Bezpečná plavba v nestabilních vodách, aneb pojďte s námi na palubu českého zadávání
Problematické momenty z aplikace NOZ – dopady NOZ na zakázkové vztahy Mgr. David Dvořák, LL.M., Ph.D. MT Legal s.r.o., advokátní kancelář
DOPAD NOZ NA ZADÁVÁNÍ VEŘEJNÝCH ZAKÁZEK
2
Důvody dopadu NOZ na zadávání VZ 1) zadávací řízení = soukromoprávní proces • judikatura KS Brno (např. sp.zn. 62 Ca 28/2008) a NSS (sp.zn. 62 Af 64/2011), rovněž NS k odpovědnosti za škodu nesprávným úředním postupem (ale NS, sp. zn. 33 Cdo 594/2012 - veřejnoprávní úprava!) • § 9/2 NOZ – subsidiární použití NOZ na neupravené otázky 2) smlouva na plnění VZ = soukromoprávní smlouva • dříve nejčastěji v režimu ObchZ, nyní NOZ • je nutno řešit dopady na VZ zadávané v přechodném období a na změny uzavřených smluv (přechodná ustanovení) • zásadní dopad do vlastního obsahu smluv 3) další dílčí dopady • např. změna definice věci
3
Interpretace ZVZ ve světle NOZ • • •
uplatní se část první, hlava I NOZ (Základní zásady) – vedle § 6 ZVZ § 3030 NOZ – ustanovení hlavy I i na dosavadní předpisy interpretace a aplikace - § 2/1,2,3 NOZ:
•
(1) Každé ustanovení soukromého práva lze vykládat jenom ve shodě s Listinou základních práv a svobod a ústavním pořádkem vůbec, se zásadami, na nichž spočívá tento zákon, jakož i s trvalým zřetelem k hodnotám, které se tím chrání. Rozejde-li se výklad jednotlivého ustanovení pouze podle jeho slov s tímto příkazem, musí mu ustoupit.
•
(2) Zákonnému ustanovení nelze přikládat jiný význam, než jaký plyne z vlastního smyslu slov (jazykový) v jejich vzájemné souvislosti (systematický) a z jasného úmyslu zákonodárce (historický); nikdo se však nesmí dovolávat slov právního předpisu proti jeho smyslu (teleologický)
•
(3) Výklad a použití právního předpisu nesmí být v rozporu s dobrými mravy a nesmí vést ke krutosti nebo bezohlednosti urážející obyčejné lidské cítění.
4
Další principy a zásady plynoucí z NOZ •
• • • • • •
•
§ 1/2 - dispozitivnost - nelze pokud porušuje dobré mravy, veřejný pořádek a právo na ochranu osob – v ZVZ by zřejmě bylo v rozporu s veřejným pořádkem + tzv. nepřímý zákaz (správní delikt) § 4/1 – každá svéprávná osoba má rozum průměrného člověka a schopnost jej s běžnou péčí a opatrností užívat (vyvratitelná domněnka) § 5/1 – odborník – schopnost jednat se znalostí a pečlivostí, která je s jeho povoláním nebo stavem spojena; jinak jde k jeho tíži § 6 – povinnost jednat poctivě! zákaz těžit z nepoctivého jednání § 7 – domněnka - poctivé jednání a v dobré víře § 8 - zjevné zneužiti práva nepožívá ochrany § 10 – analogický výklad – dle nejbližšího ustanovení, jinak dle principů spravedlnosti a zásad NOZ – cíl dospět k dobrému uspořádání práv a povinností § 13 – legitimní očekávání obdobného rozhodnutí případu
5
Výklad právních jednání •
§ 556 NOZ – teorie vůle (dříve teorie projevu vůle): • vyloží se podle úmyslu jednajícího, byl-li znám nebo o něm musela druhá strana vědět • jinak, jaký by mu zpravidla přikládala osoba v postavení adresáta
•
§ 557 NOZ – přihlédne se mj. i k tomu co jednání předcházelo i jak strany následně daly najevo, jaký obsah a význam právnímu jednání přikládají
dopad do ZVZ? např. otázka posouzení nabídek a jejich vysvětlení dle § 76/3 ZVZ?
6
PŘECHODNÁ USTANOVENÍ A DOPAD NOZ NA UZAVŘENÉ SMLOUVY
7
Přechodné ustanovení dle NOZ • •
§ 3028 odst. 3 NOZ: „… řídí se jiné právní poměry [než osobní, rodinná a věcná práva] vzniklé přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona, jakož i práva a povinnosti z nich vzniklé, včetně práv a povinností z porušení smluv uzavřených přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona, dosavadními právními předpisy. To nebrání ujednání stran, že se tato jejich práva a povinnosti budou řídit tímto zákonem ode dne nabytí jeho účinnosti.“
nejasné kdy vzniká v zadávacím řízení „právní poměr“: • autoři NOZ – široké pojetí = již podání nabídky či vyhlášení řízení • vs. • část právníků – úzké pojetí = právní vztah (uzavřená smlouva)
8
Přechodné ustanovení dle ZVZ •
změnový zákon k NOZ (č. 303/2013 Sb.) – část šedesátá čtvrtá (novela ZVZ) – přechodné ustanovení : • „ Bylo-li přede dnem nabytí účinností zákona č. 89/2012 Sb., občanský zákoník, zahájeno zadávací řízení, řídí se soukromá práva a povinnosti ze smlouvy uzavřené na základě tohoto zadávacího řízení, včetně práv a povinností z porušení této smlouvy, dosavadními právními předpisy, ledaže zadavatel v zadávacích podmínkách určí jinak. To nebrání ujednání stran, že se tato jejich soukromá práva a povinnosti budou řídit zákonem č. 89/2012 Sb., občanský zákoník.“ právní režim smlouvy se řídí okamžikem zahájení ve smyslu ZVZ (tj. okamžikem odeslání oznámení nebo výzvy dle § 26 ZVZ) • zadavatel mohl ale již v roce 2013 zvolit NOZ • přechodné ustanovení umožňuje i pozdější změnu režimu uzavření smlouvy – pozor však na podstatnou změnu dle § 82 odst. 7 ZVZ!
9
Změny smluv po 1. 1. 2014 (1) závazky v užším smyslu
smlouva = závazek v širším smyslu
Kč – platební podmínky, … plnění – předmět, doba, místo, kvalita…
Z
vedlejší závazky – např. povinnost součinnosti
D
vedlejší závazky – např. povinnost mlčenlivosti
VZ
10
Změny smluv po 1. 1. 2014 (2) •
situace – smlouva uzavřena dle ObchZ/OZ, po 1. 1. 2014 dojde k její změně; přechodné ustanovení v ZVZ neřeší! • = změna právního poměru vzniklého před nabytím účinnosti NOZ → řídí se dle § 3028/3 NOZ „starou“ právní úpravou? • dílčí změny obsahu (dílčích práv a povinností či jejich prvků – např. doba plnění) v souladu s § 82 odst. 7 ZVZ (nepodstatná změna) • dodatečné práce či služby (vícepráce) zadané v JŘBU dle § 23/7/a) ZVZ – jde o změnu (rozšíření) nepřímého předmětu plnění • dodatečné dodávky zadané v JŘBU dle § 23/5/b) ZVZ – dtto • opční právo zadané v JŘBU dle § 23/7/b) ZVZ – sporné, zda nejde o nový závazkový vztah (v režimu NOZ) • princip kontinuity právního poměru (NS sp.zn. 32 Cdo 4821/2007) nerozhoduje ÚOHS, ale soudy (otázka několika let)
11
