I
I
VI. Prohl .',"
, V
H'tlilla:xi
I 'cI ena
'.
drui,NCliAacleniiiM ii"'i',,.i ii,u<"
,"""',
,,:, "
""i,,!
v
bytovehiodFl..lžsWII' - ---
UtJDr.
"~I
,
I .
JiiríC~,~I~j~t~~r~~$~d~SMBD
V praxi se casto vyskytují dotazy týkající zastupování clena družstva na clenské schuzi družstva. Pokud jde o právní základ pro odpovedi na tyto otázky, lze obecne uvést:
---
-- CR, 0.5.) - --qI
Zastupování clena družstva na clenské schuzí družstva je výslovne umožneno v § 240 odst.2 ObchZ (toto ustanoveníje v podstate nadbytecné, protože obecneje zastupování na základe plné moci umožneno v obcanském zákoníku).
~rcllc)m1',~LD1ill~~; 1. Obchodní zákoník výslovne stanoví v § 240 odst.2 :"Clen družstva muže písemne zmocnit jiného clena družstva nebo jinou osobu, aby jej na clenské schuzi zastupovala". Z uvedeného ustanovení obchodního zákoníku výslovne vyplývá, že každý clen družstva se muže nechat zastupovat na jednání a rozhodování clenské schuze bud jiným clenem družstva nebo jinou osobou, na základe písemné plné moci. Stanovy družstva se nemohou od tohoto zákonného ustanovení odchýlit, a nemohou tedy zastupování clena družstva na clenské schuzi zakázat, ani jakýmkoliv zpusobem toto právo clena omezit (napríklad nelze ve stanovách uvést, že clen družstva se muže nechat na clenské schuzi zastupovat jedine clenem družstva). Každé takové ustanovení stanov, které by bylo v rozporu s uvedeným ustanovením obchodního zákoníku, nebo by bylo v rozporu s ustanoveními obcanského zákoníku o zastoupení (§ 22 a násl. ObcZ) by bylo neplatné. 2. Obcanský zákoník upravuje zastoupení v ustanoveních § 22 až § 33b, pricemž základním zpusobem rozlišuje zákonné zastoupení a zastoupení na základe plné moci. V tomto príspevku se zabýváme pouze zastoupením na clenské schuzi na základe plné moci. Poznámka: K pojetí zákonného zastoupení lze pri této príležitosti zejména poznamenat, že v prípade, kdy nejsoufyzické osoby kprávním úkonum zpusobilé, jednají za nejejich zákonní zástupci. Kdo je zákonným zástupcem nezletilého upravL~jezákon o rodine, zákonným zástupcem fyzické osoby, která byla rozhodnutím soudu zbavena zpusobilosti k právním úkonum nebo jejíž zpusobilost k právním úkonum byla rozhodnutím soudu omezena,je soudem ustanovený opatrovník, soud muže ustanovit opatrovníka také tomu, jehož pobyt není znám, jestliže je to treba k ochrane jeho zájmu nebo vyžad~je-li to verejný zájem. Za týchž podmínek muže soud ustanovit opatrovníka i tehdy, jestliže je to treba zjiného vážného duvodu. Pokud jde o zákonné zastoupení na clenské schuzi, platí tedy z jiných zákonu napr., že zákonné zastoupení clena prichází v úvahu napr. v prípade, že clenem bytového družstva se stane
na základe dedení nezletilá osoba, jejímžjménem jedná zákonný zástupce, nebo muže jít o zastoupení na základe soudního rozhodnutí (napr. tehdy, kdy clen družstva byl zbaven zpusobilosti k právním úkonum rozhodnutím soudu). t(j . i'~~ ~~~or:,;'jf~.~"
Obecne podle ustanovení obcanského zákoníku o zastoupení platí, že zástupcem je ten, kdo je oprávnen jednat za jiného jeho jménem, pricemž ze zastoupení vznikají práva a povinnosti prímo zastoupenému. V návaznosti na shora uvedené platí podle ustanovení obcanského zákoníku o zastoupení na základe plné moci, že pri právním úkonu je možné dát se zastoupit fyzickou osobou nebo právnickou osobou, pricemž zmocnitel (tj. osoba, která se nechá zastupovat) udelí za tímto úcelem zmocnenci (tj. osobe, která bude zmocnitele zastupovat) plnou moc. Pri udelování plné moci k zastupování je treba vždy mít na pameti, že obecne podle ustanovení obcanského zákoníku o zastoupení nemuže jiného zastupovat ten, kdo sám není zpusobilý k právnímu úkonu, o který pri zastoupení jde. Stejne tak nemuže jiného zastupovat ten, jehož zájmy jsou v rozporu se zájmy zastoupeného. Má-li tedy clen družstva v úmyslu nechat se zastoupit na clenské schuzi družstva, pak musí (jako zmocnitel) udelit plnou moc osobe, která jej na clenské schuzi bude zastupovat (tj. zmocnenci).
Duležité je, že uvedené ustanovení obchodního zákoníku (dále jen "ObchZ") výslovne predepisuje písemnou formu plné moci. Tento požadavek je sice speciálním ustanovením ve vztahu k ustanovením obcanského zákoníku (dále jen "ObcZ") o zastoupení na základe plné moci, avšak v zásade navazuje na § 31 odst.4 ObcZ poslední veta, podle nehož písemne musí být plná moc udelena i tehdy, netýká-li se jen urcitého právního úkonu. Plná moc k zastupování clena na clenské schuzi družstva tedy musí být vždy písemná, a stanovy se nemohou od této zákonem sta-
novené formy plné moci odchýlit. Pro zastupování clena na clenské schuzi tedy nelze akceptovat ústní plnou moc, telegrafickouplnou moc ci plnou moc udelenou elektronickou poštou, apod. Vždyje treba zachovatjejí písemnou formu, jak to prikazuje § 240 odst2 ObchZ.
;11 ~
Z povahy plné moci je zrejmé, že v ní musí být v prvé rade uvedeny potrebné identifikacní údaje o osobe, která plnou moc udeluje a soucasne o osobe, které je plná moc udelována. Obcanský zákoník výslovne stanoví v § 31 odst I , že v plné moci musí být uveden rozsah zmocnencova oprávnení. Proto by v písemné plné moci udelenépro zastupování na clenské schuzi melo být vždy výslovne také uvedeno, že zmocnenec je oprávnen jménem zmocnitele (clena družstva) hlasovat ve všech záležitostech, o nichž se na clenské schuzi bude hlasovat, je oprávnen vznášet námitky, dotazy, návrhy,vše v rozsahu a zpusobem,jak je k tomu oprávnen clen družstva podle zákona, podle stanov družstva, ci též podle jednacího rádu nebo jiných 'vnitrních predpisu družstva. Rozsah zmocnení je nezbytné uvést v plné moci srozumitelne a urcite tak, aby nevznikly pochybnosti o rozsahu jeho oprávnení zastupovat zmocnence. Nelze se spoléhat na to, že by mohly být dány ústne zmocnenci pokyny, které by nevyplývaly z plné moci (protože takové pokyny by nemely vliv na právní úcinky jednání, pokud by nebyly respektovány). .Jednání zmocnence jménem zmocnitele .K zastupování na clenské schuzi muže clen družstva zmocnit bud fyzickou osobu nebo právnickou osobu. Zástupce (zmocnenec) musí jednat osobne, pricemž dalšího zástupce si muže v tomto prípade ustanovitjen v prípade, že by to bylo mezi zmocnitelem a zmocnencem v písemné plné moci dohodnuto. V prípade, že clen družstva zmocní k zastupování na clenské schuzi osobu právnickou (leckdy dochází k tomu že clen družstva zmocní k zastupování na clenské schuzi práv-
nickou osobu, která je clenem téhož družstva), pak jedná za zmocnence (jménem zmocnitele) statutární orgán zmocnené právnické osoby nebo osoba, které tento statutární orgán udelí plnou moc. Ustanovení § 240 ObchZ nebrání tomu, aby jeden zástupce (jeden zmocnenec) zastupoval i více clenu najednou (na základe písemné plné moci udelené každým ze zmocnitelu). V nekterých evropských zemích družstevní zákony omezují maximální pocet hlasu, jimiž muže disponovat jeden zmocnenec, v ustanovení o družstvu v našem obchodním zákoníku však žádné takové omezení není. Pokud by podle stanov družstva disponovali clenové ruzné velikostí ("váhou") hlasu, pak zmocnenec vždy disponuje takovou velikostí hlasu, jaká prísluší clenovi družstva-zmocniteli. V takovém prípade je vhodné (není to nutné, ale jen vhodné), aby v písemné plné moci uvedl clen družstva-zmocnitel, jakou velikostí hlasu na clenské schuzi družstva disponuje. (Poznámka: Podle § 31 odst.3 ObcZje možné udelitplnou moc i neKolikazmocnencum spolecne, a v takovém prípade musí jednat všichni zmocnenci spolecne, pokud není v plné moci uvedeno jinak. Takové spolecné zmocnení pro více zmocnencu pro jednání na clenské schuzi by bylo znacne nepraktické a v podstate se v praxi družstev nevyskytuje.) Udelí-li clen družstva plnou moc k zastupování na clenské schuzi, musí si být vedom, že ze zastoupení vznikají práva a povinnosti prímo zastoupenému, tj. prímo tomuto clenovi družstva (jak urcuje § 22 odst I druhá veta ObcZ).
MusílJýt podpisy na písemné plné moci úredne overeny? Ze zákona (z obchodního zákoníku ci z obcanského zákoníku) nevyplývá povinnost nechat úredneoverit podpisy zmocnitelea zmocnence na plné moci k zastupování clena na clenské schuzi. Casto lze však ve stanováchdružstevzaznamenat ustanovení požadující, aby podpisy na píse-
mné plné moci k zastupování clena na clenské schuzibyly úredneovereny.Jdejiste o ustanovení, kteréje do stanov zarazovánov zájmu právníjistoty (aby se predcházelo prípadným budoucím sporum ci nedorozumením),otázkou všakje, zda by takové ustanovení bylo právne vynutitelné, jestliže úrední overení podpisu na písemné plné moci zákon v tomto prípade nepredepisuje.Pres tento problém lze však doporucit, aby stanovy podobnéustanoveníobsahovaly;ve vetšineprípadu totiž clenové družstvatakové ustanovení dobrovolne respektujía podpisy na plné moci nechávají úredne overit (tj. napr. na matrice obecního ci mestského úradu, úradu mestské cásti,nebo napr. u notáre ci advokáta). Jak se úcastní clenské schuze clen družstvaprávnická osoba? A muže se nechat zastoupit? Jde-li o clena družstva, který je právnickou osobou, úcastní se clenské schuze bud svým statutárním orgánem, nebo zástupcem (na základe písemné plné moci), jak to vyplývá z obecné právní úpravy jednání právnické osoby v ust. § 13 odst. 1 ObchZ. Clen družstva - právnickáosoba semuže
Plnou m~c lze také udelit tak, že jde o zmocnení pro zastupování na všech clenských schuzích družstva, které se budou konat ode dne udeleníplné moci až do dnejejího odvolání(napr. pri dlouhodobémpobytu u príbuznýchv zahranicí nebo pri dlouhodobém zamestnání v zahranicí apod., anebo proste z toho duvodu, že napr.rodice-spolecní clenové bytového družstva udelí "trvalou" plnou moc svému synovi (at je clenem družstva ci nikoliv), protože z duvodu veku již nechtejí se úcastnit sami clenských schuzí, atd. Vždy je však duležité, aby v plné moci bylo jednoznacne vyjádreno, o kterou z uvedených
plných mocí jde - zda na jedinou konkrétní clenskou schuzi, nebo na clenské schuze v urcitém casovém období, anebo na všechny clenské schuze do odvolání plné moci.
Muže se nechat zastoupit delegát shromáždení jestliže v družstvu se podle stanov koná shromáždení delegátu (podle § 239 odst.7 ObchZ)? Casto jsou kladeny dotazy, zda ustanovení obchodního zákoníku o možnosti zastoupení nechat zastoupit na clenské schuzi zmocnencem, clena na clenské schuzi lze vztáhnout též na jako kterýkolivjiný clen družstva-fyzickáosoba. zastoupení pri jednání orgánu, který plní pusobV takovém prípade platí pro udelení plné moci nost clenské schuze v družstvu, tj. na zastoupek zastupovánív zásadetotéž,co je uvedeno shora ní pri jednání shromáždení delegátu. o zastoupeníclena na základe plné moci. Odpovedje jednoznacne záporná, je-li delegátem zvolen clen, který je fyzickou osobou. DeleLze udelit plnou moc jen pro jedinou kon- gát na schuzishromáždenídelegátuse nemužedát krétní clenskou schuzi nebo pro více clen- nikým zastoupit,nebot v tomto prípadeje clenem ských schuzí? voleného orgánu družstva, pricemž závazek Je vecí clena družstva, zda je jeho zámerem k výkonu funkce v orgánu obchodní spolecnosti nechat se zastoupit jen najediné konkrétní clen- nebo družstvaje vždy závazkem osobní povahy ( ské schuzi nebo na více clenských schuzích, prí- viz § 66 odst.2 ObchZ). V úvahu prichází pouze padne na všech clenských schuzích až do odvo- volbanáhradníkuza podnúnek podle § 248 odst.2 ObchZ; jsou-li zvoleni náhradníci clenu orgánu, lání plné moci. Podle tohoto zámeru clenaje potrebné formu- nastupuje náhradník delegáta namísto zvoleného lovat príslušnou písemnou plnou moc tak, aby delegáta podle stanoveného poradí (poradí by bud z ní vyplývalo, že jde o plnou moc zrejmemel schválitten orgán,který volípodle stak zastupování pouze na clenské schuzi družstva nov delegáty a náhradníky delegátu). Je-li delegátemzvolenclen - právnická osokonané napr. dne 20.dubna 2009 (napr.v prípade krátkodobé nemoci clena družstva, apod.) nebo ba, použije se ust. § 238 odst.2 ObchZ, podle napr. na všech clenských schuzích konaných nehož vykonává práva a povinnosti spojené v roce 2009, anebo napr. na všech clenských sjejím clenstvím v orgánu družstva fyzická ososchuzích konaných v roce 2009 a 201O (napr. ba, která je k tomu zmocnena; plná moc musí v prípade dlouhodobejšízahranicní cesty,apod.). mít písemnou formu.
Stejná odpoved platí i na otázku, zda se muže nechat zastoupit napr. clen predstavenstva nebo clen kontrolní komise, který je fyzickou osobou pri výkonu své funkce. Není to možné, protože výkon funkce ve voleném orgánu družstva (ci obchodní spolecnosti) je vždy závazkem osobní povahy podle § 66 odst.2 ObchZ. Pokud je napr. clenem predstavenstva clen družstva-právnická osoba, pak podle § 238 odst.2 ObcZ vykonává práva a povinnosti spojená s clenstvím právnické osoby v predstavenstvu družstva (nebo napr. v kontrolní komisi ci v jiném voleném orgánu družstva) fyzická osoba, která je k tomu tímto clenem písemne zmocnena.
Jak je to se zastupováním na ustavující schuzi družstva?
V odborné verejnostijsou casto vedeny diskuse, zda je možné také zastoupení uchazece o clenství na ustavující schuzi družstva. Názory nejsoujednotné, a v zásade se vyskytují dve skupiny názoru. Jedna skupina dospívá k záverum, že takové zastoupení není možné, nebot v prípade ustavující schuze nejde ješte o clenskou schuzi družstva a navícjde v této fázi teprve o uchazece clenství nikoliv již o cleny družstva. Druhá skupina názoru dospívá k záveru, že z hlediska obecných obcanskoprávních ustanovení o zastoupení na základe plné moci by nic nemelo bránit tomu, aby i na ustavující schuzi byl uchazec zastoupen na základe písemné plné moci, protože obchodní zákoník to nezakazuje, a ustanovení o oprávnení nechat se zastupovat na základe plné moci lze tedy použít.
