SMLOUVA O DÍLO v novém občanském zákoníku Pracovní materiály pro účastníky kurzu Program 3 Obchodněprávní vztahy – Jak správně uzavírat smlouvy Modul 4 SMLOUVA O DÍLO Vzdělávací program byl vytvořen v rámci projektu SOVA SYSTEMS Č.R., spol. s r.o. Křenová 52, 602 00 Brno „Vyšší úroveň dalšího vzdělávání v klíčových oborech podnikání“, registrační číslo: CZ.1.07/3.2.04/03.0018 hrazeného z Operačního programu Vzdělávání pro konkurenceschopnost prostřednictvím Krajského úřadu Jihomoravského kraje
listopad 2015 1
Obsah • • • •
Smlouva o dílo a novinky v této oblasti Zajištění závazků, smluvní pokuta, závdavek Náhrada škody Promlčení
1
Lhůta v. doba • NOZ rozlišuje pojem lhůta a doba • Lhůta: časový úsek stanovený k uplatnění práva u druhé strany, popř. u jiné osoby, anebo u soudu nebo jiného příslušného orgánu • Posledním dnem lhůty je vždy pracovní den nejblíže následující • Doba: časový úsek, jehož uplynutím zaniká právo nebo povinnost bez dalšího, aniž je potřeba pro vyvolání tohoto právního následku zvláště projevit vůli • K posunutí na další pracovní den nedochází
Odstoupení • Dle OZ bylo odstoupení účinné ex nunc, tj. smlouva zanikala od samého počátku • Dle ObchZ bylo odstoupení účinné ex tunc, tj.
smlouva zanikala ke dni doručení odstoupení nebo k pozdějšímu sjednanému dni • § 2004 NOZ: smlouva zaniká od samého počátku • vypořádání
2
A teď Vy:
Úkol pro samotvorbu • Zvažte, k jakému okamžiku by měla být v případě odstoupení ukončena smlouva vaší společnosti a upravte – Způsob ukončení – Způsob vypořádání po ukončení
3
Smlouva o dílo
Smlouva o dílo • Zhotovitel povinen provést na svůj náklad a nebezpečí • Objednatel povinen dílo převzít a zaplatit cenu • Dílo: – zhotovení určité věci – údržba, oprava nebo úprava věci – činnost s jiným výsledkem – zhotovení, údržba, oprava nebo úprava stavby nebo její části
4
Co ve smlouvě o dílo nesmí chybět • • • • • • • •
Vymezení díla ? Cena ? Platební podmínky? Doba plnění? Předání díla? Záruky? Vyšší moc? Podpisy stran?
Specifikace předmětu plnění • Konzistentně od počátku – popisy, výkresy – odkaz na normy
• „As precise as possible“ • e.g. Smlouva v oblasti HR projektu • doklady ke zboží, náhradní díly apod.
• Odkaz na jiné dokumenty a nebezpečí takového odkazu
5
Možnost subdodavatele • Povinnost provést dílo osobně, anebo je nechá provést pod osobním vedením • Výjimka: – provedení díla není vázáno na osobní vlastnosti zhotovitele – osobní provedení není to vzhledem k povaze díla zapotřebí • Pro případ pochybností výslovnou úpravu do smlouvy
Příkazy objednatele • Zhotovitel postupuje při provádění díla samostatně • Příkazy objednatele vázán jen - plyne-li to ze zvyklostí - bylo-li to ujednáno • Dříve vázanost pokyny jen, pokud se k tomu výslovně zavázal • Doporučení smluvní úpravy
6
Vadná věc či příkaz • Nutno ASAP upozornit, ledaže jej nebylo možné zjistit • Možnost přerušit provádění díla do výměny věci či pokynu • Požadovat setrvání na pokynu písemně • Vyloučení odpovědnosti za vady • Prodloužení lhůty pro dokončení • Nárok na úhradu vícenákladů • Trvá-li objednatel na provedení – nárok na odstoupení
A teď Vy:
7
Úkol pro samotvorbu • Zopakujte si, co je to kogentní a dispozitivní ustanovení • FIDIC podmínky • Vyřešte, zda mohla druhá strana smlouvy přerušit práce, pokud byla smlouva uzavřena na základě obchodních podmínek FIDIC dle předloženého znění
Vlastnické právo k dílu Věc určená jednotlivě: • Objednatel má vlastnické právo: – Věc se zpracovává na pozemku objednatele – Hodnota díla je menší jak hodnota objednatelovi zpracovávané věci
• Zhotovitel má vlastnické právo: – Zpracovává věc jinde, než u objednatele nebo na pozemku objednatele – Hodnota díla je stejná nebo vyšší jak hodnota objednatelovi zpracovávané věci
8
Vlastnické právo k dílu Věc určená podle druhu: • Objednatel má vlastnické právo: – Věc se zpracovává na pozemku objednatele • Zhotovitel má vlastnické právo: – Ve všech ostatních případech • Objednatel nabývá jinak vlastnické právo převzetím • Nebezpečí škody na věci přechází převzetím
Provedení díla • Dílo je provedeno, je-li 1. dokončeno a 2. předáno • Právo na zaplacení vzniká provedením díla • Vady díla se váží k okamžiku předání
9
Dokončení díla • Dokončeno, je-li předvedena jeho způsobilost sloužit svému účelu • Dříve pouze povinnost řádně ukončit a předat ( nutnost smluvní modifikace?) • Jsou-li sjednány zkoušky: – dokončeno úspěšným provedením zkoušek – nutno objednatele přizvat – neúčast nebrání jejich provedení – zápis o výsledku zkoušek – podpis hodnověrné, odborně způsobilé osoby
Předání díla • Stejný postup jako u koupě • Převzetí po částech (provádí-li se po částech a lze-li části odlišit) • Možnost převzít s výhradami nebo bez výhrad • „Bez výhrad“= soud nepřizná zjevné vady, namítne-li zhotovitel, že právo nebylo uplatněno včas (§ 2103, § 1917, 2170) • Stavba: není možné odmítnout pro drobné vady nebránící funkčně ani esteticky užívání
10
Svémocný prodej • Nepřevezme-li objednatel dílo ASAP po dokončení nebo po vyrozumění o dokončení • Objednatel vyrozumí o zamýšleném prodeji a stanoví lhůtu min. 1 měsíc k vyzvednutí • Poté možnost prodat • Neznámý či nedosažitelný objednatel: možnost prodat po 6 měsících
Cena díla • Předává-li se po částech, platí se po částech • Značné náklady na provedení díla = možnost požadovat přiměřenou část odměny už v průběhu realizace • Zmaří-li objednatel provedení díla: uhradí objednateli poměrnou část toho, co bylo provedeno • Omezení rozsahu díla: automaticky nárok na upravenou cenu
11
Překročení ceny
Nezbytné oznámit překročení ASAP s odůvodněním, jinak ztráta nároku!
• Objednatel má možnost odstoupit: - zaplatí poměrnou část původní ceny, má-li z provedené části prospěch - neodstoupí-li ASAP, souhlasí se zvýšením
Neplatí pro cenu určenou na základě rozpočtu nebo jako pevnou
Pevná cena a rozpočet • Ani jedna ze stran není oprávněna požadovat úpravu ceny reflektující skutečné úsilí a náklady (!) • Překročení rozpočtu v důsledku vyšší nákladnosti či rozsahu práce (zahrnuté v rozpočtu) nehraje roli • „Úplný rozpočet“: není možné požadovat ani vícepráce nezahrnuté v rozpočtu, které jsou však potřeba pro dokončení díla
12
Pevná cena a rozpočet • Výjimka: – zcela mimořádná a nepředvídatelná okolnost, která podstatně ztěžuje dokončení díla – soud rozhodne o zvýšení či zrušení smlouvy • Soud takové oprávnění nemá, pokud – některá ze stran převzala nebezpečí změny okolností – prohlásila, že taková okolnost nenastane
Neúplný a nezávazný rozpočet • Možnost požadovat zvýšení ceny • Neúplný rozpočet – Možnost navýšení za činnosti do rozpočtu nezahrnuté a v době uzavření smlouvy nepředvídatelné (tj. vícepráce)
• Nezávazný rozpočet – Možnost navýšení o nevyhnutelné a účelně vynaložené náklady (tj. práce zahrnuté)
• Nesouhlasí-li objednatel se zvýšením, rozhodne soud
13
Neúplný a nezávazný rozpočet • Zvýšení nutno oznámit ASAP, jinak nárok zaniká • Navýšení ceny o více, jak 10 %: – objednatel může odstoupit od smlouvy a – uhradit odpovídající část provedených prací dle původního rozpočtu
• Nesouhlasí-li objednatel se zvýšení, rozhodne soud
Placení • Cena a platební podmínky – Provázat na fáze díla (buď formou záloh nebo dílčích plnění) – Stanovit přesné podmínky pro platby (co má být dokončeno, jak se to prokáže, přílohy faktury apod.) – Placení subdodavatelům – Forma platby (dokumentární akreditiv, inkaso) – Bankoví záruka, zádržné, smluvní pokuty
14
A teď Vy:
Úkol pro samotvorbu • Upravte platební podmínky do smlouvy: – Dílo se bude platit ve třech částech – První po podpisu smlouvy – Druhá v určité fázi (nutné její definice) – Třetí po dokončení a vyzkoušení – Zamyslete se nad vhodnou úpravou zajištění, aby vaše společnost měla „jistotu“, že když dá peníze, dostane plnění
15
Bankovní záruka •
§ 313 ObZ; ICC Uniform Rules for Contract Bonds
• Banka se písemně zaváže, že uspokojí, pokud třetí osoba nesplní svůj závazek, nebo budou-li splněny jiné podmínky dle záruční listiny • Pouze zajišťovací funkce: platebních i neplatebních závazků • Strany: • Oprávněný (obdrží plnění v případě neplnění povinností druhé strany) • Příkazce • Banka vystavující / avizující / potvrzující
Principy a typy bankovní záruky •
•
Základní principy: – Akcesorická: Použít stejné námitky jako dlužník (příkazce) – Nezávislá: Plní se při splnění podmínek v záruční listině a bez zkoumání oprávněnosti požadavku = riziko neoprávněného čerpání záruky Typy: – Platební a neplatební (kauce, anotace, záruka, řádné plnění) – Záruka splatná na požádání (demand guarantees): oprávněná osoba pouze musí o plnění písemně požádat, nezkoumá se oprávněnost jejího požadavku – Podmíněná záruka (suretyship guarantees): záruka je podmíněná a oprávněná osoba musí prokázat, že je oprávněna k čerpání – např. soudním rozhodnutím nebo rozhodčím nálezem – Nevýhody: časová náročnost získání soudního rozhodnutí. Alternativa: certifikát vystavený pověřenou společností („certifikát pochybení“) – Oba typy se dají ve smlouvě kombinovat
16
Zádržné & smluvní pokuty • Smluvní úprava!! • Zádržné: – výše by měla reflektovat výši zisku protistrany – po uplynutí zkušení doby nebo záruční doby – kompletní dodání bez vad a nedodělků – dodání všech dokumentů včetně překladů
Provazovat, promýšlet! • Provažte platební podmínky a jednotlivé fáze dodání zboží nebo díla (dokončení celků díla, dodání části zboží) • Provažte platby na výsledky kontrolních zjištění • Upravte průběh kontrolních zjištění • Jaké dokumenty budou potřeba pro platbu (handover certificate stating that….) • Využijte externí kontrolní společnost
17
A teď Vy:
Úkol pro samotvorbu • Upravte platební podmínky do smlouvy, ale jednotlivé platby zajistěte bankovní zárukou • Platbu navažte např. na kontrolní zjištění • Jaké informace budete pro tvorbu smlouvy potřebovat od odpovědných osob?
18
Stavba • Zhotovitel nese nebezpečí škody až do jejího předání (dříve jej na pozemku objednatele nesl objednatel!) • Cena může být určena odkazem na skutečný rozsah práce a náklady (nutno vyúčtovat) • Skryté překážky: – ASAP oznámit a navrhnout změnu díla – Nedohodnou-li se strany: možnost odstoupit – Úhrada za provedenou část do objevení překážky
Kontroly • Právo kontrolovat i bez smluvní úpravy • Právo požadovat odstranění vad při provádění díla v přiměřené lhůtě • Pokud zhotovitel vady nenapraví a jeho postup by vedl k nepochybně podstatnému porušení smlouvy, možnost odstoupit od smlouvy • Nejedná se o práva z odpovědnosti za vady či ze záruky!
19
Kontroly u staveb • Stanoví-li smlouva kontrolu : – včas a ve vhodnou dobu pozvat objednatele (jinak náklady za dodatečnou kontrolu) – nedostaví-li se objednatel, může se pokračovat – vyšší moc jako důvod nedostavení se: povinen umožnit dodatečnou kontrolu na náklady objednatele
• U velkých celků ideální upravit kontroly ve smlouvě – kdy, co, jaké vlastnosti, kdo, zápis o kontrole – využití kontrolní společnosti
Povinnost prohlédnout • Má objednatel vždy • Podle možnosti co nejdříve po přechodu nebezpečí / při či po převzetí – prohlídka při převzetí, – preshipment control, – speciální kontrola dokumentů před dodáním díla, – certifikovaná společnost pro převzetí
• Protokol o prohlídce!
20
Vady díla • Dílo má vadu, neodpovídá-li smlouvě • Vada v době – předání – přechodu nebezpečí (nastane-li později)
• Pro vady i pro záruku se uplatní postup dle kupní smlouvy • Nemožnost požadovat náhradní dílo, pokud není možné vrátit původní
Délka odpovědnosti za vady • Odpovědnost za vady: – 2 roky od předání nebo přechodu nebezpečí – 5 let u staveb od předání nebo přechodu nebezpečí
• Záruka: Délka dle dohody od předání díla • Vady nutno oznámit ASAP po zjištění, jinak soud právo z vad nepřizná, namítneli zhotovitel zmeškání lhůty
21
Ztráta nároků - dílo • Soud nepřizná právo z vadného plnění, neoznámil-li vady díla ASAP poté, kdy je zjistil nebo při náležité pozornosti zjistit měl, a namítne-li zhotovitel, že právo bylo uplatněno opožděně • Soud nepřizná právo ze skryté vady, které objednatel neoznámil ASAP poté, co ji mohl při dostatečné péči zjistit, nejpozději však do pěti let od převzetí stavby, namítne-li druhá strana, že právo nebylo uplatněno včas. • Totéž platí o skryté vadě projektové dokumentace a o jiných obdobných plněních.
Společná odpovědnost • Z vadného plnění zavázán se zhotovitelem společně a nerozdílně a) poddodavatel, ledaže prokáže, že vadu způsobilo jen rozhodnutí zhotovitele nebo toho, kdo nad stavbou vykonával dozor b) kdo dodal stavební dokumentaci, ledaže prokáže, že vadu nezpůsobila chyba ve stavební dokumentaci, a c) kdo prováděl dozor nad stavbou, ledaže prokáže, že vadu stavby nezpůsobilo selhání dozoru • Zhotovitel se zprostí povinnosti z vady stavby, prokáže-li, že vadu způsobila jen chyba ve stavební dokumentaci dodané osobou, kterou si objednatel zvolil, nebo jen selhání dozoru nad stavbou vykonávaného osobou, kterou si objednatel zvolil
22
Postup při reklamaci • Začnete u první myšleny něco objednat – co to má být, jaké to má mít vlastnosti? • Už do požadavku na realizaci díla jasně definujte a trvejte na definici od odpovědných osob • Pozor na definice v jednotlivých dokumentech a na obchodní podmínky stran • Buďte si vědomi postupu, který jste si dohodli pro reklamace a dodržujte jej • Osvěta těchto postupů ve společnosti • Řádně zkontrolovat a převzít dílo, ideální preshipment control, zaslání dokladů předem ke schválení
Postup při reklamaci • Řádný zápis o převzetí díla a jeho vadách, včetně termínu odstranění vad • Na vady upozorněte okamžitě po jejich objevení, na nic nečekat • Ověřte si doručení oznámení, ideální email a dopis • Pokud můžete, stanovte lhůtu pro odstranění vad a uveďte nárok, který požadujete • Využijte veškerou možnou dokumentaci (fotky, znalecké posudky) • Pokud prodávající nereaguje, – neplatit cenu nebo využijte zádržné, bankovní záruky – můžete nechat vady odstranit na jeho náklady – nutné dát do smlouvy!!!
23
A teď Vy:
Úkol pro samotvorbu • Zkuste ještě jednou upravit nároky z vad a záruku, tentokrát pro dílo.
24
Další smluvní instituty dle NOZ
Závdavek • Závdavek má tři hlavní funkce: – funkce důkazní: byl-li závdavek dán, potvrzuje se tím, že smlouva byla uzavřena – funkce zajišťovací: závdavek se dává jako jistota, že dluh bude splněn; věřitel si tedy může závdavek podržet až do splnění dluhu – funkce penální: nesplní-li smlouvu strana, která dala závdavek, propadá závdavek
• Peníze, věc hmotná, pohledávka • Závdavek v. částečné plnění ze smlouvy hlavní
25
Závdavek • Byl-li ujednán závdavek, vyžaduje se, aby byl odevzdán nejpozději při uzavření smlouvy • Nesplní-li se dluh z příčiny na straně toho, kdo dal závdavek, může si druhá strana závdavek ponechat • Dala-li tato strana závdavek, má právo požadovat, aby jí buď bylo vydáno – dvojnásobně tolik, anebo aby – dlužník dluh splnil, nebo, není-li splnění dluhu již možné – náhradu škody
Závdavek jako odstupné • Dala-li strana závdavek a bylo-li zároveň ujednáno právo odstoupit od smlouvy, aniž se zvlášť ujednalo odstupné, považuje se závdavek za odstupné • Odstoupí-li od smlouvy strana, která závdavek dala, ztrácí právo na jeho vrácení; odstoupí-li strana, která závdavek přijala, vydá druhé dvojnásobně tolik • Krčmář: Specifická forma náhrady škody pravděpodobně bez moderačního práva soudu
26
Ručení • Ručení detailněji upraveno • Vychází z konceptu ObchZ • Možné se zaručit i za dluhy budoucí nebo podmíněné • V případě neúspěšného uplatnění námitek sdělených dlužníkem možné požadovat vzniklé náklady po dlužníku • Uznání dluhu dlužníkem je však účinné proti ručiteli jen, pokud s tím vyslovil souhlas
Smluvní pokuta • Ujednají-li strany pro případ porušení smluvené povinnosti smluvní pokutu v určité výši nebo způsob, jak se výše smluvní pokuty určí, může věřitel požadovat smluvní pokutu bez zřetele k tomu, zda mu porušením utvrzené povinnosti vznikla škoda. Smluvní pokuta může být ujednána i v jiném plnění než peněžitém • Zaplacení smluvní pokuty nezbavuje dlužníka povinnosti splnit dluh smluvní pokutou utvrzený • Je-li ujednána smluvní pokuta, nemá věřitel právo na náhradu škody vzniklé z porušení povinnosti, ke kterému se smluvní pokuta vztahuje
27
Smluvní pokuta • Nepřiměřeně vysokou smluvní pokutu může soud na návrh dlužníka snížit s přihlédnutím k hodnotě a významu zajišťované povinnosti až do výše škody vzniklé do doby rozhodnutí porušením té povinnosti, na kterou se vztahuje smluvní pokuta • K náhradě škody, vznikne-li na ni později právo, je poškozený oprávněn do výše smluvní pokuty
Náhrada škody • Povinnost nahradit jinému újmu zahrnuje vždy povinnost k náhradě újmy na jmění (škody) • Nebyla-li povinnost odčinit jinému nemajetkovou újmu výslovně ujednána, postihuje škůdce, jen stanoví-li to zvlášť zákon • Škůdce je povinen nahradit škodu bez ohledu na své zavinění v případech stanovených zvlášť zákonem • Hradí se skutečná škoda a ušlý zisk • Soud může náhradu škody ze zvláštního důvodu snížit
28
Náhrada škody • Oznámí-li někdo, že svoji povinnost k náhradě újmy vůči jiným osobám vylučuje nebo omezuje, nepřihlíží se k tomu • Nepřihlíží se k ujednání, které předem vylučuje nebo omezuje povinnost k náhradě újmy způsobené člověku na – jeho přirozených právech – úmyslně nebo z hrubé nedbalosti – k ujednání, které předem vylučuje nebo omezuje právo slabší strany na náhradu jakékoli újmy V těchto případech se práva na náhradu nelze ani platně vzdát
Náhrada škody • Škůdce, který poškozenému způsobí škodu úmyslným porušením dobrých mravů, je povinen ji nahradit; vykonával-li však své právo, je škůdce povinen škodu nahradit, jen sledoval-li jako hlavní účel poškození jiného • Škůdce, který vlastním zaviněním poruší povinnost stanovenou zákonem a zasáhne tak do absolutního práva poškozeného, nahradí poškozenému, co tím způsobil
29
A teď Vy:
Úkol pro samotvorbu • Napište ustanovení, kterým se, pro případ porušení povinnost zhotovit dílo včas, zajistíte smluvní pokutou • Současně limitujte náhradu škody v případě, že vaše společnost poruší povinnost ze smlouvy o dílo
30
Vyšší moc • Povinnosti k náhradě se škůdce zprostí, prokáželi, že mu ve splnění povinnosti ze smlouvy – – – –
dočasně nebo trvale zabránila mimořádná nepředvídatelná a nepřekonatelná překážka vzniklá nezávisle na jeho vůli
• Nezprostí: – překážka vzniklá ze škůdcových osobních poměrů – v době, kdy byl škůdce s plněním smluvené povinnosti v prodlení – byl škůdce podle smlouvy povinen překážku překonat
Úroky • Možnost sjednání výše i se spotřebiteli • Není-li sjednáno, úroky obvyklé požadované za úvěry, které poskytují banky v místě bydliště nebo sídla dlužníka v době uzavření smlouvy • Splatnost společně s jistinou nebo ročně pozadu • Důsledky prodlení s uplatněním práva: § 1805/2 • Úrok z úroku v. úroky z úroků u pohledávky z protiprávního činu
31
Úroky z prodlení • § 1970 • Možnost sjednání výše i se spotřebiteli • Není-li sjednáno, stanovené nařízením vlády. • Možnost požadovat náhradu škody jen, pokud není kryta úroky z prodlení • Pokud ujednání o výši zhoršuje postavení věřitele, aniž je pro to spravedlivý důvod, je možné se dovolat neúčinnosti ujednání
Promlčení • Nově se nepromlčuje vlastnické právo, právo na rozdělení společné věci, právo na zřízení nezbytné cesty a na vykoupení reálného břemene • Promlčení lhůta 3 roky • Možnost ujednat si kratší nebo delší promlčecí lhůtu • 1 rok až 15 let • V neprospěch slabší strany: nepřihlíží se k tomu
32
A teď Vy:
Úkol pro samotvorbu • Zamyslete se nad tím, jakým způsobem by měla být měněna smlouva, kterou uzavírá vaše společnost • Připravte doložku do smlouvy, kterou tento způsob upravíte • Zkuste připravit tzv. disclaimer do emailu vaší společnosti • Možnost jednostranné změny smlouvy
33
