1/23/15
De rechtspositie van de toezichthouder Aruba, 22 januari 2015
mr. Kimberley de l’Isle
De rechtspositie
• De Wet: de akte van oprichting kan bepalen dat er een raad van commissarissen zal zijn. • De akte van oprichting • Benoeming conform akte van oprichting
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
77
1
1/23/15
Wat is een commissaris? Hoe wordt de juridische relatie gekwali9iceerd?
• In elk geval toezichthouder! • Opdrachtnemer – GEEN werknemer !
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
78
Elementen overeenkomst van opdracht: • De opdrachtnemer (de commissaris) verbindt zich jegens de opdrachtgever (de rechtspersoon); • buiten dienstbetrekking; • werkzaamheden te verrichten; • die niet zien op het tot stand brengen van een werk van stoffelijk aard/het bewaren van zaken/het uitgeven van werken/het (doen) vervoeren van personen of zaken.
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
79
2
1/23/15
Rechten en plichten • Collectieve rechten en plichten vs individuele rechten en plichten
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
80
Collectieve rechten en plichten: • Het houden van toezicht als collectief • Zoals omschreven in de akte van oprichting • Zoals omschreven in het reglement
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
81
3
1/23/15
Individuele rechten en plichten: • Behoorlijke taakvervulling in het belang van de vennootschap • Toebedeelde taken uitvoeren en regelmatige terugkoppeling met RvC terzake • Ondertekening jaarrekening • Bijeenroepen algemene vergadering van aandeelhouders • Individuele plichten nader omschreven in het reglement
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
82
De overeenkomst van opdracht à voor rechten en plichten Commissaris • • • • • • • • • • • •
Speci[icatie taken Bepalingen ter zake het honorarium Vergoeding van onkosten Inhoudingen Duur van de overeenkomst Verhouding duur van de overeenkomst en benoeming Wijzen van beëindiging Vergoeding bij beëindiging Non-‐exclusiviteit/voorwaarden exclusiviteit Geheimhoudingsplicht Exoneratie/vrijwaring/aansprakelijkheidsverzekering Toepasselijk recht/geschillenregeling ‘De rechtspositie van de toezichthouder’
83
4
1/23/15
• Speci9icatie van de werkzaamheden
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
84
Voorbeeld 1: De Commissaris zal in elk geval belast zijn met: • het houden van toezicht op het bestuur van de Vennootschap en op de algemene gang van zaken van de onderneming; • het bestuur van de Vennootschap met raad bijstaan; • het bijdragen tot het afwenden van de gevolgen van een schadetoebrengend feit, ook al behoort de aangelegenheid niet tot de werkkring van de Commissaris; • het toezien dat er een deugdelijke administratie wordt gevoerd en wordt bijgehouden door de Vennootschap;
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
85
5
1/23/15
Voorbeeld 1 cont.: • het toezien dat de jaarrekeningen tijdig worden opgemaakt door het bestuur van de Vennootschap; • ervoor zorgen dat de Commissaris tenminste [ %] van de vergaderingen van de RvC en van de AVA bijwoont en, indien de Commissaris niet in staat is om een vergadering van de RvC of de AVA bij te wonen, ervoor te zorgen dat een volmacht wordt afgegeven voor het namens de Commissaris bijwonen van de betreffende vergadering; • de nodige maatregelen treffen opdat, in geval van belet of ontstentenis van het gehele bestuur van de Vennootschap, zo spoedig mogelijk in een nieuw bestuur is voorzien. ‘De rechtspositie van de toezichthouder’
86
Voorbeeld 2: • De Vennootschap zal de Commissaris van alle informatie voorzien die nodig is voor een deugdelijke uitvoering van de taken van de Commissaris[, waaronder in elk geval (doch niet beperkt tot):! -! -! -
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
87
6
1/23/15
Voorbeeld 3: • De Commissaris is gerechtigd nieuwe/andere opdrachten te aanvaarden, met dien verstande dat de Commissaris zich zal onthouden van het accepteren van opdrachten, bezoldigd of onbezoldigd, die de door de Vennootschap aan de Commissaris verleende opdracht negatief kunnen beïnvloeden, of die een tegenstrijdig belang bij de Commissaris zouden (kunnen) opleveren/veroorzaken.
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
88
• Afspraken t.a.v. het honorarium
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
89
7
1/23/15
• Vergoeding van kosten
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
90
• Duur van de overeenkomst/ verhouding tot benoeming
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
91
8
1/23/15
• Manieren van beëindiging/gevolgen
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
92
Voorbeeld: • Het bovenstaande laat onverlet de bevoegdheid van de Algemene Vergadering van Aandeelhouders van de Vennootschap om de Commissaris als zodanig te ontslaan. Ontslag als Commissaris zal tevens automatisch het einde van deze Overeenkomst tot gevolg hebben.
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
93
9
1/23/15
• Non-‐exclusiviteit/voorwaarden exclusiviteit/geen tegenstrijdig belang
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
94
• Geheimhoudingsplicht
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
95
10
1/23/15
• Exoneratie/vrijwaring/ aansprakelijkheidsverzekering
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
96
Voorbeeld: • De Vennootschap zal ten behoeve van de Commissaris een aansprakelijkheidsverzekering afsluiten (een zogeheten “D&O-‐insurance”/“BCA-‐verzekering”) voor eventuele bestuurdersaansprakelijkheid. De premie zal volledig door de Vennootschap worden betaald. De Vennootschap verplicht zich om ervoor te zorgen dat deze verzekering geldig is voor de duur van de Overeenkomst.
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
97
11
1/23/15
Voorbeeld: • Niettegenstaande de verplichting voor de Vennootschap opgenomen in artikel [ ], vrijwaart de Vennootschap de Commissaris als zodanig en zal hem volledig schadeloos stellen voor alle aansprakelijkheid, schade en kosten (inclusief redelijke advocaatkosten en proceskosten) die de Commissaris lijdt of zal lijden als gevolg van de uitvoering van deze Overeenkomst, tenzij de Commissaris een ernstig verwijt kan worden gemaakt.
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
98
• Toepasselijk recht/geschillenregeling
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
99
12
1/23/15
Conclusie: Leg de (belangrijke) afspraken schriftelijk vast!
‘De rechtspositie van de toezichthouder’
100
Dank u wel voor uw aandacht!
13
