"Statutár" nebo ředitel...? Pavla Přikrylová, advokát, partner Adéla Krbcová, advokát

"Statutár" nebo ředitel...? Odpovědnost statutárních orgánů a souběh funkce statutárního orgánu a pracovního poměru

Pavla Přikrylová, advokát, partner Adéla Krbcová, advokát Svaz průmyslu a dopravy České republiky Praha, 13. října 2009

www.peterkapartners.com

JAKÉ JSOU STATUTÁRNÍ ORGÁNY ČESKÝCH SPOLEČNOSTÍ?

• • • • • •

jednatel/é společnosti s ručením omezeným představenstvo akciové společnosti společník/ci veřejné obchodní společnosti komplementář/i komanditní společnosti vedoucí organizační složky (v omezené míře) představenstvo družstva

Další osoby, které mohou mít obdobné pravomoci: • prokurista • zmocněnec na základě plné moci • zákonný zmocněnec


KDO SE MŮŽE STÁT STATUTÁRNÍM ORGÁNEM ČI JEHO ČLENEM?

• fyzické osoby (výjimečně i právnické osoby – např. komplementář)

• čeští občané i cizinci – pokud cizinec z třetí země vykonává funkci statutárního orgánu přímo ze zahraničí, nepotřebuje pobytový titul (vízum, povolení k pobytu) – pokud cizinec z třetí země vykonává funkci statutárního orgánu v ČR, potřebuje pobytový titul; pracovní povolení potřebuje jen, pokud statutární orgán plní úkoly vyplývající z předmětu podnikání společnosti

• společník/akcionář i třetí osoba www.peterkapartners.com

INDIVIDUÁLNÍ NEBO KOLEKTIVNÍ ORGÁN?

Jednatelé / společníci v.o.s. / komplementáři atd. = individuální statutární orgán • jsou-li jmenováni dva či více jednatelů, každý z nich jedná jménem společnosti samostatně, pokud zakladatelská listina / společenská smlouva nestanoví jinak (v praxi často společné jednání dvou osob) • způsob jednání se zapisuje do obchodního rejstříku • obchodní vedení – souhlas většiny jednatelů, nestanoví zakladatelská listina / společenská smlouva jinak Představenstvo = kolektivní orgán • nestanoví-li stanovy jinak, za představenstvo jedná navenek jménem společnosti každý člen představenstva • způsob jednání se rovněž zapisuje do obchodního rejstříku • rozhodnutí se přijímá většinou hlasů www.peterkapartners.com

CO JE NÁPLNÍ ČINNOSTI STATUTÁRNÍHO ORGÁNU?

• Jednání jménem • Řízení činnosti společnosti • Zabezpečování obchodního vedení včetně řádného vedení účetnictví • Provádění pokynů valné hromady (pokud nejsou v rozporu se zákonem) • Předkládání závěrek ke schválení, návrh na rozdělení zisku, úhradu ztráty • Činění úkonů směřujících ke konání valné hromady (svolání, příprava a rozeslání programu, podkladů, vyhotovení zápisu atd.) • Není-li stanoveno jinak, rozhodování o použití rezervního fondu


LZE OMEZIT JEDNÁNÍ STATUTÁRNÍCH ORGÁNŮ NAVENEK?

Omezení jednání jménem společnosti: • Např. podmínění určitých úkonů souhlasem valné hromady • Možné pouze ve stanovách/společenské smlouvě/zakladatelské listině/ rozhodnutí valné hromady nebo dozorčí rady • Není účinné vůči třetím osobám • Nezapisuje se do obchodního rejstříku


1) Na základě obchodního zákoníku Obecné: •

JAKÉ JSOU POVINNOSTI STATUTÁRNÍCH ORGÁNŮ?

• • •

(příkladmý výčet) •

•

•

•

vykonávat funkci s péčí řádného hospodáře (zvýšené nároky na kvalifikaci, zkušenosti apod. – „profesionál“) zabezpečit řádné vedení účetnictví vést seznam společníků s.r.o. / akcionářů a.s. zpracovat v zákonné lhůtě zprávu o vztazích mezi propojenými osobami (jde-li o ovládanou společnost a nebyla-li uzavřena ovládací smlouva) podávat návrhy na zápis / výmaz skutečností zapisovaných do obchodního rejstříku, povinnost ukládat zákonem požadované dokumenty do Sbírky listin svolat valnou hromadu a navrhnout jí příslušná opatření, jestliže zjistí, že celková ztráta společnosti dosahuje ½ základního kapitálu nebo to lze s ohledem na všechny okolnosti předpokládat (i po úhradě z disponibilních zdrojů) zachovávat mlčenlivost o důvěrných informacích a skutečnostech, jejichž vyzrazení by mohlo společnosti způsobit škodu řídit se zákonnými zásadami a pokyny schválenými www.peterkapartners.com valnou hromadou (ne ohledně obch. vedení)

Zákaz konkurence podle obchodního zákoníku – tj. (zejm. u s.r.o. a a.s.)

JAKÉ JSOU POVINNOSTI STATUTÁRNÍCH ORGÁNŮ? (pokr.)

• • •

•

zákaz podnikat v oboru stejném nebo obdobném oboru podnikání společnosti ani vstupovat se společností do obchodních vztahů zákaz zprostředkovávat nebo obstarávat pro jiné osoby obchody společnosti, zákaz účastnit se podnikání jiné společnosti jako společník s neomezeným ručením za závazky společnosti nebo jako ovládající osoba jiné osoby se stejným nebo podobným předmětem podnikání, zákaz vykonávat činnost jako statutární orgán nebo člen statutárního nebo jiného orgánu jiné právnické osoby se stejným nebo s podobným předmětem podnikání, ledaže jde o koncern.

Společenská smlouva / zakladatelská listina / stanovy mohou stanovit další omezení.


2) Na základě dalších zákonů JAKÉ JSOU POVINNOSTI STATUTÁRNÍCH ORGÁNŮ? (pokr.)

• Insolvenční zákon: – Povinnost podat insolvenční návrh bez zbytečného odkladu poté, co se statutární orgán (jeho člen) dozvěděl o úpadku společnosti (nebo při náležité pečlivosti dozvědět měl). • Zákon o účetnictví: – Povinnost zajistit řádné vedení účetnictví a účetních knih


Pozor na ust. § 196a obchodního zákoníku:

JAKÉ JSOU POVINNOSTI STATUTÁRNÍCH ORGÁNŮ? (pokr.)

•

•

Transakce (zejm. smlouva o půjčce, úvěru, zajištění závazků) mezi společností a určitými osobami - mimo jiné statutární orgán/jeho člen/osoba mu blízká - musí být předem schválena valnou hromadou - musí uskutečněna za podmínek obvyklých v obchodním styku Nabytí / prodej majetku mezi společností / jí ovládanou osobou a určitými propojenými osobami – mimo jiné statutární orgán/jeho člen/osoba mu blízké - za protihodnotu ve výši alespoň 1/10 základního kapitálu - musí být schváleno valnou hromadou (3 roky od vzniku společnosti) - hodnota musí být stanovena znalcem jmenovaným soudem www.peterkapartners.com

JAK A KOMU JE STATUTÁRNÍ ORGÁN ODPOVĚDNÝ? ODPOVĚDNOST – OBČANSKOPRÁVNÍ

Statutární orgán (jeho člen) je odpovědný za škodu, kterou způsobil společnosti nebo 3. osobě porušením povinnosti (zákonné, smluvní) = osobní objektivní občanskoprávní odpovědnost (odpovědnost za výsledek, bez zřetele na zavinění) Zbavení se odpovědnosti : • Pouze okolnosti vylučující odpovědnost - § 374 obch. zák., tj. překážky, které nastaly nezávisle na vůli statutárního orgánu a brání mu ve splnění povinnosti, nelze-li rozumně předpokládat, že by překážku nebo její následky odvrátil či překonal, a že by v době vzniku závazku překážku předvídal • Důkazní břemeno nese statutární orgán Omezení odpovědnosti: • Jakékoli omezení odpovědnosti je neplatné, nemá žádné právní důsledky. Společná a nerozdílná odpovědnost : • všech jednatelů, všech členů představenstva www.peterkapartners.com

Různé „druhy“ (podle toho, komu odpovídá) : • Odpovědnost vůči společnosti (přímá) – – – – –

ODPOVĚDNOST – OBČANSKOPRÁVNÍ (pokr.) •

Nejednání s péčí řádného hospodáře Porušování zákonných povinností Neplnění pokynů schválených valnou hromadou Provedení nezákonného pokynu Atd.

Odpovědnost za škodu způsobenou věřitelům v insolvenci − nepodáním insolvenčního návrhu, ledaže prokáže, že tím nezpůsobil škodu

•

Odpovědnost za škodu způsobenou společníkům, členům, věřitelům v rámci přeměn − za škodu vzniklou porušením jejích povinností při přeměně (pokud nejednal s péčí řádného hospodáře) www.peterkapartners.com

Ručení jako forma nepřímé odpovědnosti :

ODPOVĚDNOST – OBČANSKOPRÁVNÍ Pokr.)

škoda je způsobená 3. osobě – vznikne-li společnosti závazek k úhradě škody, statutární orgán / jeho členové, kteří škodu způsobili, ručí za náhradu škody. + Regres společnosti.

Společné a nerozdílné ručení •

•

•

•

za závazky společnosti, jestliže odpovědný statutární orgán / jeho člen neuhradil škodu a věřitelé nemohli dosáhnout uspokojení pohledávky z majetku spol. (platební neschopnost, zastavení plateb) za škodu způsobenou třetím osobám v důsledku toho, že rozhodnutí valné hromady bylo vydáno v rozporu s právem (jednatelé, kteří nerespektovali obch.z. v souvislosti s přijímáním usnesením valné hromady – např. §196a) za náhradu újmy způsobené společnosti ovládající osobou, pokud statutární orgán neuvedl ve zprávě o vztazích mezi propojenými osobami opatření a smlouvy, z kterých vznikla újma, a újma nebyla uhrazena (nebyla uzavřena smlouva o její úhradě) uplatní se i ručení statutárních orgánů ovládající osoby www.peterkapartners.com

ODPOVĚDNOST – OBČANSKOPRÁVNÍ Pokr.)

Důsledky odpovědnosti: • náhrada způsobené škody (i ušlý zisk) • specifické sankce v případě porušení zákazu konkurence • smluvní pokuta (je-li sjednána ve smlouvě o výkonu funkce)


České právo prozatím nezná trestní odpovědnost právnických osob –> přenesena na fyzické osoby – statutární orgány (jejich členy)

ODPOVĚDOST – TRESTNÍ

Odpovědnost = subjektivní; u trestných činů je třeba prokázat zavinění (úmysl, nedbalost) a) b) b) c) d) e) f) g) h) i) j) k) l) m) n)

§ 118 trestního zákona (the “TZ”) – neoprávněné podnikání § 121 TZ – poškozování spotřebitele § 125 TZ – zkreslování údajů o stavu hospodaření a jmění § 126 TZ – porušování povinnosti v insolvenčím řízení § 127 TZ – porušování závazných pravidel hospodářského styku § 128 TZ – zneužívání informací v obchodním styku §147 TZ – neodvedení daně, pojistného na sociální zabezpečení, na úrazové pojištění, na zdravotní pojištění a příspěvku na státní politiku zaměstnanosti §148 TZ – zkrácení daně, poplatku a podobné povinné platby § 149 TZ – nekalá soutěž § 248 TZ – zpronevěra § 250 TZ – podvod § 250a a 250b TZ – pojistný podvod a úvěrový podvod § 255 TZ – porušování povinnosti při správě cizího majetku § 256 TZ – poškozování věřitele § 256a TZ – zvýhodňování věřitele www.peterkapartners.com

ODPOVĚDNOST – správní

Odpovědnost právnických osob za správní delikty je upravena v řadě zákonů (např. z. o životním prostředí, vodní zákon, stavební zákon, živnostenský zákon atd.)

Odpovědnost fyzických osob za přestupky způsobené výkonem funkce statutárního orgánu upravuje přestupkový zákon.


JAK SMLUVNĚ UPRAVIT VZTAH STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A SPOLEČNOSTI?

Vztah mezi společností a statutárním orgánem / jeho členem je vztah OBCHODNĚPRÁVNÍ. • Řídí se: – obchodním zákoníkem – zakladatelskou listinou / společenskou smlouvou – stanovami – smlouvou o výkonu funkce, je-li uzavřena, jinak analogickou aplikací mandátní smlouvy


JAK SMLUVNĚ UPRAVIT VZTAH STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A SPOLEČNOSTI? (pokr.)

Vhodná úprava: UZAVŘENÍ SMLOUVY O VÝKONU FUNKCE

(dále jen „Smlouva“) • •

•

•

Uzavření Smlouvy o výkonu funkce není povinné. Smlouva není podmínkou vzniku funkce ani zápisu statutárního orgánu do obchodního rejstříku. Pokud není smlouva uzavřena, vztah se řídí přiměřeně ustanoveními o mandátní smlouvě, pokud ze zákona neplyne jinak. Není vyloučeno, aby se statutárním orgánem byla za splnění určitých uzavřena pracovní smlouva (viz dále).



Obsah Smlouvy : •

Úprava práv a povinností, kterou nejsou upraveny kogentními ustanoveními obchodního zákoníku (upřesnění práv a povinností)

•

Odměna, způsoby výpočtu či stanovení odměny, výplata

•

Další výhody

•

Nelze omezit odpovědnost (neplatnost)

•

V souladu s dobrými mravy, obchodními zvyklostmi, nesmí obcházet zákon



ODMĚNA ZA VÝKON FUNKCE •

Statutární orgán / jeho člen má obecně právo na odměnu za výkon funkce.

•

O odměně rozhoduje valná hromada.

•

Odměna může být sjednána ve Smlouvě. Ve smlouvě lze sjednat bezúplatný výkon funkce.

•

Není-li dohodnuto jinak, má statutární orgán právo na obvyklou odměnu (analogicky § 571 Obch.z.)



PROCEDURA •

Smlouva musí být písemná.

•

Smlouva musí být schválena valnou hromadou / jediným společníkem či akcionářem / všemi společníky. Schválení = podmínka účinnosti To v praxi znamená, že ke schválení se předkládá již konkrétní uzavřená smlouva.


SOUBĚH FUNKCE STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A ZAMĚSTNANECKÉHO POMĚRU JAK SMLUVNĚ UPRAVIT VZTAH STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A SPOLEČNOSTI? (pokr.)

• V praxi se často stává, že statutární orgán (jeho člen) je současně v pracovním poměru • Související judikatura Nejvyššího soudu : • • •

Nemožnost výkonu funkce statutárního orgánu v pracovním poměru (výkon statutární funkce není druh práce podle zákoníku práce) Nemožnost výkonu činností, které spadají do působnosti statutárního orgánu, touto osobou v pracovním poměru (obchodní vedení v širším smyslu) Statutární orgán však může uzavřít se společností pracovní poměr na výkon činností, které nespadají do působnosti statutárního orgánu



RIZIKO NEPLATNOSTI PRACOVNÍ SMLOUVY UZAVŘENÉ SE STATUTÁRNÍM ORGÁNEM •

• •

Pokud je statutární orgán současně zaměstnán např. jako generální ředitel na základě pracovní smlouvy, hrozí, že tato smlouva bude shledána neplatnou. Problém v souběhu zákonného zastoupení a jednání ve světle nejnovější judikatury Nejvyššího soudu – souběh není možný Problém střetu zájmu


Hlavní rozdíly Vztah

Společnost Statutární orgán (jeho člen)

Společnost Zaměstnanec

Typ

Obchodní

Pracovní

Právní úprava

Obchodní zákoník Zakladatelské dokumenty

Zákoník práce

Předmět

Výkon funkce statutárního orgánu

Výkon činností mimo působnost statutárního orgánu

Vznik

Jmenování / volba příslušným orgánem společnosti

Uzavření smlouvy, den nástupu

Skončení

Odvolání Odstoupení Vypršení funkčního období Jiné důvody stanovené obchodním zákoníkem

Uplynutí doby určité Dohoda Okamžité zrušení Výpověď Jiné důvody stanovené zákoníkem práce www.peterkapartners.com




Odpovědnost

Objektivní Neomezená Důkazní břemeno nese statutární orgán

Subjektivní Omezená zákoníkem práce (v případě nedbalosti – do 4,5 násobku mzdy) Důkazní břemeno nese zaměstnavatel

Odměna

Odměna schválená valnou hromadou Tantiéma

Mzda

Daně a sociální a zdravotní pojištění

Jednatel: -Odměna se zdaňuje stejně jako příjem zaměstnance - Odvody na zdravotní pojištění a sociální zabezpečení - Neodvádí nemocenské (možnost řešit komerčním pojištěním) - Daňově uznatelný náklad společnosti

- Standardní daň z příjmu fyzických osob (15%), měsíční zálohy sráží a odvádí příslušnému finančnímu úřadu zaměstnavatel - Odvody na zdravotní pojištění a sociální zabezpečení - Daňově uznatelný náklad společnosti




Daně a sociální a zdravotní pojištění

Členové představenstva (dozorčí rady) : - Odměna se zdaňuje stejně jako příjem zaměstnance - Odvody pouze na zdravotní pojištění - Daňově neuznatelný náklad společnosti



JEDNÁNÍ JMÉNEM SPOLEČNOSTI VS. ZASTUPOVÁNÍ

ZASTUPOVÁNÍ SPOLEČNOSTI

•

Přímé - jednání statutární orgán (jeho člen/ové)

•

Nepřímé – zastoupení zákonné zastoupení - vedoucí organizační složky - osoby pověřené při provozování podniku určitou činností, ke které obvykle dochází - osoby v provozovně smluvní zastoupení - zmocněnec (plná moc – generální / speciální) prokurista


PLNÁ MOC ZASTUPOVÁNÍ SPOLEČNOSTI (pokr.)

•

Úprava plných mocí není komplexně řešena obchodním zákoníkem. Použijí se ustanovení občanského zákoníku (§§ 31 až 33b).

•

Zmocněnec může být fyzická i právnická osoba (jednající prostřednictvím svého statutárního orgánu). Lze ustanovit jednoho či více zmocněnců.

•

Substituce (další zmocnění) je možné, pokud to umožňuje dohoda či zákon.

•

Speciální úprava procesních plných mocí - OSŘ.

•

Speciální úprava plných mocí k zastupování na VH. www.peterkapartners.com

PLNÁ MOC ZASTUPOVÁNÍ SPOLEČNOSTI (pokr.)

•

Obsahové náležitosti plné moci: - kdo je zmocnitel - kdo je zmocněnec - rozsah zmocněncova oprávnění - generální plná moc - speciální plná moc (1 či více úkonů)

•

Podle aktuální judikatury Nejvyššího soudu není možné udělit generální plnou moc jednomu jednateli/ členu představenstva, mají-li jménem společnosti jednat alespoň dva společně.

•

Překročení jednatelského oprávnění (jednatelství bez příkazu) : právní úkony zavazují zmocnitele, jen pokud tento úkon dodatečně schválí (i konkludentně). www.peterkapartners.com

PROKURISTA ZASTUPOVÁNÍ SPOLEČNOSTI (pokr.)

• • • • •

Prokuristu může ustanovit jen osoba / společnost zapsaná v obchodním rejstříku Prokurista se zapisuje do obchodním rejstříku Prokuristou může být pouze fyzická osoba Je možné ustavit 1 / více prokuristů + stanovit jim způsob jednání. Prokuristu jmenuje statutární orgán. V s.r.o. valná hromada (společenská smlouva / zakladatelská listina – jednatel)

•

Prokurista je zmocněn ke všem právním úkonům, k nimž dochází při provozu podniku (i když se k nim vyžaduje zvláštní plná moc)

•

Prokurista není zmocněn zcizovat a zatěžovat nemovitosti (ledaže výslovně upraveno). Další omezení nejsou možná. Interní omezení nejsou účinná vůči třetím osobám.

•

Podpis: firma podnikatele + připojí dodatek označující prokuru + podpis www.peterkapartners.com

ZÁKONNÉ ZASTOUPENÍ - § 15

ZASTUPOVÁNÍ SPOLEČNOSTI (pokr.)

Osoba, která byla při provozování podniku pověřena určitou činností, je zmocněna ke všem úkonům, k nimž při této činnosti obvykle dochází. (jedná se zejména o zaměstnance) Aktuální judikatura Nejvyššího soudu v těchto záležitostech : - Jde o kogentní ustanovení, nelze proto vyloučit zákonné zmocnění smluvně, jednostranně - Řeší souběh funkce statutárního orgánu a zákonného zastoupení – souběh není možný (podle velkého senátu : osoba, která je statutárním orgánem nebo jeho členem, nemůže současně jednat za společnost nebo družstvo jako zákonný zástupce podle § 15) Pozor na aplikaci v praxi. www.peterkapartners.com

Děkujeme za pozornost. Pavla Přikrylová [email protected] Adéla Krbcová [email protected]

PRAHA

BRATISLAVA

KYIV

SOFIA


"Statutár" nebo ředitel...? Pavla Přikrylová, advokát, partner Adéla Krbcová, advokát

Recommend Documents