může je nabýt od jiných osob (koupí, postoupením apod.), vhodnějším spojením by mohlo být shromážděný podnikatelem.
Z vůle podnikatele slouží k provozování jeho činnosti (= k podnikání) Subjektivní hledisko – podnikatel sám rozhoduje o tom, co je součástí závodu (x objektivní pojetí – viz § 5 odst. 1 věta druhá ObchZ) § 502 věta druhá NOZ – vyvratitelná domněnka, že závod tvoří vše, co zpravidla slouží k jeho provozu
Závod je věcí hromadnou – srov. § 501 NOZ (závod je soubor jednotlivých věcí náležejících podnikateli, považovaný za jeden předmět a nesoucí společné označení) Stejně jako s podnikem, i se závodem je možno disponovat jako s celkem, bez nutnosti samostatné dispozice s jednotlivými věcmi tvořícími závod
Pobočka § 503 odst. 1 NOZ: „Pobočka je taková část závodu, která vykazuje hospodářskou a funkční samostatnost a o které podnikatel rozhodl, že bude pobočkou.“ Odpovídá dřívější organizační složce podniku (viz § 7 ObchZ)
Odštěpný závod § 503 odst. 2 NOZ = pobočka (či jiná organizační složka, pokud to o ní stanoví zvláštní zákon - podnik zahraniční osoby, pobočka zahr. banky) zapsaná do obchodního rejstříku Stejná úprava jako v ObchZ (§ 7 ObchZ) Na rozdíl od „obecné“ pobočky, pro jejíž vznik stačí vymezení podnikatelem, vyžaduje odštěpný závod konstitutivní zápis do obchodního rejstříku
Rodinný závod § 700 odst. 1 NOZ: „Za rodinný se považuje závod, ve kterém společně pracují manželé nebo alespoň s jedním z manželů i jejich příbuzní až do třetího stupně nebo osoby s manžely sešvagřené až do druhého stupně a který je ve vlastnictví některé z těchto osob.“
K příbuzenství a švagrovství viz §§ 773 a 774 NOZ
§ 773 Příbuzenství Stupeň příbuzenství mezi dvěma osobami se určuje podle počtu zrození, jimiž v linii přímé pochází jedna od druhé a ve vedlejší linii obě od svého nejbližšího společného předka. § 774 Švagrovství Vznikem manželství vznikne švagrovství mezi jedním manželem a příbuznými druhého manžela; v jaké linii a v jakém stupni je někdo příbuzný s jedním manželem, v takové linii a v takovém stupni je sešvagřen s druhým manželem. Zanikne-li manželství smrtí jednoho z manželů, švagrovství tím nezaniká.
Institut rodinného práva Závod sloužící primárně k obživě rodiny, definován nikoliv činností (předmětem podnikání), ale osobami, které se na jeho provozu podílejí – zúčastnění členové rodiny
Společná práce v závodu – rozhodující je faktický stav, uvedené osoby nemusí v závodě pracovat na základě pracovní, společenské či jiné smlouvy !pokud však taková smlouva existuje, má přednost před zákonnou úpravou rodinného závodu! Pokud jsou zúčastněnými členy rodiny manželé, použijí se přednostně ustanovení o manželském majetkovém právu (§§ 708 an. NOZ) – záleží tedy, zda je závod v SJM/ve výlučném jmění jednoho z manželů, příp. zda si manželé ujednali režim odlišný od zákonného (nebo byl stanoven soudem)
Závod musí být ve vlastnictví fyzické osoby (manžela/příbuzného/švagra), rodinným nikdy nemůže být závod právnické osoby, i když jsou jejími společníky uvedené osoby
Negativní vymezení O rodinný závod nejde, pokud již členové rodiny mají vzájemné právní vztahy smluvně upraveny (např. společenskou smlouvou, smlouvou o tiché společnosti, pracovní smlouvou nebo zakladatelským právním jednáním o založení obchodní společnosti nebo družstva).
Důvody zavedení Právní úprava rodinného závodu měla dle důvodové zprávy k občanskému zákoníku vyplnit prostor, kdy členové rodiny pro rodinný závod fakticky pracují, aniž se jejich práva a povinnosti spravují zvláště uzavřenou smlouvou. S takovými situacemi se lze setkat například v zemědělství nebo v pohostinských, hotelových a podobných provozech. Vyznačují se vesměs tím, že členové rodiny pracují pod řízením otce, matky, děda atp., aniž jsou jejich povinnosti a práva, a to nejen zaměstnanecké, ale i ve vztahu k závodu samotnému, nějak právně regulovány. Dalším důvodem k právní úpravě rodinného závodu bylo východisko, že životní úroveň rodiny má být srovnatelná. Pokud na rodinném závodě pracují i některé z dětí, rodina je povinna zaopatřovat všechny členy rodiny i ty, jež se z nějakého důvodu neúčastní (např. z důvodů studijních, zdravotních apod.) nebo kteří se starají o rodinnou domácnost.
Členové rodiny se na zisku z provozu závodu podílí v míře odpovídající množství a druhu své práce (neurčité, je otázka, jak se to bude v praxi posuzovat)
Rozhodování o použití zisku/přírůstků a o záležitostech mimo obvyklé hospodaření – každý člen rodiny zúčastněný na provozu má jeden hlas, je třeba většina hlasů
Účastenství na provozu rodinného závodu lze přenést pouze na jinou osobu uvedenou v § 700 odst. 1 NOZ, avšak jen se souhlasem všech zúčastněných členů rodiny Při převodu rodinného závodu mají zúčastnění členové rodiny předkupní právo (při dědění přednostní právo na jeho nabytí)
Účastenství na provozu rodinného závodu zaniká jeho zcizením, nebo pokud zúčastněný člen rodiny přestane vykonávat práci pro rodinu nebo v rodinném závodě nebo pokud se změní právní důvod, ze kterého pokračuje ve výkonu práce v rodinném zákoně § 707 NOZ – v ostatních záležitostech se vzájemná práva zúčastněných členů rodiny řídí zvyklostmi a praxí mezi nimi zavedenou
Již přes generace vlastní rodina Špačkových vinici na jižní Moravě. Na obhospodařování vinné révy, její sklizni, zpracování a prodeji se podílí všichni členové rodiny: dědeček, syn s manželkou a dvěma dětmi, švagrová manžela a dcera s přítelem. Celý vinohrad má ve vlastnictví jen dědeček. Na stará kolena si chce ale přilepšit a rozhodne se vinohrad prodat. Protože však jde o zdroj obživy celé rodiny, musí o prodeji vinohradu rozhodnout všichni zúčastnění většinou hlasů.
Koncernový závod Závody řízené osoby a řídící osoby - §79-81 ZOK Jedna nebo více osob podrobených jednotnému řízení (dále jen „řízená osoba“) jinou osobou nebo osobami (dále jen „řídící osoba“) tvoří s řídící osobou koncern. §79/3 ZOK Existenci koncernu jeho členové bez zbytečného odkladu uveřejní na svých internetových stránkách Orgán řídící osoby může udělovat orgánům řízené osoby pokyny týkající se obchodního vedení, jsou-li v zájmu řídící osoby nebo jiné osoby, se kterou tvoří řídící osoba koncern.
Holding neboli koncern je sdružení obchodních společností, z nichž jedna společnost ostatní společnosti řídí.
Všechny obchodní společnosti, které tvoří holding, jsou právně samostatnými subjekty. Holding sám právní subjektivitu nemá, ale je sdružením (konsorciem) bez právní subjektivity.
Koncern AGROFERT
Koncern AGROFERT je tvořen mateřskou společností AGROFERT, a.s. a jejími dceřinými společnostmi, které poskytují pestrou nabídku průmyslovýc maloobchodních produktů a služeb napříč segmenty chemie, zemědělství, potravinářství, pozemní techniky, obnovitelných zdrojů a nově i lesnictví, těžby a zpracování dřeva. Koncern AGROFERT: •největší skupina v českém a slovenském zemědělství a potravinářství •druhá největší chemická skupina v České republice •se svými sedmadvaceti tisíci zaměstnanci patří k největším zaměstnavatelům
Zastavárenský závod § 1344 NOZ = závod provozující zastavárenskou činnost Zastaví-li zástavce cizí movitou věc v zastavárenském závodu a nejedná-li se o věc, kterou vlastník zástavci svěřil, má vlastník vůči provozovateli zastavárenského závodu právo na vydání věci, pokud prokáže, že věc pozbyl ztrátou nebo činem povahy úmyslného trestného činu. Provozovatel zastavárenského závodu nemá právo požadovat po vlastníku, aby mu před vydáním věci zaplatil částku vyplacenou zástavci ani přirostlé úroky.
DISPOZICE S OBCHODNÍM ZÁVODEM Obchodní závod je věcí hromadnou, disponuje se s ním tedy v zásadě jako s celkem (uno actu) V případě s.r.o., a.s. a družstva je k převodu závodu či jeho zastavení potřeba souhlas valné hromady/členské schůze (§ 190 odst. 2 písm. i), § 421 odst. 2 písm. m), § 656 písm. m ZOK)
Jinak neplatnost, ale relativní s možností namítnutí v subjektivní lhůtě 6M, objektivní 10Y (§ 48 ZOK)
K převodu závodu nebo jeho části může dojít smlouvou, rovněž může být vkladem do obchodních společností závod je možné propachtovat, přechod závodu děděním – u FO u PO přechod fúzí nebo rozdělením.
Koupě závodu - §§ 2175-2183 NOZ Zvláštní ustanovení o koupi – je třeba aplikovat i obecná ustanovení týkající se koupě Závazek prodávajícího, že kupujícímu odevzdá závod a umožní mu nabýt vlastnické právo k němu x závazek kupujícího, že závod převezme a zaplatí prodávajícímu kupní cenu V zásadě vychází z úpravy smlouvy o prodeji podniku v §§ 476 an. ObchZ
Není stanovena písemná forma smlouvy!!! Stačí ústní, teoreticky lze uzavřít i konkludentně Otázka vztahu k § 560 NOZ – požadavek písemné formy k jednání, kterým se převádí nemovitost – co když je součástí závodu nemovitost? v tomto případě je § 560 NOZ lex specialis a smlouva o převodu závodu, jehož součástí je nemovitost, vyžaduje písemnou formu (alespoň v rozsahu týkajícím se této nemovitosti)
Lze prodat závod či jeho část tvořící samostatnou organizační složku (např. pobočku) Kupující nabývá vše, co k závodu jako celku náleží, O koupi závodu se však jedná i v případě, že strany z koupě jednotlivou položkou vyloučí, pokud tím celek neztratí vlastnost závodu Vyvratitelná domněnka, že koupě závodu představuje převod činnosti zaměstnavatele (navazující § 338 odst. 2 ZPr)
§ 338 ZP (1) K přechodu práv a povinností z pracovněprávních vztahů může dojít jen v případech stanovených tímto zákonem nebo zvláštním právním předpisem. (2) Dochází-li k převodu činnosti zaměstnavatele nebo části činnosti zaměstnavatele nebo k převodu úkolů zaměstnavatele anebo jejich části k jinému zaměstnavateli, přecházejí práva a povinnosti z pracovněprávních vztahů v plném rozsahu na přejímajícího zaměstnavatele; práva a povinnosti z kolektivní smlouvy přecházejí na přejímajícího zaměstnavatele na dobu účinnosti kolektivní smlouvy, nejdéle však do konce následujícího kalendářního roku.
Vyvratitelná domněnka stanovení kupní ceny na základě účetnictví prodávaného závodu ke dni uzavření smlouvy – pokud má smlouva nabýt účinnosti k pozdějšímu datu, dochází k úpravě kupní ceny v závislosti na změně jmění v mezidobí od uzavření smlouvy do její účinnosti
Kupující se stává věřitelem pohledávek a dlužníkem dluhů náležících k závodu – z dluhů však přejímá pouze ty, o jejichž existenci věděl, nebo ji musel rozumně předpokládat Pokud věřitel dluhů neudělil souhlas k převzetí dluhu kupujícím, stává se prodávající ručitelem tohoto dluhu Prodávající (x dle ObchZ kupující) je povinen oznámit prodej závodu věřitelům a dlužníkům spolu s identifikací kupujícího
Se závodem nelze převést práva z duševního vlastnictví, u něhož to vylučuje smlouva, kterou toto právo bylo nabyto (tj. výslovný zákaz v licenční smlouvě), nebo povaha takového práva (např. nelze převést osobnostní práva autorská)
Povinnost vyhotovení zápisu o předání závodu s uvedením všeho, co závod zahrnuje a co se kupujícímu předává + všeho, co chybí Zároveň je prodávající povinen upozornit na vady závodu, o nichž ví, nebo o kterých vědět má a může
Kupující nabývá věc náležící k závodu, i přesto, že v zápise nebyla uvedena, neuvedený dluh však nabývá, pouze musel-li jeho existenci rozumně předpokládat
Nabytí vlastnického práva k závodu:
Pokud je kupující zapsán ve veřejném rejstříku (typicky obchodní rejstřík) – zveřejněním údaje o uložení dokladu o koupi závodu (x ne nutně samotné smlouvy) do sbírky listin V ostatních případech – účinností smlouvy Výjimkou jsou věci, jejichž převod vyžaduje zápis do rejstříků dle jiných právních předpisů (katastr nemovitostí, rejstřík ochranných známek apod.) – nabytí vlastnického práva až zápisem do příslušného rejstříku
Právo odporu
Pokud se prodejem závodu zhorší dobytnost pohledávky, může se věřitel, který s prodejem nesouhlasil, u soudu domáhat určení neúčinnosti prodeje závodu vůči své osobě Lhůta 1M subjektivní ode dne, kdy se věřitel o prodeji dozvěděl, 3Y objektivní od účinnosti smlouvy
Smlouva o koupi závodu není zvláštním způsobem zrušení obchodní společnosti nebo družstva – nedotýká se subjektivity podnikatele...mění pouze předmět majetku.
Darování závodu – není zvláštní úprava, je třeba použít ustanovení o koupi závodu (zejména ve vztahu ke třetím osobám) a o darování (ve vztahu mezi dárcem závodu a obdarovaným) per analogiam
Vklad závodu do základního kapitálu obchodní korporace – §21 ZOK – jedná se o nepeněžitý vklad, na smlouvu o vkladu se přiměřeně použijí ustanovení o koupi závodu
Pacht závodu - §§ 2349-2357 NOZ Zvláštní ustanovení o pachtu z občanského práva hmotného Na rozdíl od nájmu se u pachtu předpokládá, že pachtýř bude vlastním přičiněním věc obhospodařovat tak, aby přinášela výnos. Úprava obdobná jako u koupě závodu (závod je ale převáděn pouze dočasně) Závazek propachotovatele přenechat pachtýři závod k dočasnému užívání a požívání x závazek pachtýře platit pachtovné nebo poměrnou část výnosu ze závodu
Lze propachtovat závod či jeho část tvořící samostatnou organizační složku Nevyžaduje se písemná forma Pacht závodu se považuje za převod činnost zaměstnavatele Pachtýř nemůže změnit předmět činnosti provozované v závodu, pokud není ujednáno jinak
Účinnost smlouvy stejně jako u koupě závodu – zveřejnění údaje o uložení dokladu o pachtu závodu do sbírky listiny, příp. účinností smlouvy, pokud pachtýř není zapsán ve veřejném sezamu (+ případné požadavky na zápis převodu dle zvláštních předpisů – např. KN) Na pachtýře nelze převést práva z duševního vlastnictví, u nichž to vylučuje smlouva/povaha těchto práv
Propachtováním se pachtýř stává věřitelem pohledávek a dlužníkem dluhů, které s provozem závodu souvisí (avšak pouze dluhů, o jejichž existenci věděl/musel ji rozumně předpokládat)
Při zániku pachtu opačný proces (přechod pohledávek/dluhů zpět na propachtovatele) Propachtovatel je povinen pacht oznámit věřitelům a dlužníkům (při zániku pachtu oznamuje pachtýř) Pokud věřitelé k pachtu neudělili souhlas, zůstává propachtovatel (při zániku pachtýř) ručitelem pohledávek
Věřitelé mají právo odporu (obdobné jako u koupě) – subjektivní lhůta 1M, objektivní 3M)
Zastavení závodu - §§ 1312 an. NOZ Zástavní smlouva vyžaduje formu veřejné listiny (§ 1314 odst. 2 NOZ) Zástavní právo vzniká zápisem do rejstříku zástav (§ 1319 odst. 2 NOZ) Jinak platí obecná úprava zástavního práva
