Smluvní právo v novém občanském zákoníku Smlouvy v elektronických komunikacích Jan Zahradníček
[email protected]
Nová právní úprava
od 1. 1. 2014 (nový) občanský zákoník – č. 89/2012 Sb. (NOZ) zákon o obchodních korporacích – č. 90/2012 Sb. (ZOK) výsledkem rekodifikace je komplexní právní úprava soukromého práva odstranění dvojí právní úpravy smluvních závazkových vztahů dříve smlouvy dle ObčZ a smlouvy dle ObchZ nyní vše dle NOZ
Budou se smlouvy řídit NOZ nebo OZ? (I.)
novou právní úpravou se řídí právní poměry vzniklé od 1. 1. 2014 smlouvy uzavřené do 31. 12. 2013, se řídí původní právní úpravou (ObčZ, ObchZ) také práva z nich vznikající, včetně jejich porušení (odpovědnost za škodu) → ObčZ a ObchZ zcela nezaniknuly, ale budou se používat ještě řadu let na všechny smlouvy se aplikují ustanovení Hlavy I NOZ (základní zásady soukromého práva) výjimky (smlouva se řídí NOZ i pokud byla uzavřena dříve): nájem (vztah se řídí NOZ od 1.1.2014, vznik nájmu se však posuzuje dle původní právní úpravy s výjimkou nájmu věcí movitých a pachtu) účet (vznik dle dosavadních předpisů)
Budou se smlouvy řídit NOZ nebo OZ? (II.)
dodatky ke smlouvě budou se řídit stejným právem, jako smlouva nejsou novým závazkem – pouze mění stávající závazek rámcové smlouvy (resp. smlouvy uzavírané na jejich základě) RS pouze určuje obecný rámec, podrobné podmínky (tj. obsah závazku) upraveny až v prováděcí smlouvě bude se řídit NOZ RS stanoví podrobné podmínky plnění, prováděcí smlouva pak pouze konkretizuje rozsah nového závazku právní úprava stejná jako RS smluvní strany mohou svůj vztah dohodou podřadit pod NOZ
Výkladová pravidla a principy NOZ
každé ustanovení zákona musí být vykládáno v souladu s Listinou základních práv a svobod a ústavním pořádkem základními zásadami NOZ a hodnotami, které chrání (Hlava I NOZ)
text zákona nelze vykládat proti jeho smyslu
výklad a použití zákona nesmí být proti dobrým mravům
základní principy závazkového práva v NOZ důraz na smluvní volnost stran preference platnosti smluv před neplatností (absolutní neplatnost je výjimkou) předpokládá se dobrá víra a poctivé jednání
Limity smluvní volnosti
kogentní a dispozitivní povaha ustanovení NOZ od kogentních ustanovení se nelze odchýlit (nelze sjednat dohodou jinak) od dispozitivních se odchýlit lze výčet kogentních ustanovení není v NOZ obsažen zákaz je uveden v zákoně výslovně, nebo vyplývá z povahy ustanovení (např. celá věcná práva jsou kogentní) dobré mravy, veřejný pořádek - právní jednání s nimi nesmí být v rozporu, jinak je neplatné nelze upravit jinak postavení osob (statusové otázky) u každého se předpokládá rozum průměrného člověka a schopnost jej užívat s běžnou péčí a opatrností
Ochrana slabší strany
Nový institut - uplatní se ve vztazích, kde je alespoň jednou stranou podnikatel slabší stranou je vždy osoba, která vystupuje mimo souvislost s vlastním podnikáním (spotřebitel, územní celek), ale i jiný podnikatel !!! generální klauzule (§ 433/1) - podnikatel nesmí své postavení odborníka ani své hospodářské postavení zneužít v neprospěch či vytváření závislosti slabší smluvní strany a k dosažení nedůvodné nerovnováhy ve vzájemných PP ochrana se dále projevuje v:
zákaz sjednání delší/kratší promlčecí lhůty v neprospěch (§ 630/2) adhezní smlouvy – neplatnost některých ujednání nelze předem omezit ani vyloučit právo slabší strany na náhradu újmy
Odpovědnost před uzavřením smlouvy
obecně platí – nikdo nenese odpovědnost za neuzavření smlouvy - s výjimkou případů, kdy jedná s úmyslem smlouvu neuzavřít (jednání „na oko“) informační povinnost – všechny skutkové a právní okolnosti, aby se mohla druhá stana přesvědčit o možnosti a zájmu uzavřít platnou smlouvu novinka - předsmluvní odpovědnost (§ 1729) - vzniká pokud strana ukončí jednání ve stadiu, kdy se uzavření smlouvy jeví jako velice pravděpodobné, a bez spravedlivého důvodu vznik odpovědnosti za škodu – do výše ztráty z neuzavřené smlouvy v obdobných případech obrana: disclaimer - sdělení podmínek kontraktace před zahájením jednání
Uzavření smlouvy (I.)
základní postup je stejný musí být způsobilá nabídka (kdo ji činí, úmysl uzavřít určitou smlouvu, podstatné náležitosti smlouvy tak, aby mohla být jednoduše přijata) k uzavření smlouvy dochází přijetím nabídky (akceptací)
nově - nabídka může směřovat vůči neurčitému okruhu osob (eshop) přijetí ústní - bezodkladné přijetí (ledaže je stanovena lhůta) písemně - přijetí ve stanovené lhůtě / v přiměřené době mlčení nebo nečinnost není přijetím nabídky smlouva může být uzavřena mlčky - konkludentně (započetí s plněním)
nezačít s plněním / nepřebírat plnění před podpisem smlouvy
Uzavření smlouvy (II.)
přijetí nabídky - smlouva je uzavřena bezvýhradným přijetím (souhlasem) odpovědí, která vymezuje obsah navržené smlouvy jinými slovy přijetím nabídky s nepodstatnými změnami !!! - pouze pokud navrhovatel takové přijetí bez zbytečného odkladu neodmítne není definováno, co je nepodstatnou změnou
je vhodné tuto možnost předem výslovně vyloučit již v nabídce nebo jiným způsobem (§ 1740/3) – disclaimer, kontraktační podmínky
dodatky, výhrady nebo jiné změny (podstatné) jsou odmítnutím nabídky a novou nabídkou
Proces uzavření smlouvy (III.)
výhrada formy – pokud je stranami dohodnuta forma uzavření smlouvy, pak smlouva není uzavřena, pokud tato forma není dodržena (§ 1758) změny smlouvy, dodatky v NOZ opačný princip pokud je smlouva uzavřena ve formě určené na základě dohody stran, pak tato forma není nutná pro změny smlouvy u písemných smluv nutno výslovně sjednat, že je lze měnit pouze písemně, jinak by bylo možné je měnit i ústně doporučení: ustanovení, že smlouvu lze měnit pouze formou písemných dodatků s podpisy stran na téže listině
Obchodní podmínky (I.)
část obsahu smlouvy lze určit odkazem na obchodní podmínky obchodní podmínky jedné ze stran – musí být připojeny k nabídce nebo stranám známy (prohlášení stran o seznámení s OP ve smlouvě) mezi podnikateli lze použít OP vypracované odbornými nebo zájmovými organizacemi – nemusí být připojeny ke smlouvě ani být prokázána znalost ze zákona platí: v případě rozporu mají ujednání smlouvy před OP přednost
konflikt obchodních podmínek (každá ze stran připojí své OP) smlouva je uzavřena v rozsahu, v jakém si neodporují –rizikové, není znám přesný obsah práv a povinností stran vyloučit OP druhé strany
Obchodní podmínky (II.)
NOZ zakazuje ustanovení OP, které druhá strana „nemohla rozumně očekávat“ nejasná ustanovení, ustanovení schovaná mimo logiku textu špatně čitelná ustanovení (barva a velikost písma)
jsou neúčinná (nevyvolávají právní následky) x ledaže druhá strana tato ustanovení výslovně přijala
zákaz takových ustanovení nelze smluvně vyloučit, platí vždy jednostranná změna obchodních podmínek - je možná v případě smlouvy s větším počtem osob na opakující se plnění jednostranná změna musí být předem vyhrazena stanovit způsob oznámení změny možnost druhé strany změnu odmítnout a smlouvu vypovědět (bez sankce)
Spotřebitelské smlouvy I.
spotřebitel (§ 419) - každý člověk, který mimo rámec své podnikatelské činnosti nebo mimo rámec samostatného výkonu svého povolání uzavírá smlouvu s podnikatelem nebo s ním jinak jedná za určitých podmínek může být spotřebitelem i FO podnikající – odlišovat, zda uzavírá obchod za účelem svého podnikání zvýšené požadavky na ochranu spotřebitele – obecně zákaz: odchýlit se od ustanovení zákona k ochraně spotřebitele sjednat podmínky, které budou nepřiměřené a nerovné v neprospěch spotřebitele – nevztahuje se na cenu
+ explicitní výčet zakázaných ustanovení v § 1814
Spotřebitelské smlouvy II. - odstoupení
právo spotřebitele na odstoupení od smlouvy důvod nemusí být v odstoupení specifikován s odstoupením nelze spojit žádný postih (např. extra platba, pokuta apod.) lhůta k odstoupení (i bez důvodu) 14 dní / 1 rok a 14 dnů, nebyl-li spotřebitel poučen od uzavření smlouvy / od převzetí zboží u kupní smlouvy k zachování lhůty stačí, pokud spotřebitel odstoupení včas odešle při odstoupení podnikatel vrátí do 14 dnů cenu + náklady na dodání (pouze do výše nákladů na nejlevnější způsob dodání) nemusí však dříve, než spotřebitel vrátí zboží nebo prokáže jeho odeslání spotřebitel vrátí zboží do 14 dnů
Spotřebitelské smlouvy III. – informační povinnost
smlouvy uzavírané distančním způsobem (komunikace na dálku – email, tel.)
povinnost sdělit předem informace dle § 1820/1: případné náklady na použití komunikačních prostředků (účtují-li se) podmínky pro odstoupení – vzorový formulář dle n.v. 363/2013 Sb.
při použití elektronických prostředků (eshop) dále informace zda je smlouva uložena a spotřebitel k ní bude mít přístup o jazycích, ve kterých lze smlouvu uzavřít o jednotlivých krocích vedoucích k uzavření smlouvy o možnostech opravy objednávkového formuláře
povinnost potvrdit obdržení objednávky + poskytnout celé znění smlouvy včetně OP
Praktická doporučení při uzavírání smluv
Následky právního jednání
§ 545 - právní jednání (např. smlouva) vyvolá následky, které jsou v něm vyjádřeny plynou ze zákona plynou z dobrých mravů plynou ze zvyklostí a zavedené praxe stran
následky, které má smlouva vyvolat, mohou být pro obě strany neurčité (jaké jsou zvyklosti stran?)
doporučení: výslovně ve smlouvě uvést, že se vylučují následky plynoucích ze zvyklostí a zavedené praxe stran
Výklad právního jednání (I.)
§ 556/2 - při výkladu smlouvy se přihlédne k praxi zavedené mezi stranami k tomu, co smlouvě předcházelo k tomu, co plyne z následného jednání stran
v pochybnostech by se smlouva vykládala podle nejasných pravidel
doporučení: výslovně ve smlouvě uvést, že k praxi zavedené mezi stranami se nepřihlíží smlouva představuje úplnou dohodu a nahrazuje veškerá předchozí ujednání týkající se jejího předmětu
Výklad právního jednání (II.)
mezi podnikateli se dle § 558/2 přihlédne také k obchodním zvyklostem zachovávaným obecně nebo v daném odvětví
při neexistenci výslovného ujednání má obchodní zvyklost přednost před dispozitivními ustanoveními zákona může být problém jasně určit danou obchodní zvyklost, případně odvětvové zvyklosti
doporučení: výslovně ve smlouvě uvést, že k obchodním zvyklostem zachovávaným obecně nebo v daném odvětví se nepřihlíží
Dispozice se smlouvou
smlouvy uzavřené písemně lze měnit i ústně (§ 564) → výslovně sjednat, že smlouvu lze měnit pouze písemnými dodatky (podpisy na téže listině) nový institut – postoupení smlouvy jako celku je vázáno na souhlas druhé strany (předem nebo následně) je vhodné ve smlouvě stanovit, že smlouvu lze postoupit pouze s předchozím písemným souhlasem druhé strany smlouvu lze nově uzavřít na řad pak lze převést i rubopisem (jako směnku)
Smluvní pokuta a náhrada škody
smluvní pokutu lze sjednat i ústně! → vymínit písemnou formu uzavření smlouvy a změn smlouvy pokud je sjednána smluvní pokuta, nelze dle NOZ vyžadovat náhradu škody vzniklou porušením povinnosti (§ 2050) - dispozitivní → sjednat, že vedle smluvní pokuty lze vymáhat náhradu škody v plné výši
NOZ připouští právo soudu snížit nepřiměřeně vysokou smluvní pokutu → výše smluvní pokuty musí odpovídat zajišťované povinnosti
Další možné změny dispozitivních ustanovení (I.) Na straně odběratele:
sjednání promlčecí lhůty odlišně od zákonné délky 3 roky - u ceny placené odběratelem je možné dohodnout lhůtu kratší než 3 roky (§ 630)
je možné ve prospěch odběratele dohodnout splatnost peněžních závazků delší než zákonných 30, resp. 60 dní (§ 1963 odst. 2) dle NOZ je dlužník (dodavatel) povinen plnit ve střední jakosti (§ 1915) – ve prospěch odběratele dohodnout, že dodavatel (protistrana) je zavázán plnit v nejvyšší jakosti NOZ stanoví pořadí pro započtení plnění - ve prospěch odběratele dohodnout, že se započte plnění nejprve na jistinu, poté na náklady a nakonec na úroky, když se zároveň neúročí náklady a úroky (§ 1932)
Další možné změny dispozitivních ustanovení (II.) Na straně dodavatele:
právo dodavatele požadovat úroky z úroků z prodlení (§ 1806) prohlášení dodavatele ve smlouvě, že se věc přenechává, jak stojí a leží (§ 1918) → pak jdou vady k tíži nabyvatele (odběratele) prohlášení odběratele, že se předem vzdává svých práv z vadného plnění - musí být písemné (§ 1916) při placení kupní ceny ve splátkách – dohoda o ztrátě výhody splátek v případě prodlení s placením i jediné splátky (§1931) jsou-li pohledávky zajištěny (zástavní právo, ručení) - dohoda, že dlužník (protistrana) plní vždy nejdříve na závazky nejméně zajištěné (§ 1933 odst. 1)
Vybrané smluvní typy
Koupě (§ 2079 a násl.)
závazek prodávajícího, že kupujícímu odevzdá věc a umožní mu nabýt vlastnické právo k věci X závazek kupujícího věc převzít a zaplatit cenu ochrana dobré víry – nově je možné nabýt vlastnické právo i od nevlastníka přechod vlastnictví (pokud není upraveno ve smlouvě): věc určená jednotlivě - účinností smlouvy věc zapsaná do veřejného seznamu – zápisem do seznamu prodej v obchodě – převzetím, při samoobslužném prodeji zaplacením ceny
přechod nebezpečí škody na kupujícího
obecně přechod převzetím věci (§ 2121) při předání věci dopravci – okamžikem předání dopravci (§ 2123) věc určená podle druhu – převzetím věci, ne dříve, než je věc oddělena
Dílo - § 2586 a násl.
zhotovitel je povinen provést dílo na svůj náklad a nebezpečí, objednatel je povinen dílo převzít a zaplatit cenu u díla se jedná o činnost, nikoliv o výsledek (pak je to koupě) - rozlišení díla od koupě: dílem se rozumí zhotovení určité věci, nespadá-li pod kupní smlouvu do 31.12.2013 - zhotovitel byl povinen zhotovit a předat dílo včas a řádně § 2604 - dílo je provedeno, je-li dokončeno a předáno: dílo je dokončeno, je-li předvedena jeho způsobilost sloužit svému účelu převzetí lze s výhradami nebo bez výhrad
objednatel povinen dílo převzít i s vadami, které nebrání užití díla k jeho účelu
smluvně lze sjednat jinak (převzetí pouze bezvadného díla)
Dílo (II.)
okamžik nabytí vlastnictví se rozlišuje podle předmětu díla věc určená jednotlivě: vlastnické právo k ní od počátku nabývá objednatel zhotovitel se stává vlastníkem jen pokud byla věc zhotovena jinde než u objednatele, nebo je hodnota díla stejná či vyšší než hodnota původní věci, kterou objednatel poskytl ke zpracování věc určená podle druhu: jejím vlastníkem se stává zhotovitel objednatel je jejím vlastníkem v případě, že byla zhotovena u objednatele přechod nebezpečí škody na díle – převzetím
Dílo (III.) – stavba jako předmět díla
nebezpečí škody stavby zhotovované na objednávku nese zhotovitel až do předání (§ 2624) skryté překážky – zhotovitel oznámí skryté překážky týkající se místa stavby a navrhne změnu díla. Do doby dohody může stavbu přerušit. Nedojde-li k dohodě může kterákoli ze stran odstoupit. (§ 2627) objednatel nemá právo odmítnout převzetí pro drobné ojedinělé vady, které nebrání užívání stavby ani jej podstatným způsobem neomezí
vady stavby – skryté vady stavby a projektové dokumentace je možno uplatnit do 5 let od převzatí stavby. Zkrácení doby je možné ujednat, nikoli však v neprospěch slabší strany. nově společná odpovědnost vůči objednateli za to, co plnil - (i) subdodavatel, (ii) projektant a (iii) dozor stavby
Dílo (III.) – stavba jako předmět díla
nebezpečí škody stavby zhotovované na objednávku nese zhotovitel až do předání (§ 2624) skryté překážky – zhotovitel oznámí skryté překážky týkající se místa stavby a navrhne změnu díla. Do doby dohody může stavbu přerušit. Nedojde-li k dohodě může kterákoli ze stran odstoupit. (§ 2627) objednatel nemá právo odmítnout převzetí pro drobné ojedinělé vady, které nebrání užívání stavby ani jej podstatným způsobem neomezí
vady stavby – skryté vady stavby a projektové dokumentace je možno uplatnit do 5 let od převzatí stavby. Zkrácení doby je možné ujednat, nikoli však v neprospěch slabší strany. nově společná odpovědnost vůči objednateli za to, co plnil - (i) subdodavatel, (ii) projektant a (iii) dozor stavby
Licenční smlouva
právní úprava pouze v NOZ – zrušena úprava v AutZ může mít ústní formu, písemně pokud je udělena výhradní licence nebo pokud se licence zapisuje do veřejného seznamu (ochranné známky, patenty) pokud není rozsah licence sjednán, pak je udělena v rozsahu nezbytném pro dosažení účelu smlouvy → vhodné výslovně sjednat rozsah licence výhradní X nevýhradní licence způsoby užití teritoriální rozsah množstevní rozsah
podlicence a postoupení licence – jen je-li to ujednáno
další úpravy díla – nutný souhlas autora
Nájem
úplatné dočasné užívání věc
věc nemovitá i věc movitá (nezuživatelná), i část věci
povinnost pronajímatele zajistit nerušené užívání věci prominutí nájmu (zásadné ztíženo užívání) sleva z nájmu (užívání s obtížemi, rušení nájmu třetí osobou)
povinnost nájemce věc užívat jako řádný hospodář
podnájem pouze se souhlasem pronajímatele
při změně vlastníka věci nájem ze zákona přechází, nový vlastník ale není zavázán nad rámec zákonných povinností
Nájem prostor sloužících k podnikání
úprava pouze v NOZ, zrušen zákon o nájmu nebytových prostor náhrada za převzetí zákaznické základy v případě ukončení nájmu výpovědí pronajímatele právo nájemce na náhradu za převzetí vybudované zákaznické základny od pronajímatele nebo nového nájemce neuplatní se, pokud byla výpověď pro hrubé porušení povinností nájemce
Pacht
úplatné dočasné užívání a požívání věci
→ předmětem pachtu může být pouze věc přinášející výnosy či plody (pole, zahrada, závod, ale i nehmotné věci – práva …)
úplata ve formě peněz nebo i podílu na výnosech z věci
péče řádného hospodáře
závod - pachtýř se stává věřitelem pohledávek a dlužníkem dluhů, které souvisí s provozem závodu u dluhů pouze ty, o kterých věděl nebo měl předpokládat při skončení pachtu závodu přechází dluhy a pohledávky zpět u dluhů opět pouze ty, o kterých věděl nebo měl předpokládat
Smlouvy o poskytování služeb el. komunikací
náležitosti obecné dle NOZ – nepojmenovaná smlouva ochrana spotřebitele
požadavky dle § 63 a násl. ZoEK
smlouva musí být uveřejněna v každé provozovně operátora a zpřístupněna dálkově
ČTÚ může svým rozhodnutím nařídit změny smlouvy, pokud jsou v rozporu se zákonem, zejména ochranou spotřebitele lze řešit jako formulářovou smlouvu + VOP
Smlouvy o poskytování služeb el. komunikací (II.)
smlouva s větším počtem osob na opakující se plnění - NOZ připouští jednostrannou změnu VOP pokud je změna předem vyhrazena je stanoven způsob oznámení změny možnost účastníka změnu odmítnout a smlouvu vypovědět (bez sankce či nutnosti splnění jiné povinnosti) – dostatečná výpovědní doba změna smlouvy/VOP dle ZoEK informace nejméně 1 měsíc předem – rovněž v provozovně a dálkově změny podstatných náležitostí nebo zhoršení postavení účastníka - možnost smlouvu ukončit ke dni nabytí účinnosti změny informace o právech účastníka zaslány stejnou cestou, jako vyúčtování právo ukončit smlouvu nevzniká při změně právní úpravy
Smlouvy o poskytování služeb el. komunikací (III.)
smlouva na dobu určitou ne více než 24 měsíců, operátor musí umožnit uzavření smlouvy i na dobu nejvýše 12 měsíců - delší doba pouze na žádost uživatele automatická prolongace smlouvy povinnost informovat účastníka nejvýše 3 a nejméně 1 měsíc předem o možnostech a způsobu ukončení smlouvy
Kontakt Mgr. Jan Zahradníček e-mail:
[email protected] Velíšek & Podpěra - advokátní kancelář s.r.o. Holečkova 105/6, 150 00 Praha 5 tel.: +420 273 131 311, fax: +420 273 131 312 www.akpv.cz
