Tematické setkání AVZ Listopad 2013
„Obchodní závazkové vztahy zadavatelů s vybranými uchazeči v režimu NOZ“
JUDr. Roman Buzek
Hlavní zásady NOZ – smluvní právo •
Autonomie vůle – zásadní dispozitivnost ustanovení o smluvním právu
•
Tam, kde není výslovný zákonný zákaz, je ujednání odchylky od zákona přípustné, ledaže se tím poruší dobré mravy, veřejný pořádek, právo týkající se postavení osob, včetně práva na ochranu osobnosti (§ 1 odst. 2 NOZ x § 2 odst. 3 obč. zák., § 263 ObchZ)
•
Zásada bezformálnosti (§ 559 NOZ) – snížení počtu případů, kdy přísné formální požadavky – změna smluv, ujednání o zachování určité formy (§ 564 NOZ)
•
Právní jednání v pochybnostech spíše za platné – dodatečné vyjasnění projevu vůle (§ 553/2 NOZ), dovolání se neplatnosti smlouvy pro nedodržení formy (§ 582 NOZ)
•
Ochrana slabší smluvní strany – kdo slabší dle konkrétních okolností (§ 433 odst. 2 NOZ – osoba jednající mimo souvislost s vlastním podnikáním, § 1810 a násl. – spotřebitel, § 1798 a násl. adhézní smlouvy, § 1793 -1797 neúměrné krácení a lichva)
2
Všeobecná ustanovení o závazcích •
Smlouva je uzavřena, lze-li rozumně předpokládat, že by ji strany uzavřely i bez dohody o takové náležitosti (strany nemusí být dohodnuty na celém jejím obsahu) - § 1726 NOZ
•
Převzetí principu vzájemně závislých (podmíněných) smluv z § 275 odst. 1, 3 ObchZ - § 1727 NOZ
•
Předsmluvní odpovědnost – dospějí-li strany při jednání o smlouvě tak daleko, že se uzavření jeví jako vysoce pravděpodobné - § 1729 NOZ (nepoctivé jednání, náhrada škody)
•
Přijetí nabídky – odpověď s dodatkem nebo odchylkou, která podstatně nemění podmínky nabídky, je přijetím nabídky, pokud navrhovatel bez zbytečného odkladu takové přijetí neodmítne - § 1740 odst. 3 NOZ
•
Vzdá-li se strana všeobecně námitek proti platnosti smlouvy, nepřihlíží se k tomu § 1755 NOZ, práva napadnout smlouvu pro absolutní neplatnost se nelze vzdát
3
Všeobecná ustanovení o závazcích •
Platí zásada bezformálnosti smluv, písemná forma musí být zachována, vyžaduje-li to alespoň jedna ze smluvních stran - § 1756 až 1758 NOZ
•
Nepředvídaná změna okolností po uzavření smlouvy – právo domáhat se zrušení závazku, ale i jeho úpravy (obecně – nejen u smlouvy o smlouvě budoucí) - § 1765 a 1766 NOZ
•
Smlouva o plnění třetí osoby (smlouva k tíži třetího), zavázán jen ten, kdo slibuje; rozlišuje se slib (náhrada škody) od pouhé přímluvy - § 1769 NOZ
•
Zvláštní způsoby uzavírání smlouvy – ne klasicky nabídka jedné strany a akceptace druhé strany, smluvní strany tvoří společně nebo lze dohodnout odchylky - § 1770 NOZ, § 82 ZVZ
•
Smlouva o smlouvě budoucí – nemusí být dohodnuty podstatné náležitosti, ujednání obsahu alespoň obecným způsobem, konstrukce smlouvy dle ObchZ - § 1785 až 1788 NOZ
4
Všeobecná ustanovení o závazcích •
Institut neúměrného krácení (plnění v hrubém nepoměru) - § 1793 až 1795 NOZ
•
Smlouvy uzavírané adhézním způsobem – týká se způsobu uzavírání, ne samotné smlouvy, jedna strana předloží druhé hotový text smlouvy a druhá strana má možnost buď přijmout nebo odmítnout - § 1798 až 1801 NOZ
•
Věřitel, který bez rozumného důvodu otálí s uplatněním práva na zaplacení dluhu tak, že úroky činí tolik co jistina, pozbývá právo požadovat další úroky (§ 1805 odst. 2 NOZ)
•
Úroky z úroků lze požadovat bylo-li to ujednáno. Lze ujednat i to, že úroky přirostou k jistině a budou se úročit společně s ní - § 1806 NOZ
•
Závdavek (§ 1808 NOZ) – potvrzení uzavření smlouvy a poskytnutí jistoty, že dluh bude splněn; poruší-li kdo dal závdavek – ponechání, poruší-li druhá strana – právo požadovat dvojnásobně tolik, splnění dluhu a není-li splnění už možné – náhrada škody; ustanovení dispozitivní povahy - § 1808 a 1809 NOZ
5
Všeobecná ustanovení o závazcích •
Zásadní změny nejsou u změny závazků (Instituty postoupení pohledávky, převzetí dluhu, novace, narovnání) - § 1879 až 1907 NOZ
•
Zánik závazků – výpověď: nově ustanovení chránící před šněrovacími úmluvami zavazujícími na neúměrně dlouhou dobu (§ 2000 NOZ) – smlouva bez vážného důvodu uzavřena na dobu života člověka nebo na s kýmkoli na dobu delší 10 let
•
Zajištění a utvrzení dluhů – finanční záruka (z platné úpravy bankovní záruky v ObchZ, nejen banka) - § 2029 až 2039 NOZ
•
Smluvní pokuta (§ 2048 až 2052 NOZ) – změny: 1. Jako smluvní pokutu lze sjednat i nepeněžité plnění; 2. Vylučuje se zánik práva na smluvní pokutu v případě nezaviněného porušení (§ 545 odst. 3 obč. zák.), lze ovšem princip zavinění ujednat 3. Lze sjednat nepravou smluvní pokutu (zaplacením zanikne smluvní povinnost) 4. Vznik práva se váže i na porušení povinnosti splnit závazek určitým způsobem 5. Ujednání o zaplacení určité částky pro případ, že nastane jiná skutečnost, než je porušení smluvní povinnosti, půjde o platné ujednání
6
Přechodné ustanovení dle NOZ •
§ 3028 odst. 3 NOZ:
•
„… řídí se jiné právní poměry [než osobní, rodinná a věcná práva] vzniklé přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona, jakož i práva a povinnosti z nich vzniklé, včetně práv a povinností z porušení smluv uzavřených přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona, dosavadními právními předpisy. To nebrání ujednání stran, že se tato jejich práva a povinnosti budou řídit tímto zákonem ode dne nabytí jeho účinnosti.“
•
nejasné kdy vzniká v zadávacím řízení „právní poměr“: • zahájením (oznámení/výzva)? • pokud ano, jak je to u vícefázových řízení? • podáním nabídky? • uzavřením smlouvy?
bylo rozhodnuto vložit specifické přechodné ustanovení do ZVZ
7
Přechodné ustanovení dle NOZ •
Změnový zákon k NOZ (č. 303/2013 Sb.) – část šedesátá čtvrtá (novela ZVZ) – přechodné ustanovení : „ Bylo-li přede dnem nabytí účinností zákona č. 89/2012 Sb., občanský zákoník, zahájeno zadávací řízení, řídí se soukromá práva a povinnosti ze smlouvy uzavřené na základě tohoto zadávacího řízení, včetně práv a povinností z porušení této smlouvy, dosavadními právními předpisy, ledaže zadavatel v zadávacích podmínkách určí jinak. To nebrání ujednání stran, že se tato jejich soukromá práva a povinnosti budou řídit zákonem č. 89/2012 Sb., občanský zákoník.“
právní režim smlouvy se řídí okamžikem zahájení ve smyslu ZVZ (tj. okamžikem odeslání oznámení nebo výzvy dle § 26 ZVZ) •
zadavatel může ale v letošním roce již zvolit NOZ
•
přechodné ustanovení umožňuje i pozdější změnu režimu uzavření smlouvy – pozor však na podstatnou změnu dle § 82 odst. 7 ZVZ!
8
Změny smluv po 1. 1. 2014 •
Situace – smlouva uzavřena dle ObchZ/OZ, po 1. 1. 2014 dojde k její změně
•
Přechodné ustanovení ZVZ neřeší!
•
= změna právního poměru vzniklého před nabytím účinnosti NOZ → řídí se dle § 3028/3 NOZ „starou“ právní úpravou ??? •
• • •
dílčí změny obsahu (dílčích práv a povinností či jejich prvků – např. doba plnění) v souladu s § 82 odst. 7 ZVZ (nepodstatná změna) dodatečné práce či služby (vícepráce) zadané v JŘBU dle § 23/7/a) ZVZ – jde o změnu (rozšíření) nepřímého předmětu plnění dodatečné dodávky zadané v JŘBU dle § 23/5/b) ZVZ – dtto opční právo zadané v JŘBU dle § 23/7/b) ZVZ – sporné, zda nejde o nový závazkový vztah (v režimu NOZ)
Nerozhoduje ÚOHS, ale soudy (otázka několika let)
9
Rámcové smlouvy a DNS •
Situace – rámcová smlouva (RS), event. DNS uzavřené dle ObchZ/OZ, prováděcí smlouvy po 1. 1. 2014
•
RS dle § 11 ZVZ stanoví podmínky, kterými se budou řídit veřejné zakázky zadané na jejím základě
•
Nejde ještě o závazek k plnění (u žádného typu RS), ten vzniká až prováděcí smlouvou
•
ALE zároveň: • mezi stranami vznikl určitý právní vztah • obsah prováděcí smlouvy je z velké části určen právě RS
•
→ zřejmě se rovněž uplatní § 3028/3 NOZ ??? – i prováděcí smlouvy ve starém režimu (jinak by muselo dojít ke změně RS na podmínky NOZ – dopad podstatné změny dle § 82 odst. 7 ZVZ ?)
•
Ještě méně jasné než u změn smluv….
10
Novelizace ZVZ – změnový zákon k NOZ •
Změnový zákon k NOZ (č. 303/2013 Sb.) – část šedesátá čtvrtá (novela ZVZ) – terminologické změny:
•
definice VZ na dodávky (§ 8 odst. 1) – rovněž pacht
•
výjimka pro nemovitosti (§ 18 odst. 1 písm. d)) – rovněž pacht
•
pojem „nemovitých věcí“místo „nemovitostí, bytů či nebytových prostor“ (§ 18 odst. 1 písm. d))
•
výjimka dle § 18 odst. 1 písm. g) – nově „ nabytí, nájem nebo pacht závodu“
•
dále též § 88/4/h) a příl. 1 ZVZ
11
Další změny v důsledku NOZ Vybrané změny ve smluvním právu (1) •
NOZ neobsahuje obdobu § 261 odst. 2 ObchZ – smlouvy státu a veřejné správy ve standardním režimu (neuplatní se spec. ust. pro podnikatele)
•
Dopad i do procesních otázek (OSŘ): • novela OSŘ č. 293/2013 Sb. • spory ze smluv rozhodují okresní soudy • ALE: krajský soud – spory z nadlimitních veřejných zakázek na stavební práce vč. dodávek k jejich provedení (§ 9/2/o) OSŘ)
•
smlouva uzavíraná adhézním způsobem dle § 1798 an. NOZ: • pokud zadavatel stanoví text smlouvy (stačí základní podmínky) • § 1800/2: zvláště nevýhodná doložka pro slabší stranu bez rozumného důvodu či závažné a neodůvodněné odchýlení od obvyklých podmínek v obdobných případech – neplatnost doložky
12
Další změny v důsledku NOZ Vybrané změny ve smluvním právu (2) •
Obchodní podmínky - § 1751 NOZ (dosud § 273 ObchZ): • musí být připojeny k nabídce nebo stranám známé (ve VZ nutno přiložit k ZD) • odkaz na OP vypracované odbornými nebo zájmovými org. – jen mezi podnikateli (též zadavatelé dle § 2 odst. 2 písm. d) ZVZ)
•
Doručování - § 570 – 573 NOZ (tzv. jednání vůči nepřítomné osobě): • § 570 – právní jednání působí vůči nepřítomné osobě od okamžiku dojití projevu vůle - tzv. teorie dojití (dosud § 45/1 OZ) • § 573 – vyvratitelná domněnka - při zaslání poštou – došla třetí pracovní den po odeslání (15. prac. den do zahraničí)
•
Platební podmínky - § 1963 an. NOZ (dosud § 340 an. ObchZ): • mezi podnikatelem a veřejnoprávní korporací (či právnickou osobou jí založenou) – splatnost 30 dnů (max. 60 dnů, pokud je to odůvodněno povahou závazku)
13
Další změny v důsledku NOZ Odpovědnost, náhrada škody •
§ 2894 an. NOZ - nová koncepce
•
Škoda způsobená porušením zákona - § 2910 an. NOZ: • vyžaduje se zavinění • domněnka zavinění z nedbalosti (§ 2911 a 2912): • nejedná-li škůdce, jak lze od osoby průměrných vlastností v soukromém styku důvodně předpokládat • dá-li najevo zvláštní znalost, dovednost, pečlivost a neuplatní je
•
Porušení smluvní povinnosti - § 2913: • objektivní odpovědnost • zproštění – mimořádná nepředvídatelná a nepřekonatelná překážka vzniklá nezávisle na jeho vůli
•
škoda způsobená informací nebo radou - § 2950: • jako příslušník určitého stavu nebo povolání, jinak jako odborník
14
Kupní smlouva •
Na podstatě se nic nemění – úplatný převod vlastnického práva, odstranění dualismu, za základ úprava v ObchZ, nová systematika - § 2079 až § 2183 NOZ
•
Rozlišení kupní smlouvy od SoD – dodání věci,která má být vyrobena, se posoudí jako kupní smlouva, ledaže se kupující zavázal dodat podstatnou část materiálu (§ 2086 odst.1 NOZ
•
Za kupní smlouvu se nepovažuje smlouva, podle níž převážná část plnění spočívá ve výkonu činnosti, při zahrnutí montáže nejde automaticky o SoD – tato činnost musí převažovat (§ 2086 odst. 2 NOZ)
•
Rozhodující pro přechod nebezpečí škody na věci není okamžik nabytí vlastnického práva,ale okamžik převzetí věci - § 2082 NOZ
•
Zesílení práv kupujícího u odpovědnosti za vady. Základním kriteriem pro určení práv není hledisko opravitelných a neopravitelných vad, ale hledisko intenzity, jakou vadnost plnění porušuje smlouvu (§ 2106 a § 2107 NOZ), opouští se princip prekluze – opožděná reklamace nevede k zániku práva (§ 2112)
15
Kupní smlouva •
Zvláštní ustanovení o skrytých vadách stavby spojené se zemí pevným základem: pokud kupující neoznámí do 5 let od nabytí, soud nepřizná, namítne-li prodávající; právo námitky nemá – věděl nebo musel vědět (§ 2129 odst. 2 NOZ)
•
Vedlejší ujednání – Z ObchZ se přebírá koupě na zkoušku a cenové doložky, nově výhrada zpětného prodeje (§ 2139 NOZ – kupující si vymíní, že věc prodá prodávajícímu zpět) a výhrada lepšího kupce (§ 2152 až 2153 NOZ – prodávající nabývá právo dát přednost lepšímu kupci, přihlásí-li se v určené lhůtě)
•
Výhrada zpětné koupě – vrácení věci v nezhoršeném stavu a vrácení kupní ceny, lze uplatnit jak na movitou, tak i na nemovitou věc (dnes jen na movitou), není vyžadována písemná forma, zavazuje i dědice, nebyla-li sjednána lhůta – 3 letá u movitých, 10 letá u nemovitých (§ 2135 až 2138 NOZ)
•
Předkupní právo – předkupník a koupěchtivý, předkupník zaplatí kupní cenu ujednané lhůtě, jinak do 8 dnů po nabídce u věci movité a do 3 měsíců u věci nemovité – po nabídce; může být sjednáno jako právo věcné, zavazuje dědice (§ 2140 a násl.NOZ)
16
Kupní smlouva •
Předkupní právo u superficiální zásady (superficies solo cedit- povrch ustupuje pozemku): - k 1. 1. 2014 bude stavba v rukou vlastníka odlišného od vlastníka pozemku, nestane součástí pozemku (§ 3055 odst. 1 NOZ) a bude nadále nemovitou věcí, právní spojení pozemku a stavby se odloží - § 3056 odst. 1 NOZ zakládá vlastníkovi pozemku zákonné předkupní právo ke stavbě a vlastníkovi stavby zákonné předkupní právo k pozemku - povinnost nabídnout: nebude-li využito, zůstane zachováno a bude věc zatěžovat i nadále; bude-li využito, dojde k právnímu spojení obou věcí – stavba se stane součástí pozemku a předkupní právo zanikne
•
Zvláštní ustanovení o koupi závodu (§ 2175 až § 2183 – smlouva o prodeji podniku, závod: vše, co zpravidla slouží k jeho provozu, zachována úprava ObchZ (§ 476 až §488a) a vztah k zák.práce (§ 338:koupě závodu =převod činnosti zaměstnavatele)
17
Smlouva o dílo •
Odstranění dualismu současné právní úpravy
•
Východiskem stávající smlouva o dílo podle ObchZ (§536 až 565), ovšem s úpravami (přihlíží i k bývalému ZMO – přesnost a přehlednost)
•
Struktura úpravy v NOZ (§ 2586 až § 2635 NOZ, 4 oddíly – obecná ustanovení, určení ceny dle rozpočtu, stavba jako předmět díla, dílo s nehmotným výsledkem)
•
Obsah závazku ze smlouvy o dílo (§ 2586 odst. 1 NOZ – srov. § 536 odst. 1 ObchZ): Smlouvou o dílo se zhotovitel zavazuje provést na svůj náklad a nebezpečí pro objednatele dílo a objednatel se zavazuje dílo převzít a zaplatit cenu.
18
Vlastnické právo ke stavbě – předmětu díla, nebezpečí škody •
Vlastnictví stavby jako předmětu díla (§ 2599 až 2603 NOZ – srov. § 542 až 545 ObchZ) – obdoba právní úpravy v ObchZ - stavba na pozemku objednatele nebo na pozemku, který objednatel opatřil, je ve vlastnictví objednatele - jinak ve vlastnictví zhotovitele
•
Zhotovuje-li se objednateli stavba na objednávku, nese zhotovitel nebezpečí škody nebo zničení stavby až do jejího předání, ledaže by ke škodě došlo i jinak
•
Nabytí vlastnického práva zhotovitelem k věci zpracováním a zmaření díla (zhotovitel neodpovídá - objednatel nemá právo na náhradu za věc kterou předal, jen na BO; zhotovitel odpovídá – peněžitá náhrada nebo vrácení věci téhož druhu)
•
nabytí vlastnického práva objednatelem k věci zpracováním a zmaření díla (odpovídá zhotovitel – vydání věci, náhrada; neodpovídá – vydání, náhrada použité věci)
19
Pevná cena, cena dle rozpočtu •
V případě pevné ceny nebo určené odkazem na rozpočet, který je součástí smlouvy nebo předem sdělen (§ 2620 NOZ – srov. § 547 odst. 2 ObchZ) - nemůže ani objednatel ani zhotovitel žádat změnu ceny proto, že si dílo vyžádalo jiné úsilí nebo náklady, než bylo předpokládáno, včetně zvýšení rozsahu prací; - při zcela mimořádné nepředvídatelné okolnosti, která dokončení díla podstatně ztěžuje, může soud podle svého uvážení rozhodnout o spravedlivém zvýšení ceny za dílo, anebo o zrušení smlouvy a vypořádání stran * to neplatí, převzala-li některá ze stran nebezpečí změny okolností, nebo prohlásila, že se okolnost nestane
•
Rozlišení rozpočtu úplného (závazného - § 2621 odst. 2 NOZ) a neúplného (s výhradou - § 2622 NOZ), vztah k právu požadovat zvýšení ceny
20
Provedení díla, převzetí stavby •
Dílo je provedeno, je-li dokončeno a předáno (§ 2604 NOZ – srov. § 554; a násl.)
•
Dílo je dokončeno, je-li předvedena jeho způsobilost sloužit svému účelu. objednatel převezme dokončené dílo s výhradami, nebo bez výhrad
•
Převezme-li objednatel dílo bez výhrad, nepřizná mu soud právo ze zjevné vady díla, namítne-li zhotovitel, že právo nebylo uplatněno včas (§ 2605 odst. 2 NOZ)
•
Provádí-li se dílo postupně a lze-li jednotlivé stupně odlišit, může být předáno a převzato po částech (§ 2606 NOZ)
•
Objednatel nemá právo odmítnout převzetí stavby pro ojedinělé drobné vady, které samy o sobě ani ve spojení s jinými nebrání užívání stavby funkčně nebo esteticky, ani její užívání podstatným způsobem neomezují (§ 2628 NOZ)
•
Zjednodušení postavení zhotovitele oproti stávající úpravě v ObchZ (§ 537 odst. 2 ObchZ – povinnost jen provedené, tj. bezvadné, dílo)
21
Právo na zaplacení ceny, vady •
Právo na zaplacení ceny díla vzniká provedením díla (§ 2610 NOZ - § 536 odst. 1 ObchZ)
•
Vazba na nové pojetí provedení díla – zjednodušená pozice zhotovitele
•
Je-li dílo přejímáno po částech, vzniká právo na zaplacení ceny za každou část při jejím provedení; právo zhotovitele požadovat během díla přiměřenou část odměny, provádí-li se dílo po částech nebo se značnými náklady a nebylo ujednáno placení zálohy
•
Práva z vad – obdobná právům kupujícího z kupní smlouvy (§ 2615 odst.2 NOZ), stejná koncepce jako dnešní úprava ObchZ (§ 564)
•
Skryté vady stavby (§ 2629 odst. 1 NOZ) musí být notifikovány bez zbytečného odkladu poté, co mohly být při dostatečné péči zjištěny, nejpozději však do 5 let od převzetí stavby (srov. § 562 odst. 2 ObchZ – 5 let, § 646 odst. 3 obč. zák. – 3 roky)
22
Společná odpovědnost účastníků výstavby •
Bylo-li plněno vadně, je vzhledem k tomu, co sám dodal, zavázán se zhotovitelem společně a nerozdílně (§ 2630 odst. 1 NOZ) - subdodavatel zhotovitele, ledaže prokáže, že vadu způsobilo rozhodnutí zhotovitele nebo toho, kdo nad stavbou vykonával dozor, - kdo dodal stavební dokumentaci, ledaže prokáže, že vadu nezpůsobila chyba ve stavební dokumentaci, a - kdo prováděl dozor nad stavbou, ledaže prokáže, že vadu stavby nezpůsobilo selhání dozoru
•
Zhotovitel se zprostí povinnosti z vady stavby (§ 2630 odst. 2 NOZ), prokáže-li, že vadu způsobila jen chyba ve stavební dokumentaci dodané osobou, kterou se objednatel zvolil, nebo jen selhání dozoru nad stavbou vykonávaného osobou, kterou si objednatel zvolil
23
JUDr. Roman Buzek MT Legal s.r.o., advokátní kancelář
Děkuji za Vaši pozornost
