Welkom Kennisontbijt 28 februari 2012 Programma: • Ontbijt • Welkomstwoord Robert Ruiter • Wie is RRA • Voorstelrondje • Wijzigingen rechtspersonenrecht
Mw. mr. M.M.C.M. (Michèlle) Hussem
[email protected] Mw. mr. M.E.T. (Maud) Quadflieg
[email protected] RRA Advocaten N.V. Kerkstraat 4 6367 JE Ubachsberg 045-5620540 www.rra.nl
RRA Advocaten N.V. Één visie, vier pijlers •
Deskundig. Dankzij ons niveau, kennis en ervaring. De juiste opleidingen, de nieuwste bijscholingen en kennis van de meest recente ontwikkelingen. Een sterke combinatie om ons volledig en succesvol op uw zaak te storten.
•
Persoonlijk. Dichtbij onze cliënten staan. Echt naar hen luisteren. Weten wat hen beweegt en hoe ze hun situatie het liefst opgelost willen zien. Zodat ze er later met de beste oplossing en een goed gevoel op terug kunnen kijken.
•
Ondernemend. Weten wat te doen op welk moment. In de kortst mogelijke tijd. De juiste personen benaderen. Snel en doortastend handelen. Alleen dat leidt tot maximaal rendement.
•
Nuchter. Door onze reële kijk op geschillen. We kunnen vechten als een pitbull. Maar liever adviseren we eerst. Of vervullen we de rol van onderhandelaar. Pas als het moet, duiken we in de juridische arena. Voor ons ook geen opzichtig uiterlijk vertoon. Ook dát hoort bij onze nuchterheid.
RRA Advocaten N.V. Thema’s: • • • • •
Onderneming Vastgoed Arbeid Intellectuele eigendom Ruimtelijk omgevingsrecht
Onderwerpen A. Belangrijkste wijzigingen BV-recht B. NV-recht C. Oprichting kleine BV D. Personenvennootschappen
A. Achtergrond wijziging BV-recht Doelstelling: bruikbare en betrouwbare rechtsvorm voor alle betrokken partijen • Geen nieuwe rechtsvorm, maar oplossing huidige knelpunten • Vergroting schuldeisersbescherming • Meer vrijheid, met inachtneming minimumnormen, zodat belangen minderheidsaandeelhouders worden gewaarborgd • Minder dwingend meer regelend recht • Aansluiten bij behoeften (internationale) praktijk • Versoepeling (administratieve) lasten
A. Belangrijkste wijzigingen • • • • • • • • • • •
Eenvoudigere oprichting Verrruiming regels kapitaalbescherming “Betere” crediteurenbescherming Aansprakelijkheid Inrichtingsvrijheid Andersoortige aandelen Verruiming besluitvorming Afschaffing blokkeringsregeling (Benoeming en ontslag) functionarissen Certificaathouders Verbetering geschillenregeling
A. Eenvoudigere oprichting
• Minimumkapitaalverplichting (€ 18.000,-) verdwijnt • Geen bankverklaring • Geen accountantscontrole (bij inbreng in natura) • Uitstel stortingsplicht
A. Verruiming regels kapitaalbescherming • Oprichters bepalen omvang aandelenkapitaal (moet uiteraard wel positief zijn) • Bijkomende verplichtingen aandeelhouders • Uitstel stortingsplicht tot opvraging door BV • Bestaande BV kan kapitaal verminderen • Minder formele regels (aanwending) werk- en aandelenkapitaal (verval nachgründung (204c) en financiële steun (207c))
A. “Betere” crediteurenbescherming + Aansprakelijkheid (I) • Nu formele regels omtrent kapitaalbescherming m.b.t. uitkering vermogen. Niet naleving = nietigheid • Verruiming aansprakelijkheid voor bestuurders (ook beleidsbepalers) én aandeelhouders voordeel voor crediteuren, aandachtspunt voor bestuurders en aandeelhouders
A. “Betere” crediteurenbescherming + Aansprakelijkheid (II) • Uitkering aan aandeelhouders vereist goedkeuring bestuur • Bestuur mag uitkering slechts toestaan na positieve uitkeringstest • Aandeelhouder gehouden tot terugbetaling uitkering indien BV binnen 1 jaar na uitkering failliet gaat én aandeelhouder wist/had moeten weten dat BV niet aan opeisbare schulden zou kunnen voldoen
A. “Betere” crediteurenbescherming + Aansprakelijkheid (III) • Grotere verantwoordelijkheid bestuur én moeilijkere positie bestuur • Informeren aandeelhouders van afwegingen uitkeringstest • Alhoewel AvA besluit tot vaststelling uitkeringen ligt besluit (en verantwoordelijkheid) van besluit tot uitkering zelf bij bestuur
A. “Betere” crediteurenbescherming + Aansprakelijkheid (IV) Uitkeringstest: • Bepalen aan de hand van financiële maatstaven (liquiditeit, solvabiliteit en rentabiliteit) of BV na uitkering nog aan verplichtingen kan voldoen. • Geen mogelijkheid tot beroep op ontbreken financiële expertise • Negatieve uitkomst = negatief advies bestuur, anders aansprakelijkheidsrisico • Voor bestuur tweestrijd: aansprakelijkheid vs ontslag als bestuurder
A. Inrichtingsvrijheid (I)
• Meer mogelijkheden tot afwijking van de wet in statuten (i.p.v. enkel bij aandeelhoudersovereenkomst) • Inrichting organen • Inrichting aandelensoorten
A. Inrichtingsvrijheid (II)
• Nog altijd mogelijkheid tot aangaan aandeelhoudersovereenkomst • Voordeel aandeelhoudersovereenkomst: niet opvraagbaar voor/raadpleegbaar door derden – doch daardoor alleen interne werking • Geen mogelijkheid tot “incorporation by reference” in statuten
A. Andersoortige aandelen (I) • Opname in (oprichtings) akte van verschillende soorten aandelen • Uitsplitsing geplaatst en gestort kapitaal naar soort • Duidelijkheid over verschillende soorten aandelen in (oprichtings) akte
A. Andersoortige aandelen (II) Stemrechtloze aandelen • Alleen geen stemrecht, wel alle andere rechten (bijv. vergader- en winstrecht) • Hierdoor waarschijnlijk minder certificering • Bescherming tegen “nadelige statutenwijziging”, daarvoor wel instemming vereist • Onder voorwaarden mogelijkheid tot enquêteverzoek, vernietiging of kort geding
A. Andersoortige aandelen (III) Aandelen zonder c.q. met beperkt winstrecht
• Mogelijkheid tot creëren aandelen zonder óf met beperkt recht in winst of reserves BV • Deze aandelen mogen niet ook stemrechtloos zijn
A. Verruiming besluitvorming
• Plaats van vergaderen • Besluiten buiten vergadering (mogelijkheid tot goedkeuring voor of achteraf) • Verruiming mogelijkheid tot oproeping • Verkorting oproepingstermijn
A. Afschaffing blokkeringsregeling
• Mogelijkheid overdracht aan derden al dan niet statutair te beperken • Mogelijkheid overdracht voor een bepaalde periode statutair geheel uit te sluiten • Opname verplichting tot aanbieding aandelen en bij geen medewerking opschorting rechten
A. (Benoeming en ontslag) functionarissen • Mogelijkheid benoeming en/of ontslag door ander orgaan (kan ook bijv. vergadering van soort aandeelhouders zijn) • Bestuur geen vergaderrecht maar vergaderplicht • Instructiebevoegdheid AvA wordt vergroot bestuur moet opvolgen tenzij zwaarwegende belangen BV zich daartegen verzetten
A. Certificaathouders • Verduidelijking over vergaderrechten • Minder onderscheid tussen certificaten met óf zonder toestemming BV uitgegeven • Binnen 5 jaar na inwerkingtreding regels FlexBV verwerking regeling certificaathouders in statuten • Tip: bij inwerkingtreding regels Flex-BV maar (nog) geen statutenwijziging, als certificaathouder verklaring van bestuur omtrent vergadergerechtigdheid vragen
A. Verbetering geschillenregeling • Thans langdurige regeling waar weinig gebruik van wordt gemaakt • Stroomlijning • Mogelijkheid tot versnelde afhandeling, tussentijdse uitvoerbaarheid bij voorraad • Latere herziening bij OK leidt tot financiële compensatie, niet tot terugdraaien beslissing • Mogelijkheid tot opnemen eigen regeling in statuten
Aandachtspunten • Voor nieuwe/flexibelere mogelijkheden FlexBV is statutenwijziging vereist • Vaak ook aanpassing samenhangende documenten • Inwerkingtreding (waarschijnlijk) 1 januari 2013 • Vergroting aansprakelijkheid voor zowel bestuurders (beleidsbepalers) als aandeelhouders
B. NV-recht •
Geen wijziging in NV-recht
•
Mogelijkheid voor ondernemers BV om te zetten in NV om zo “oude” regels te houden
•
In geval van omzetting raadzaam een (ruime) aandeelhoudersovereenkomst te sluiten
C. Oprichting kleine BV Voorstel van minister Verhagen in vervolg op Flex-BV • • •
Oprichting “kleine” BV met behulp van standaardstatuten Alleen notariële tussenkomst nodig bij afwijking van standaardstatuten KNB geen voorstander i.v.m. mogelijkheid tot misbruik
D. Voorgestelde wijziging personenvennootschappen (I) Achtergrond • Bundelen: thans verspreid over diverse wetten (o.a. BK 7 BW en WvK) • Moderniseren: huidig recht uit 1838 Afweging instandlating • Minister Opstelten: doelstelling faciliteren ondernemers onvoldoende gewaarborgd. • Huidige regeling is niet ondernemersonvriendelijk. • Huidige regeling geeft vrijheid het samenwerkingsverband vorm te geven.
D. Voorgestelde wijziging personenvennootschappen (II) Kritiek niet doorgaan wijziging • Geen rechtspersoonlijkheid. • Behoefte aan duidelijkheid en modernisering. • Voorstel wel werkbaar in de praktijk.
D. Gevolg niet doorgaan wijziging personenvennootschappen • Huidige regelingen blijven van kracht. • Geen mogelijkheid rechtspersoonlijkheid te geven aan personenvennootschap. • Maatschap verdwijnt niet, dus onderscheid tussen beroep en bedrijf blijft bestaan. • Maatschap hoeft dus ook niet meer te worden omgezet naar NV i.v.m. vertegenwoordiging en aansprakelijkheid in het verleden dus onnodige kosten gemaakt
D. Personenvennootschappen (I)
stil
beroep bedrijf
maatschap maatschap
beroep
maatschap
bedrijf
VOF CV
Maatschap
openbaar
D. Personenvennootschappen (II) Algemeen: • Geen rechtspersoonlijkheid • Samenwerkingsafspraken opgenomen in overeenkomst i.p.v. wet • Uitgangspunt: gelijkwaardigheid • Gebonden gemeenschap en afgescheiden vermogen (bij openbare maatschap, VOF en CV) • Algemene wettelijke regels maatschap, plus aanvullende bijzondere regels VOF/ CV
D. Personenvennootschappen (III) Inbreng: • Geld, (genot van) goederen, arbeid en/of vlijt • Inbreng als juridische of economische eigendom of als genotsrecht • Wijze van inbreng relevant bij winstverdeling en vereffening Verdeling voordeel: • Evenredige verdeling, tenzij in de overeenkomst anders is bepaald, danwel er een andersluidend unaniem besluit is genomen
D. Personenvennootschappen (IV) Interne verhoudingen: •
Grenzen bestuurshandelingen: doel, wettelijke bepalingen, overeenkomst en redelijkheid en billijkheid
•
Voor beheershandelingen: “de dagelijkse en normale werkzaamheden” geen unanimiteit vereist.
•
Beschikkingshandelingen: unanimiteit vereist voor binding
•
Afwijkende regeling in overeenkomst mogelijk (interne werking!)
D. Personenvennootschappen (V) Externe verhoudingen: Gebondenheid: Handelingen in naam van de maatschap Rechtsgeldige vertegenwoordiging: • Geen (afdoende) volmacht bij maatschap: mogelijkheid bekrachtiging of gebondenheid door gewekt vertrouwen • Bij VOF: elk der vennoten is bevoegd tot vertegenwoordiging, maar: begrensd door doel en overeenkomst. Bij inschrijving beperking bij KvK: geen bescherming derden • Bij CV: beherend vennoot gelijk aan VOF, stille vennoot: nimmer bevoegd
D. Personenvennootschappen (VI) Aansprakelijkheid maten: • Maatschap: voor gelijke delen • VOF: hoofdelijk • CV: beherende vennoten hoofdelijk, stille vennoten enkel verhaal op inbreng • Interne regresmogelijkheid Positie schuldeisers: • Allereerst verhalen op afgescheiden vermogen, daarna mogelijkheid tot verhalen op privé vermogen Procesvertegenwoordiging
D. Personenvennootschappen (VII) Ontbinding: • tijdsverloop • tenietgaan goed/volbrenging doel • opzegging • dood/curatele/faillissement/schuldsanering • door rechter vanwege gewichtige redenen • in overeenkomst opgenomen gronden Vernietiging Na ontbinding: • Vereffening en verdeling • Voortzettings- en vermogensbeding
Vragen?
