PODNIKÁNÍ VE VIETNAMU STRUČNÝ PRÁVNÍ PŘEHLED
OBSAH
1.
OBECNÉ INFORMACE .............................................................................................................................. 3
2.
VLÁDNÍ SYSTÉM ....................................................................................................................................... 3
3.
EKONOMIKA .............................................................................................................................................. 3
4.
PRÁVNÍ SYSTÉM, SOUDY A SOUDNÍ MOC............................................................................................. 4
4.1
Soudní systém............................................................................................................................................. 4
4.2
Arbitráž ........................................................................................................................................................ 4
5.
OBCHODNÍ PRÁVO ................................................................................................................................... 5
5.1
Základní předpisy ........................................................................................................................................ 5
5.2
Podnikatelská činnost ve Vietnamu............................................................................................................. 5
5.3
Vklady na základní kapitál a zpětný převod kapitálu ................................................................................. 15
5.4
Oprávnění k podnikání a předměty podnikatelské činnosti........................................................................ 15
5.5
Daně vztahující se na podnikatelskou činnost........................................................................................... 16
5.6
Státní podpora........................................................................................................................................... 17
5.7
Zánik společnosti....................................................................................................................................... 18
5.8
Konkurz a restrukturalizace ....................................................................................................................... 18
6.
PRACOVNÍ PRÁVO.................................................................................................................................. 19
6.1
Pracovní smlouvy ...................................................................................................................................... 19
6.2
Zkušební doba........................................................................................................................................... 20
6.3
Pracovní doba ........................................................................................................................................... 20
6.4
Plat a odměna ........................................................................................................................................... 20
6.5
Daň z příjmu fyzických osob...................................................................................................................... 21
6.6
Sociální pojištění, zdravotní pojištění a pojištění pro případ nezaměstnanosti.......................................... 21
6.7
Dovolená ................................................................................................................................................... 22
6.8
Zahraniční zaměstnanci ............................................................................................................................ 22
6.9
Ukončení pracovně právního vztahu ......................................................................................................... 22
6.10
Hromadné propouštění.............................................................................................................................. 23
7.
TRH S NEMOVITOSTMI A VÝSTAVBA ................................................................................................... 23
7.1
Užívací práva k pozemkům (LUR)............................................................................................................. 23
7.2
Odebrání půdy........................................................................................................................................... 24
7.3
Zástava pozemku (zajištění formou zástavy pozemku)............................................................................. 24
7.4
Nabývání nemovitostí pro nebytové účely ................................................................................................. 24
7.5
Nabývání bytů a bytových domů ............................................................................................................... 25
7.6
Výstavba.................................................................................................................................................... 25
2
1.
OBECNÉ INFORMACE 2
Rozloha:
331 211 60 km
Populace:
86,5 milionů
Umístění:
nejvýchodnější země Indočínského Poloostrova, hraničící s Čínou na severu, Laosem a Kambodžou na západě, Východním mořem na východě a Pacifikem na jihovýchodě.
2.
Hlavní město:
Hanoj (přibližně 6 232 900 obyvatel)
Měna:
Vietnamský Dong (VND) od 30. dubna 1975
VLÁDNÍ SYSTÉM Vietnamská socialistická republika je parlamentní republikou, kde jedinou stranou je Komunistická strana Vietnamu. Národní kongres Komunistické strany Vietnamu zasedá každých 5 let a určuje směřování země a její strategii společně s hlavními metodami řešení sociálně-ekonomického rozvoje. Prezident jmenuje a odvolává premiéra země a členy vlády na základě usnesení Národního shromáždění Vietnamu nebo jeho Stálého výboru. Prezident dále jmenuje ústřední státní činitele jakými jsou Předseda Nejvyššího soudu a Generální prokurátor Nejvyšší prokuratury, to vše se souhlasem Národního shromáždění Vietnamu. Prezidentem Vietnamu (od 27. června 2006) je pan Nguyen Minh Triet. Vietnamská vláda (od 27. června 2006) je vedena premiérem panem Nguyen Tan Dung.
3.
EKONOMIKA V roce 1986 došlo ve Vietnamu k odklonu od centrálně plánované ekonomiky směrem k ekonomice volného trhu, a to na základě reformy označované jako “renovace” (ðổi mới), která opětovně zavedla a liberalizovala soukromé vlastnictví ve většině oblastí ekonomiky společně s podporou zahraničních investic. V průběhu dvou desetiletí od renovace dosáhla ekonomika Vietnamu rychlého růstu v mnoha oblastech, včetně obchodu, průmyslu, služeb, stavebnictví, telekomunikací a infrastruktury. HDP (oficiální směnný kurz)
USD 90 88 miliard (2008 odhad)
HDP skutečná výše růstu
6,3 % (2008 odhad)
HDP per capita
USD 1.055 (2008 odhad)
Úroveň nezaměstnanosti
4,9 % (2008 odhad)
Úroveň inflace (spotřebitelské ceny)
19,89 % (2008 odhad) Oděvnictví a textil; obuv; elektřina; plyn; ropa; potravinářství;
Průmysl
strojní; stavebnictví; těžba uhlí; ocelářství; dopravní prostředky; betonářství; chemická hnojiva; sklo; papírnictví atd.
Přírodní zdroje
Ropa; plyn; uhlí; bauxit; železná ruda; olovo; zlato; drahé kameny; cín; chrom; antracit; žula; mramor; jíl; bílý písek atd. Zdroj: Ústřední statistický úřad Vietnamu
Výše zahraničních investic v průběhu posledních 2 desetiletí činí přibližně 154,77 miliard USD.
3
4.
PRÁVNÍ SYSTÉM, SOUDY A SOUDNÍ MOC 4.1
Soudní systém Soudní systém dle zákonné úpravy sestává z: a)
Nejvyššího lidového soudu (Tòa án nhân dân tối cao) zahrnujícího Radu soudců, Trestní soud, Občanský soud, Hospodářský soud, Pracovní soud, Správní soud, Odvolací soud, Vojenský soud. Ve zvláštních případech má Stálá komise Národního shromáždění Vietnamu právo rozhodnout o zřízení jiného specializovaného soudu;
b)
63 Provinčních lidových soudů (Tòa án nhân cấp tỉnh, thành phố) sídlících v 63 provinciích/městech. Každý z těchto soudů zahrnuje Výbor soudců, Trestní soud, Občanský soud, Hospodářský soud, Pracovní soud, Správní soud. Ve zvláštních případech má Stálá komise Národního shromáždění Vietnamu (Ủy ban thường vụ Quốc hội) právo rozhodnout o zřízení jiného specializovaného soudu;
c)
Okresních lidových soudů (Tòa án nhân dân cấp huyện, quận) sídlících ve všech okresních městech.
Obchodní spory týkající se zahraničních investorů se v první instanci rozhodují před Provinčními lidovými soudy a strany jsou oprávněny podat odvolání k Odvolacímu soudu Nejvyššího lidového soudu. Soudní poplatky se stanoví dle hodnoty sporu. 4.2
Arbitráž Investoři se mohou dohodnout na tom, že jejich spory budou rozhodovány v rozhodčím řízení. Investoři si tak mohou: a)
Sjednat právo vypořádat vzájemné obchodní spory v řízení vedeném rozhodcem (rozhodci) ad hoc nebo před arbitrážním tribunálem (Hội ñồng trọng tài) ustanoveným arbitrážním centrem (Trung tâm trọng tài). Ve Vietnamu existují dvě národní arbitrážní instituce: Vietnam International Arbitration Centre (VIAC) a Economic Arbitration Centres zřízená na úrovni provincií (se zaměřením na vnitrostátní záležitosti). Ohledně mezinárodních obchodních sporů volí strany často VIAC nebo zahraniční arbitrážní centra. V případě zahraničních arbitrážních center jsou nejčastěji voleny centra sídlící v Singapuru, Malajsii, Hongkongu apod.;
b) c)
Určit rozhodné právo nebo mezinárodní obchodní zvyky pro rozhodnutí sporů; Určit místo konání arbitráže; arbitráž může proběhnout na území nebo mimo území Vietnamu;
d)
Určit jazyk arbitrážního řízení;
e)
Určit stranu, která ponese náklady arbitráže.
Rozhodnutí nebo nálezy vydané zahraničními soudy nebo rozhodci mohou být vykonány ve Vietnamu v souladu s principy zákoníku o občanském řízení (č. 13/2004) o uznání a výkonu zahraničního arbitrážního nálezu. Žádost o uznání a/nebo výkon zahraničního rozhodnutí nebo nálezu se podává na Ministerstvu spravedlnosti. Na základě souhlasu Provinčního lidového soudu o souladu předloženého nálezu s principy Vietnamského práva je takové rozhodnutí nebo nález uznáno a/nebo vykonáno.
4
Pokud není zákonem nebo stranami stanoveno jinak, činí lhůta pro zahájení arbitrážního řízení 2 roky následující po datu vzniku sporu.
5.
OBCHODNÍ PRÁVO 5.1
Základní předpisy Základní předpisy upravující obchodní činnost zahrnují: a)
Občanský zákoník (zákon č. 33/2005) upravuje základní pravidla vztahující se k právům a povinnostem fyzických a právnických osob, včetně vlastnických a spoluvlastnických práv a základních smluvních typů a transakcí;
b)
Obchodní zákoník (zákon č. 36/2005) upravuje zejména obchodní činnost mezi podnikateli, včetně obchodních poboček, obchodních zástupců, základní pravidla pro nákup a prodej zboží, poskytování služeb, reklamní činnost, zajištění plnění ze smluv a sankce pro případ porušení závazků;
c)
Zákon o investicích (zákon č. 59/2005) upravuje práva a povinnosti investorů (včetně některých ustanovení týkajících se Smluv o obchodní spolupráci - “BCC”), podporu investic v rámci investiční činnosti směřující k získání oprávnění k podnikání a státní správu investic ve Vietnamu;
d)
Zákon o podnikání (zákon č. 60/2005) stanoví právní rámec pro podnikatele, jejich práva a povinnosti vztahující se k podnikání, podmínky a postupy pro zahájení a správu podnikatelské činnosti ve Vietnamu včetně některých ustanovení týkajících se BCC (viz 5.2.1 níže), zřízení soukromé společnosti, společnosti s ručením omezeným, akciové společnosti a osobní společnosti;
e)
Vládní nařízení č. 88/2006/ND-CP (nařízení č. 88/2006) upravuje prováděcí ustanovení k zákonu o podnikání včetně podmínek pro zřízení obchodních poboček.
5.2
Podnikatelská činnost ve Vietnamu Nerezident je oprávněn zahájit podnikání ve Vietnamu ode dne vydání oprávnění k podnikání pro: -
BCC s Vietnamským partnerem;
-
BOT, BTO, BT smlouvy s příslušným státním úřadem (viz. 5.2.2 níže);
-
Pobočku zahraniční společnosti;
-
Soukromou společnost (tj. společnost s jediným vlastníkem – fyzickou osobou).
Nerezidenti mohou také zřídit vlastní právní subjekty (podniky) nebo se účastnit jako společníci, partneři nebo akcionáři v již zřízeném právním subjektu (podniku) v některé z následujících forem: -
Společnost s ručením omezeným;
-
Akciová společnost;
-
Osobní společnost; a
-
Státní společnost.
5
5.2.1 Smlouva o obchodní spolupráci (BCC) (Hp ñng hp tác kinh doanh) BCC je smlouvou mezi zahraničním investorem a tuzemským investorem, která upravuje práva a povinnosti smluvních stran a další záležitosti pro období spolupráce. BCC smlouvy jsou zpravidla vytvářeny v oblasti průzkumu možností a těžby ropy a jiných přírodních zdrojů. Seznamy vhodných projektů jsou vytvářeny na vládní úrovni nebo úrovni provincií a tyto jsou neustále upravovány a doplňovány na základě informací o projektech a předpokládaných kapitálových požadavcích. Investiční postupy BCC umožňují zahraničním investorům vykonávat podnikatelskou činnost ve Vietnamu bez zřizování právnické osoby. Smluvní strany jsou však i v tomto případě povinny zajistit si oprávnění k podnikání před zahájením podnikání ve Vietnamu. Práva a povinnosti smluvních stran BCC upravuje zejména práva a povinnosti smluvních stran včetně výše jejich investice a podílu na zisku. Smluvní strany jsou povinny k daňové registraci a placení příslušných daní po dobu spolupráce. Zahraniční investor je oprávněn otevřít si ve Vietnamu „provozní kancelář” jako své kontaktní místo (zástupce). Provozní kancelář může provádět nábor zaměstnanců, uzavírat smlouvy a vykonávat podnikatelskou činnost jménem zahraničního investora v souladu s oprávněním k podnikání a BCC. Na dobu trvání BCC nebo její části mohou smluvní strany zřídit Koordinační radu (Ban ñiều phối) za účelem správy investic. 5.2.2 Smlouvy o projektu (Hp ñng D án) Smlouvy o projektu uzavírá zahraniční investor s příslušným státním úřadem (např. ministerstvem, lidovou radou na úrovni provincie) za účelem investování do infrastruktury, přičemž řeší otázky vybudování a převodu, případně i provozování infrastruktury. Infrastruktura musí být vždy převedena na Vietnamský stát po skončení výstavby, případně po uplynutí sjednané doby provozování. Investiční postupy Kromě případů, kdy zahraniční investor může být určen příslušným státním úřadem zmocněným ke sjednání smlouvy o projektu, je příslušný státní úřad povinen vyhlásit soutěž pro výběr investora v souladu s příslušnou právní úpravou. Práva a povinnosti smluvních stran Práva a povinnosti smluvních stran jsou upraveny zejména ve smlouvách o projektu. Zahraniční investor obvykle obdrží pobídky ze strany vlády např. daňové pobídky, LUR apod. Investor je povinen zřídit podnik pro realizaci a správu projektu (BOT nebo BTO nebo BT podnik) dle Vietnamského práva. Podnik je zřízen a registrován dnem vydání oprávnění k podnikání. 5.2.3 Pobočka zahraniční společnosti (Chi nhánh) Pobočka je jednotka závislá na mateřské společnosti (např. zahraniční společnosti). Užívá jméno mateřské společnosti s dodatkem označujícím, že se jedná o pobočku, a vykonává podnikatelskou činnost v souladu s oprávněním k podnikání vydaným zvlášť pro tuto pobočku.
6
Základní kapitál a vklad Základní kapitál pobočky vkládá mateřská společnost a jeho výše se registruje místním úřadem pro registraci investic v závislosti na sídle pobočky. Konkrétní výše základního kapitálu může být stanovena zvláštním předpisem nebo ze strany úřadu. Zřízení a zápis Pobočka zahraniční společnosti je zřízena a zaregistrována dnem vydání oprávnění k podnikání, a to na základě žádosti obsahující požadované informace a dokumentaci. Statutární orgány a) Vedoucí pobočky, který je oprávněn jednat jménem pobočky, který může být rovněž zmocněn na základě plné moci k jednání za mateřskou společnost; b) Jiné orgány na základě rozhodnutí mateřské společnosti. Odpovědnost Mateřská společnost odpovídá za veškeré dluhy a jiné závazky své pobočky ve Vietnamu. 5.2.4 Soukromá společnost (jediný vlastník) (Doanh nghi p tư nhân) Soukromá společnost je společnost, která je vlastněna jediným vlastníkem – fyzickou osobou, který odpovídá za veškeré závazky takto označené soukromé společnosti z podnikání.
Fyzická
osoba
může
mít
jen
jedinou
soukromou
společnost.
Dle Vietnamského práva soukromá společnost není právnickou osobou. Základní kapitál Jediný vlastník soukromé společnosti je povinen uvést a zaregistrovat výši základního kapitálu u místně příslušného úřadu. Jediný vlastník je oprávněn zvýšit nebo snížit výši základního kapitálu za podmínky, že veškeré takové změny jsou zapsány v účetních knihách soukromé společnosti. Základní kapitál může být snížen pod zaregistrovanou částku pouze v případě, že k takovému snížení udělí předchozí souhlas příslušný úřad. Zřízení a zápis Soukromá společnost je zřízena a zapsána dnem vydání oprávnění k podnikání. Práva a povinnosti vlastníka Jediný vlastník soukromé společnosti je oprávněn pronajmout toto podnikání za podmínky, že příslušnému úřadu zašle písemné oznámení s přiloženým notářským zápisem o nájemní smlouvě. Po dobu trvání nájmu nese jediný vlastník neomezenou odpovědnost za závazky této soukromé společnosti. Jediný vlastník je také oprávněn převést svou soukromou společnost na jinou osobu, toto je povinen oznámit úřadu 15 dnů předem. Kromě případu, kdy je tak výslovně sjednáno mezi jediným vlastníkem a nabyvatelem, zůstává jediný vlastník odpovědný za veškeré nesplacené závazky soukromé společnosti. 5.2.5 Společnost s ručením omezeným (LLC) (Công ty TNHH) LLC je obchodní společnost se základním kapitálem tvořeným předem určenými vklady jejích členů, kterými mohou být jak fyzické tak i právnické osoby.
7
LLC může být zřízena jediným společníkem nebo nejvýše 50 společníky. LLC s jediným společníkem je oprávněna být společníkem jiných společností, a to i jako jediný společník jiné LLC. Základní kapitál a vklady zakladatelů Vietnamské právo nestanovuje žádné požadavky na minimální výši základního kapitálu. Nicméně pokud se zakladatelé zaváží v zakladatelském dokumentu poskytnout vklady, jsou povinni vložit vklad v celé výši a ve lhůtě stanovené v plánu kapitálového vkladu registrovanému příslušným úřadem. Právní předpisy nestanovují žádné časové limity a proto plán kapitálových vkladů může stanovit jakoukoli lhůtu. Jakýkoli nesplacený vklad představuje zakladatelův dluh vůči společnosti v rozsahu nesplaceného vkladu. Základní kapitál LLC s více společníky může být snížen pokud společnost nemá nesplacené finanční závazky. Zřízení a zápis LLC je zřízena a zapsána dnem vydání oprávnění k podnikání. Orgány společnosti a) Jedna osoba s oprávněním jednat jménem společnosti (pouze fyzická osoba), kterou je buď předseda Rady společníků (nebo jediný společník LLC) nebo třetí osoba jmenovaná Radou společníků (nebo jediným společníkem LLC). Toto musí být uvedeno v zakladatelském dokumentu společnosti; b) Rada společníků jako nejvyšší orgán společnosti (pokud má LLC dva nebo více společníků); c) Dozorčí rada (povinná v případě, pokud má LLC 11 nebo více společníků). Rada společníků Rada společníků může přijímat usnesení buď na základě písemných vyjádření společníků, nebo hlasováním společníků na jejích schůzích. Aby se mohla konat schůze Rady společníků, musí být všem společníkům zaslána pozvánka, program jednání a potřebné dokumenty nejméně 2 dny před konáním schůze. Pozvánka může být zaslána poštou, faxem, dálnopisem nebo elektronickými prostředky, případně sdělena telefonicky, v souladu se zakladatelským dokumentem společnosti. Schůze Rady společníků se může konat za účasti společníků, jejichž vklady představují nejméně 75 % výše základního kapitálu, jinak musí být svolána druhá schůze, kde je požadované kvorum nejméně 50 % výše základního kapitálu. Pokud přítomní společníci nesplňují tento požadavek, je nutné svolat třetí schůzi, pro kterou již žádné kvorum není stanoveno. Veškeré schůze Rady společníků se musí konat na území Vietnamu. Usnesení Rady společníků je přijato, jestliže pro něj hlasují společníci vlastnící alespoň 65 % základního kapitálu zastoupeného na schůzi Rady společníků kromě usnesení o (i) změně zakladatelského dokumentu společnosti; (ii) reorganizaci nebo zrušení společnosti; (iii) prodeji majetku ve výši nejméně 50 % celkové hodnoty majetku společnosti, které musí být schváleny společníky, jejichž vklady představují nejméně 75 % základního kapitálu zastoupeného na schůzi. Pokud zakladatelský dokument LLC nestanoví jinak má společník právo kdykoliv předkládat Radě společníků písemné návrhy. Předseda Rady společníků je povinen
8
připravit veškerou potřebnou dokumentaci (např. lístek s možnostmi rozhodnutí, návrh usnesení, rozhodnutí Rady společníků nebo jinou podpůrnou dokumentaci) a tuto zaslat každému společníkovi doporučenou poštou. Usnesení Rady společníků je přijato v případě souhlasu společníků jejichž vklady představují nejméně 75 % z výše základního kapitálu. Veškeré zápisy z Rady společníků a usnesení musí být zapsány v Knize zápisů společnosti ve Vietnamštině. Odpovědnost LLC odpovídá za veškeré své závazky celým svým majetkem. Společník ručí za závazky společnosti do výše svého vkladu do základního kapitálu společnosti (byť splaceného). Práva a povinnosti společníků Společníci jsou oprávněni účastnit se schůze Rady společníků a projednávat záležitosti společnosti a hlasovat o nich v rámci pravomoci Rady společníků při výkonu svých práv (tj. zejména spravovat společnost v souladu se zakladatelským dokumentem; rozdělovat zisk; nahlížet do dokumentů společnosti (tj. účetních knih, ročních účetních závěrek, zápisů Rady společníků); nabývat podíly ostatních společníků na základě předkupního práva). V rámci předkupního práva je každý společník povinen nabídnout svůj podíl ostatním společníkům před jeho převodem na jinou osobu. Teprve nevyužijí-li ostatní společníci ve lhůtě předkupní právo, je společník oprávněn podíl převést na třetí osobu, pokud však takový převod není vyloučen zakladatelským dokumentem. Rozdělení zisku LLC je oprávněna rozdělit svůj čistý zisk mezi své společníky pouze pokud jsou zcela uhrazeny veškeré její splatné závazky. Každý společník je oprávněn podílet se na zisku společnosti v poměru odpovídajícímu výši jeho splaceného podílu, pokud zakladatelský dokument nestanoví jinak. 5.2.6 Akciová společnost (JSC) (Công ty c ph n) JSC je společnost, jejíž základní kapitál je rozdělen na určitý počet stejně velkých podílů (akcií) s nimiž mohou být spojena rozdílná práva a povinnosti. JSC musí mít nejméně 3 akcionáře, kterými mohou být jak fyzické tak i právnické osoby, a to po celou dobu trvání společnosti. Základní kapitál a vklady akcionářů Všichni zakladatelé jsou povinni upsat společně nejméně 20 % ze všech kmenových akcií, uhradit příslušný vklad a zaslat příslušnému Úřadu pro plánování a investice (DPI) zprávu o úhradě vkladu ve lhůtě 90 dní ode dne vydání oprávnění k podnikání. Ostatní kmenové akcie musí být upsány ve lhůtě 3 let ode dne vydání oprávnění k podnikání. V opačném případě musí akcionáři odkoupit zbývající kmenové akcie nebo snížit základní kapitál a oznámit snížení příslušnému Úřadu pro plánování a investice (DPI).
9
Akcie JSC může vydat následující druhy akcií: a) Kmenové akcie; b) Hlasovací preferenční akcie, s nimiž je dle stanov společnosti spojeno více hlasovacích práv než s kmenovými akciemi. Jen zakladatelé mají právo vlastnit tento druh akcií a nemohou tak být převedeny na jiné osoby. Hlasovací preferenční akcie se stávají automaticky kmenovými akciemi uplynutím 3 let po vydání oprávnění k podnikání; c) Dividendové preferenční akcie, které poskytují jejich vlastníkovi právo na dividendu vyšší, než přísluší vlastníkům kmenových akcií nebo na dividendu v pevné roční výši nezávislé na hospodářském výsledku společnosti. Vlastníci těchto akcií nemají právo hlasovat, účastnit se Valné hromady nebo navrhovat členy Představenstva nebo Dozorčí rady; d) Preferenční akcie s právem odkupu, které společnost odkoupí kdykoliv na žádost akcionáře nebo při splnění jiné podmínky uvedené na líci těchto akcií. S preferenčními akciemi s právem odkupu není spojeno právo hlasovat, účastnit se Valné hromady nebo navrhovat členy Představenstva nebo Dozorčí rady; nebo e) Jiné druhy preferenčních akcií určené ve stanovách společnosti. Převod akcií je účinný dnem jeho zápisu v Knize akciových záznamů vedené společností. Všechny JSC jsou povinny vést Knihu akciových záznamů ode dne vydání oprávnění k podnikání. V průběhu prvních 3 let mohou být kmenové akcie zakladatelů JSC převedeny na třetí osoby jen se souhlasem Valné hromady a v takovém případě nabyvatel automaticky vstupuje do postavení zakládajícího akcionáře společnosti. Zřízení a zápis JSC je zřízena a zapsána dnem vydání oprávnění k podnikání. Orgány společnosti a) Jedna osoba s oprávněním jednat jménem společnosti (pouze fyzická osoba), kterou může být buď předseda představenstva, nebo třetí osoba jmenovaná Valnou hromadou. Oprávněná osoba může být nahrazena pouze na základě usnesení Valné hromady; b) Valná hromada akcionářů je nejvyšším orgánem společnosti; c) Představenstvo; d) Dozorčí rada – pokud má společnost 11 nebo více akcionářů – fyzických osob nebo jednoho akcionáře – právnickou osobu vlastnící více než 50 % všech akcií. Valná hromada JSC může přijímat svá usnesení buď na základě písemných vyjádření akcionářů, nebo hlasováním akcionářů na Valné hromadě akcionářů.
10
Aby se mohla konat Valná hromada, je svolavatel povinen zaslat písemnou pozvánku všem akcionářům oprávněným k účasti na Valné hromadě nejméně 7 pracovních dnů před konáním schůze. Valná hromada se může konat za účasti akcionářů, jejichž akcie představují nejméně 65 % všech akcií s právem hlasovat. V opačném případě je nutné svolat druhou schůzi, pro kterou je vyžadováno kvorum odpovídající nejméně 51 % všech akcií s právem hlasovat. Pokud přítomní společníci nesplňují tento požadavek, je nutné svolat do 20 dnů třetí schůzi, pro kterou již žádné kvorum není stanoveno. Usnesení Valné hromady se přijímá většinou představující nejméně 65 % z přítomných akcií s právem hlasovat kromě usnesení o (i) druhu akcií a jejich celkovému počtu jednotlivých
druhů
akcií
povolených
k nabídce;
(ii)
změně
stanov
společnosti;
(iii) reorganizaci nebo zrušení společnosti; (iv) investování nebo prodeji majetku ve výši nejméně 50 % celkové hodnoty majetku společnosti, které musí být schváleny většinou představující nejméně 75 % z přítomných akcií s právem hlasovat. Pokud
stanovy
JSC
nestanoví
jinak
má
akcionář
právo
kdykoliv
předkládat
Představenstvu písemné návrhy. Představenstvo je povinno připravit veškerou potřebnou dokumentaci týkající se Valné hromady a tuto zaslat každému akcionáři s právem hlasovat doporučenou poštou. Každý lístek s příslušným rozhodnutím zaslaný společnosti musí být podepsán akcionářem. Usnesení Valné hromady je přijato obdržením souhlasu akcionářů, jejichž akcie představují nejméně 75 % akcií s právem hlasovat. Veškeré zápisy Valné hromady a rozhodnutí Valné hromady nebo akcionářů musí být (i) zaslány všem akcionářům ve lhůtě 15 dní po ukončení jednání; (ii) zapsány v Knize záznamů z jednání společnosti ve Vietnamštině a dále mohou být také zapsány i v jiném jazyce. Některé rozhodnutí vyžadují jejich oznámení příslušnému úřadu, zpravidla v případě změn stanov JSC nebo předmětu podnikání společnosti. Odpovědnost Společnost odpovídá za své závazky celým svým majetkem. Akcionáři odpovídají jen do výše upsaného a neuhrazeného vkladu. Práva a povinnosti akcionářů Akcionáři mají právo účastnit se Valné hromady za účelem projednání záležitostí společnosti a hlasování o nich v rozsahu pravomoci Valné hromady v rámci výkonu svých práv (tj. zejména právo obdržet dividendy, přednostní právo na úpis nových akcií v příslušném poměru (toto právo může být stanovami vyloučeno) a právo na obdržení kopie stanov a zápisů Valné hromady). Akcionáři jsou povinni dodržovat usnesení Valné hromady stejně jako i další povinnosti uvedené ve stanovách. Akcionář nebo skupina akcionářů, jejichž akcie představují více než 10 % (nebo nižší poměr pokud tak uvádějí stanovy) všech kmenových akcií mají právo navrhnout kandidáty do Představenstva a Dozorčí rady (pokud je zřízena), požadovat svolání Valné hromady a požádat Dozorčí radu o přezkoumání určitých záležitostí vztahujících se k řízení nebo provozu společnosti. Rozdělení zisku JSC je oprávněna rozdělit čistý zisk mezi své akcionáře. Každý akcionář má právo na podíl (dividendu) ve výši dle počtu a druhu vlastněných akcií.
11
5.2.7 Osobní společnost (Partnership) (Công ty hp danh) Osobní společnost ve Vietnamu tvoří: a) Nejméně 2 osoby označované jako generální společník, který odpovídá za veškeré závazky osobní společnosti; počet těchto osob ve společnosti není omezen; a b) Popř. 1 nebo více společníků s omezeným ručením, kteří do společnosti vkládají peněžní nebo jiný vklad ve sjednané výši; počet těchto osob ve společnosti není omezen. Základní kapitál a vklady společníků Osobní společnosti jsou povinny registrovat výši jejich základního kapitálu dle zakladatelského dokumentu společnosti u příslušného úřadu. Generální společník a společník s omezeným ručením jsou povinni vložit svůj vklad v plné výši a ve lhůtě stanovené v plánu kapitálového vkladu registrovaného u příslušného úřadu, přestože Vietnamské právo nestanoví žádný požadavek na minimální výši základního kapitálu. Veškeré neuhrazené nebo opožděné platby na vklad se považují za dluh společníka s omezeným ručením vůči společnosti a takový dlužník odpovídá za závazky společnosti do výše nesplaceného vkladu. Zřízení a zápis Osobní společnost je zapsána dnem vydání oprávnění k podnikání. Orgány osobní společnosti Statutární orgány osobní společnosti jsou: a) Rada společníků jako nevyšší orgán společnosti, která může jmenovat svého předsedu; a b) Každý generální společník může jednat jménem společnosti samostatně. Odpovědnost Osobní společnost odpovídá za své závazky veškerým svým majetkem. Generální společníci ručí společně a nerozdílně za veškeré neuhrazené závazky společnosti celým svým majetkem. Společníci s omezeným ručením ručí za závazky společnosti do výše splacené části jejich vkladu do společnosti. Práva a závazky společníků Generální společníci mají právo jednat jménem společnosti, svolávat schůze Rady společníků účastnit se všech schůzí a hlasovat o všech záležitostech společnosti. Každý generální společník má jeden hlas, pokud zakladatelský dokument společnosti nestanoví jinak. Společníci s omezeným ručením mají právo účastnit se schůzí, projednávat záležitosti společnosti a hlasovat na Radě společníků o těchto záležitostech v rozsahu uvedeném v zákoně nebo zakladatelském dokumentu společnosti, tj. změna zakladatelského dokumentu, změna práv a závazků společníků s omezeným ručením, restrukturalizace společnosti atd. Společník s omezeným ručením má právo převést svůj podíl na třetí osobu bez potřeby předchozího souhlasu ze strany ostatních společníků, pokud
12
zakladatelský dokument společnost nestanoví jinak nebo nestanoví předkupní právo společníků. Všichni společníci mají právo na obdržení roční zprávy o stavu osobní společnosti a na kontrolu účetních knih a dalších dokumentů dle zakladatelského dokumentu společnosti. Všichni společníci jsou povinni uhradit vklad do společnosti v souladu s plánem plateb. Generální společník (i) nesmí zřizovat soukromou společnost ani se stát generálním společníkem jiné osobní společnosti, kromě případu obdržení jednomyslného souhlasu ze strany ostatních generálních společníků; (ii) není oprávněn převést svůj podíl nebo jeho část bez souhlasu ostatních společníků; a (iii) je povinen předkládat společnosti měsíční zprávy o stavu podnikání. Rozdělení zisku Generální společníci a společníci s omezeným ručením mají právo na podíl na zisku společnosti, a to dle jejich výše podílu a uhrazené výše vkladu uvedeného v zakladatelském dokumentu společnosti. 5.2.8 Státní společnost (Doanh nghi p nhà nưc) Státní společnosti jsou definovány jako společnosti, v nichž více než 50 % základního kapitálu bylo vloženo Vietnamskou vládou. Státní společnosti jsou právnickými osobami. Veškeré státní společnosti jsou povinny přeměnit se na LLC nebo JSC nejpozději k 1. červenci 2010; mnoho takto vzniklých JSC již vydalo akcie obchodovatelné na volném trhu za účelem jejich prodeje soukromým investorům. Všechny státní společnosti zřizované od července 2006 jsou povinny být zapsány jako LLC nebo JSC. Investoři mají právo nabýt v takových společnostech podíl do výše 49%. Práva a povinnosti statutárních orgánů a jmenovaných členů Osoba
oprávněná
jednat
jménem
státní
společnosti
musí
být
buď
předseda
Představenstva, nebo ředitel společnosti, v závislosti na tom, co stanoví zakladatelský dokument společnosti. Ředitel je jmenován na funkční období 5 let s možností opětovného jmenování. Představenstvo je dozorčí orgán společnosti. Představenstvo je často povinno získávat pro určité obchodní úkony souhlas jiných orgánů, tj. Ministerstva financí, zřizovatele společnosti nebo premiéra.
13
5.2.9 Přehled informací o právnických osobách
Společníci
Společnost s ručením omezeným
Akciová společnost
Osobní společnost
1-50 společníků.
Nejméně 3 akcionáři.
Nejméně 2 generální společníci.
Statutární orgány
Kapitálové požadavky
Odpovědnost
Předseda Rady společníků nebo třetí osoba (osoba oprávněná jednat jménem společnosti); Rada společníků; Dozorčí rada (v případě, že společnost má 11 nebo více společníků).
Zákon nestanoví žádné požadavky na minimální výši základního kapitálu nebo vkladu společníka (vyjma případu podnikání, které vyžaduje základní kapitál ze zákona).
Společnost – celým svým majetkem; Společníci – do výše svého vkladu do základního kapitálu.
Předseda Představenstva nebo třetí osoba (osoba oprávněná jednat jménem společnosti); Dozorčí rada (v případě pokud společnost má více než 11 akcionářů nebo akcionáře, jehož akcie představují více než 50 % základního kapitálu).
Zákon nestanoví žádné požadavky na minimální výši základního kapitálu nebo vkladu akcionáře (vyjma případu podnikání, které vyžaduje základní kapitál ze zákona); Všichni zakladatelé musí společně uhradit nejméně 20 % základního kapitálu do 90 dnů ode dne vydání oprávnění k podnikání.
Každý generální společník má právo jednat jménem společnosti; Rada společníků.
Zákon nestanoví žádné požadavky na minimální výši základního kapitálu nebo vkladu společníka (vyjma případu podnikání, které vyžaduje základní kapitál ze zákona).
Společnost – celým svým majetkem; Akcionář – do výše neuhrazené části svého vkladu.
Osobní společnost - celým svým majetkem; Generální společník - celým svým majetkem; Společník s omezeným ručením – do výše uhrazené části vkladu.
Výše uvedené osoby jednající jménem společnosti musí pobývat ve Vietnamu. V případě opuštění území Vietnamu na dobu delší než 30 dní je nezbytné zmocnění jiné osoby k jednání jménem právnické osoby na základě plné moci, rozhodnutí společnosti nebo jiného dokumentu. Každý podnikající subjekt je také povinen obstarat si po své registraci u příslušného Úřadu pro plánování a investice (DPI) licenci na vlastní razítko od veřejné bezpečnosti a také toto vlastní razítko nechat vyhotovit certifikovaným výrobcem razítek – razítko má standardizovanou formu lišící se jen firmou společnosti a její právní formou (LLC, JSC, osobní společnost, soukromá společnost, statní společnost).
14
5.3
Vklady na základní kapitál a zpětný převod kapitálu Vietnamské společnosti zahraničních investorů jsou povinny otevřít si kapitálový účet v bance umístěné ve Vietnamu pro účely: a)
Přijetí peněžních prostředků na vklady na základní kapitál, přijímání peněžních prostředků z přímých investic a prostředků ze střednědobých a dlouhodobých zahraničních půjček; prostředků na úhradu jistiny, úroků a poplatků ze střednědobých a dlouhodobých půjček převody mimo území Vietnamu. Na základě obdrženého oprávnění k podnikání, zakladatelského dokumentu společnosti a plánu úhrad vkladů na základní kapitál jsou zahraniční investoři oprávněni převádět prostředky na takový kapitálový účet. V souvislosti s požadavky na ochranu před „praním špinavých peněz“ místní banky mohou vyžadovat od investorů doklady týkající se účelu převodu
peněz,
např. prohlášení
nebo
smlouvu
o
vkladu
na
základní
kapitál
(zakladatelský dokument); b)
Vyplacení kapitálu, zisku nebo jiných příjmů zahraničnímu investorovi prostřednictvím převodu mimo území Vietnamu. V případě zpětného převodu kapitálu nebo příjmu mimo území Vietnamu je vietnamská společnost zahraničního investora povinna podat vyplněný písemný příkaz k převodu u místní banky společně s přiloženými dokumenty osvědčujícími (i) uhrazení daní a poplatků týkajících se převáděné částky a (ii) soulad převodu s Vietnamským právem. V závislosti na konkrétním případě mohou požadované dokumenty zahrnovat: potvrzení o přijetí úhrady daní vydané příslušným daňovým úřadem; zakladatelské dokumenty likvidované společnosti a dokumenty o vkladu investora na základní kapitál společnosti; rozhodnutí Úřadu pro plánování a investice (DPI) o souhlasu se zrušením společnosti; BCC a rozhodnutí místní úřadu o likvidaci smluvních stran.
5.4
Oprávnění k podnikání a předměty podnikatelské činnosti Obecně V případě zahájení podnikání ve Vietnamu jsou investoři povinni zajistit si oprávnění k podnikání od Úřadu pro plánování a investice (DPI). Oprávnění k podnikání (tzv. investiční / obchodní registrační certifikát) – vydávaný právnické osobě nebo její pobočce osvědčuje, že si tato osoba nebo její pobočka zaregistrovala své podnikání u příslušného Vietnamského úřadu a je oprávněna podnikat ve Vietnamu v souladu se svým oprávněním k podnikání. Obecně jsou směry podnikání ve Vietnamu rozděleny do 4 kategorií zahrnující: 5.4.1 Směry podnikání, na které se vztahují investiční pobídky Seznam 26 specializovaných pobídkových směrů podnikání a seznam 53 pobídkových směrů podnikání jsou uvedeny v příloze A vládního nařízení č. 108 ze dne 22. září 2006 a zahrnují, kromě jiného, podnikání s investicemi do zřizování větrných elektráren, solárních elektráren, výroby počítačů, výroby oceli, výroby nových materiálů, alternativní energie, hi-tec produktů, kompozitních materiálů a odlehčených materiálů. 5.4.2 Směry podnikání, na které se vztahují podmíněné požadavky Seznam 14 těchto směrů podnikání je uveden v příloze C vládního zařízení č. 108 ze dne 22. září 2006 a zahrnuje, kromě jiného, podnikání v oblasti výroby tabáku, radiového
15
a televizního vysílání, oblasti nemovitostí, produkce, vydavatelství a distribuce národní tvorby, těžby a zpracování minerálů, zdravotnických služeb a vzdělávání. 5.4.3 Obvyklé směry podnikání Seznam více než tisíce těchto směrů podnikání je uveden v přílohách rozhodnutí premiéra Vietnamu č. 10/2007 ze dne 23. ledna 2007 a rozhodnutí Ministerstva pro plánování a investice č. 337/2007 ze dne 10. dubna 2007. 5.4.4 Zakázané směry podnikání Seznam 12 zakázaných směrů podnikání je uveden v příloze D nařízení vlády č. 108 ze dne 22. září 2006 a zahrnuje, kromě jiného, podnikání v oblasti soukromých vyšetřovacích službách a výroby heroinu. Popis směru podnikání Vietnamské právo je v oblasti označování směru podnikání velmi specifické a detailní. Podnikatel může podnikat pouze v rozsahu uvedeném v oprávnění k podnikání. Je nezbytné pečlivě zvážit zamýšlené podnikatelské činnosti a veškeré potřebné směry podnikání je nutné v oprávnění uvést. Na určité předměty podnikatelské činnosti se vztahují pobídky ze strany Vietnamské vlády. Postup k získání oprávnění k podnikání K získání oprávnění k podnikání musí investor zastat příslušnému Úřadu pro plánování a investice (DPI) žádost s přiloženými dokumenty v rozsahu dle zákona. V závislosti na částce investice a směru podnikání dané společnosti činí lhůta k vydání oprávnění k podnikání 15 až 45 pracovních dní. 5.5
Daně vztahující se na podnikatelskou činnost Daňový systém Vietnamu zahrnuje následující: a)
Daň z příjmu právnických osob (CIT) (Thuế thu nhập doanh nghiệp (Thuế TNDN)) Počínaje rokem 2009 činí základní sazba CIT 25 %. Ve zvláštních případech, tj. produkce ropy nebo plynu nebo drahých kovů a kamenů, činí sazba CIT 32 % až 50 %. Vedle uvedeného se uplatní zvýhodněné sazby 20% a 10% u společností, které splňují zvláštní kritéria stanovená zákonem.
b)
Daň z přidané hodnoty (DPH) (Thuế giá trị gia tăng (Thuế GTGT)) Vietnamský systém DPH tvoří 3 kategorie sazeb: -
0 % se uplatňuje na vyvážené zboží zahrnující zboží zpracované pro vývoz a zboží prodané v „duty free“ obchodech, vyvážené služby a výstavbu a montáž provedenou v zahraničí nebo pro společnosti vyrábějící zboží na vývoz;
-
5 % se uplatňuje obecně v oblasti hospodářství zabývajícího se produkcí základních potravin a služeb typu čištění vody, výroby hnojit, výukové pomoci, knihovnictví, potravin, léků a zdravotních prostředků;
-
10 % standardní sazba se uplatňuje na ostatní druhy zboží a služeb.
16
c)
Spotřební daň (SST) (Thuế tiêu thụ ñặc biệt) Sazba SST se pohybuje v rozsahu 15 % až 70 % a uplatňuje se na výrobu nebo dovoz určitého luxusního zboží zahrnujícího např. cigarety, likéry, pivo, benzín, auta pro méně než 24 osob, klimatizace a některé druhy služeb (např. diskotéky, masáže, karaoke bary, kasina, golfové kluby a sázkové hry a loterie).
d)
Daň z přírodních zdrojů (NRT) (Thuế tài nguyen) NRT je placena průmyslovými podniky v oblasti těžby Vietnamských přírodních zdrojů (ropa, minerály, lesy, rybolov a přírodní voda). Sazba této daně se pohybuje v rozsahu 0 % až 40 %, v závislosti na druhu těženého přírodního zdroje a uplatňuje se na výrobky z této produkce a jejich zdanitelnou jednotkovou hodnotu.
e)
Daň uplatňovaná vůči zahraničním podnikatelům (Thuế nhà thầu nước ngoài) Zahraniční právnické osoby a zahraniční fyzické osoby, ať se sídlem ve Vietnamu nebo mimo území Vietnamu, které na území Vietnamu poskytují zboží nebo služby, jsou povinny platit daň, která zahrnuje CIT (v případě fyzických osob pak PIT - Personal Income Tax ) a VAT. Výše daně se stanoví dvojím způsobem: (i) CIT a VAT bude vypočtena a placena za stejných podmínek a stejným způsobem jak je uvedeno shora pod písm. a) a písm. b), pokud zahraniční podnikatel: -
má stálé sídlo na území Vietnamu;
-
uzavře smlouvu na území Vietnamu s dobou trvání 183 dní a více; a
-
účtuje dle vietnamského účetního systému.
(ii) V ostatních případech bude výše daně stanovena na základě pevné sazby ze smluvní ceny zboží nebo služeb, přičemž sazba VAT činí 3% nebo 5% a sazba CIT činí od 0,1% do 10%. 5.6
Státní podpora V závislosti na oblasti podnikání a umístění projektu může Vietnamská vláda poskytnout investorům pobídky zahrnující: a)
Snížení CIT- stanovení pevné CIT sazby ve výši 5 %, 10 % nebo 15 % pro společnost na dobu až 15 let;
b)
Vynětí z dovozního cla na strojírenské produkty nebo zařízení pro zahájení činnosti společnosti;
c)
Vynětí z daní (tj. CIT) vztahující se na převody technologií a příjmů z licenčních poplatků v případě poskytnutí technologického know-how a IP práv nově zřízeným společnostem; a
d)
Zvýhodněné sazby nájemného za pronájem pozemků nebo vynětí z povinnosti hradit poplatky za LUR.
17
5.7
Zánik společnosti Důvody zániku Podle vietnamského práva se zrušuje právnická osoba (společnost) v těchto případech: a)
Platnost oprávnění k podnikání vypršela bez prodloužení. V takovém případě musí investoři ve lhůtě 6 měsíců od jeho vypršení zahájit proces zrušení společnosti nebo zažádat o prodloužení platnosti oprávnění o 12 měsíců;
b)
Počet členů právnické osoby je nižší než minimální počet vyžadovaný právními předpisy, a to po dobu 6 po sobě jdoucích měsíců;
c)
Oprávnění k podnikání je zrušeno (vlastník a další členové jsou povinni zahájit kroky ke zrušení společnosti do 6 měsíců od data zrušení oprávnění);
d)
Je vydáno soudní rozhodnutí nařizující zrušení společnosti; a
e)
Nejvyšší orgán příslušné společnosti vydá rozhodnutí a/nebo schválí rozhodnutí o zrušení společnosti.
V případě dobrovolného zrušení společnosti jsou členové řídících orgánů (t.j. zejména představenstva, rady společníků) odpovědni za přesnost údajů uvedených v dokumentech týkajících se zrušení společnosti a společně ručí za neuhrazené dluhy společnosti, a to po dobu 3 let od podání návrhu na zrušení společnosti. 5.8
Konkurz a restrukturalizace Legislativa Rámcová právní úprava týkající se konkurzu a restrukturalizace je obsažena ve Vietnamském zákoně o konkurzu (Zákon č. 21/2004), který nabyl účinnosti dne 1. ledna 2006 a v nařízení Nejvyššího soudu č. 3/2005, které upravuje následující druhy insolvenčního řízení: a)
Konkurzní řízení;
b)
Restrukturalizační řízení;
c)
Likvidace majetku společnosti a úhrada dluhů; a
d)
Oddlužení.
Zákon o konkurzu a nařízení č. 3/2005 se uplatní pro konkurz a restrukturalizaci obchodních subjektů (společností nebo jednotlivých podnikatelů) stejně jako sociálních a politických organizací. Práva a povinnosti spojená s podáním návrhu na zahájení konkurzního řízení Věřitelé, včetně zaměstnanců dlužníka jsou oprávněni podat návrh, na jehož základě je zahájeno konkurzní řízení. Navrhovatel je plně odpovědný za svůj návrh a ručí za škodu způsobenou podáním bezdůvodného návrhu. Dlužník je povinen podat návrh na konkurz do 3 měsíců od doby, kdy se dozvěděl nebo mohl dozvědět o svém úpadku. S výjimkou dlužníkových zaměstnanců, jsou všichni ostatní navrhovatelé povinni uhradit zálohu na soudní poplatek, jehož výši určí soudce; výše poplatku se liší případ od případu. Konkurzní řízení Po přijetí návrhu na zahájení konkurzního řízení, jsou soudci povinni prozkoumat předložené dokumenty a mohou vyzvat dlužníka k dodání podpůrných dokumentů (např. zprávy
18
o hospodářské činnosti; finanční zprávy o stavu společnosti; seznam majetku společnosti; seznam věřitelů společnosti, s uvedením věřitelů zajištěných a nezajištěných a jejich kontaktních údajů; seznam dlužníků společnosti a jejich kontaktní údaje). Požadované dokumenty musí být připraveny a předloženy soudu do 15 dnů ode dne obdržení výzvy k jejich předložení. Do 30 dnů ode dne obdržení návrhu, je soud povinen rozhodnout buď o odmítnutí žádosti nebo prohlásit konkurz a jmenovat správce konkurzní podstaty. Je- li vydáno rozhodnutí o prohlášení konkurzu, doručuje se dlužníkovi, prokurátorům a dále je zveřejněno ve 3 po sobě následujících vydáních místních novin, podle sídla dlužníka. Věřitelé mohou do 60 dnů od posledního dne zveřejnění rozhodnutí o prohlášení konkurzu přihlásit své pohledávky u soudu. Do 15 dnů po uplynutí posledního dne 60 denní lhůty je správce konkurzní podstaty povinen sestavit seznam všech věřitelů a veřejně vyvěsit tento seznam na soudě a v sídle dlužníka. Od data rozhodnutí o prohlášení konkurzu je dlužník oprávněn pokračovat ve všech svých obvyklých obchodních činnostech, a to pod dohledem soudců a správce konkurzní podstaty. Některé právní úkony vyžadují schválení soudců (např. jakékoliv zástavy, hypotéky, postoupení práv, prodej, darování či nájem jakéhokoliv aktiva; přijetí jakéhokoliv aktiva na základě smlouvy o jeho postoupení; ukončení plnění z účinné smlouvy, přijetí půjčky). V průběhu konkurzního řízení je správce konkurzní podstaty odpovědný za dohled nad dlužníkovým majetkem a uspokojuje nároky věřitelů v souladu s rozhodnutím soudu. Kopie soudního rozhodnutí se zasílá podle předloženého seznamu věřitelů všem věřitelům dlužníka. Nároky zajištěných věřitelů jsou uspokojovány ze zpeněžení majetku sloužícího k zajištění jejich pohledávek. Restrukturalizace Účelem restrukturalizace je uspokojení nároků věřitelů při zachování provozu dlužníkova podniku nebo jeho části. Dlužník, věřitelé a jejich zástupci jsou oprávněni navrhnout soudu restrukturalizační plán společnosti. Do 15 dnů ode dne přijetí plánu soudce rozhodne, zda vyzve předkladatele ke změně
předloženého
plánu
nebo
zda
svolá
schůzi
věřitelů
za
účelem
projednání
restrukturalizačního plánu. První schůze věřitelů se musí účastnit (i) navrhovatel, (ii) zástupce dlužníka, který může být určen soudcem, a (iii) více než polovina nezajištěných věřitelů, kteří vlastní alespoň dvě třetiny hodnoty nezajištěných dluhů.
6.
PRACOVNÍ PRÁVO Právní rámec pracovněprávních vztahů je tvořen Zákoníkem práce z roku 1994, novelizovaném zákonem č. 35/2002, zákonem č. 74/2006 a zákonem č. 84/2007 (dále jen “Zákoník práce”) a jejich pokyny. Zahraniční investoři by měli věnovat pozornost zejména následujícím otázkám: 6.1
Pracovní smlouvy a)
Pracovní smlouva musí mít zpravidla písemnou formu a musí obsahovat povinné náležitosti jako je druh vykonávané práce, délka trvání smlouvy, místo výkonu práce, sjednaná mzda/plat zaměstnance, platební podmínky, pracovní doba, přestávky v práci,
19
bezpečnost práce a příspěvek na sociální připojištění. Obě strany jsou oprávněny sjednat si další pracovní podmínky za předpokladu, že tyto nejsou v rozporu s právními předpisy. Ústní forma pracovní smlouvy je povolena pouze pro určité druhy dočasné práce, která nepřekročí délku 3 měsíců; b)
Pracovní smlouva může být sjednána jako krátkodobá smlouva v délce trvání kratší než 12 měsíců, dlouhodobá smlouva na dobu trvání od 12 do 36 měsíců nebo jako smlouva na dobu neurčitou. Zaměstnavatel je oprávněn prodloužit smlouvu sjednanou na dobu určitou pouze jedenkrát. Poté tato smlouva buď zanikne, nebo se přemění na smlouvu na dobu neurčitou (a to buď podepsáním nové smlouvy, nebo automaticky bez dalšího, pokud obě strany nepodepíší smlouvu novou a zároveň zaměstnanec pokračuje ve výkonu práce).
6.2
Zkušební doba Maximální délka zkušební doby je v souladu s Vietnamskými zákony omezena na 60 kalendářních dnů. Během zkušební doby je zaměstnavatel povinen platit zaměstnanci minimálně 70% sjednané zaměstnancovy základní měsíční mzdy, na kterou má zaměstnanec nárok po úspěšném ukončení zkušební doby. Kterákoliv ze stran je oprávněna ukončit pracovně právní vztah bez udání důvodu, předchozího oznámení či dalších náhrad v průběhu zkušební doby.
6.3
Pracovní doba Základní pracovní doba nesmí překročit 48 hodin týdně a 8 hodin denně. Povolený počet přesčasů je do 4 hodin denně a 200 hodin ročně. Ve zvláštních případech však může být povolená výše přesčasů rozšířena na 300 hodin na základě dohody mezi zaměstnavatelem a Vietnamskou všeobecnou pracovní konfederací. Sazba odměny se zvýší o 50% za přesčas v pracovním týdnu, o 100% o víkendu a o 200 % ve dnech státního svátku. Od roku 1999, státní orgány a společnosti jsou povinny uplatňovat pracovní dobu v délce 40 hodin týdně, od pondělí do pátku, zatímco nestátní subjekty jsou oprávněny aplikovat své vlastní režimy. Zpravidla požadují, aby jejich zaměstnanci pracovali 40 nebo 44 hodin týdně během 5 a půl pracovních dnů většinou od pondělí do pátku a polovinu soboty, ale mohou vyžadovat i 48 hodin týdně, pokud se na tom domluvili se zaměstnancem.
6.4
Plat a odměna Ve všech společnostech (s výjimkou společností s účastí státu ve výši 51% nebo více), nesmí být v souladu s novými právními předpisy účinnými od roku 2009, měsíční mzda sjednaná v pracovních smlouvách nižší než: a)
VND 1 200 000.00 (přibližně USD =71), pokud je výkon práce sjednán v zóně 1 (městské části dvou hlavních ekonomických center, t.j. Hanoje a Ho Chi Minh města);
b)
VND 1 080 000.00 (přibližně USD =64), pokud je výkon práce sjednán v zóně 2;
c)
VND 950 000.00 (přibližně USD =56), pokud je výkon práce sjednán v zóně 3;
d)
VND 920 000.00 (přibližně USD =54) pokud je výkon práce sjednán v zóně 4.
20
(Seznam měst, vesnic a ostatních oblastí v zónách 1, 2, 3 a 4 je uveden v příloze vyhlášky č. 111/2008 ze dne 10. října 2008). 6.5
Daň z příjmu fyzických osob Daň z příjmu fyzických osob (PIT) je účtována z celkového příjmu, který zahrnuje zejména příjem z podnikatelské činnosti, platu a mzdy, příspěvky a subvence, odměny v jakékoliv formě: výhry a ocenění, autorských odměn, příjmu z obchodních franšíz, zapsaného dědictví a darů. Nejvyšší sazba této daně činí 35 %. Některé druhy příjmů jsou však osvobozeny od PIT. Dani z příjmu fyzických osob podléhají nejenom Vietnamští občané, ale rovněž pracovníci bez Vietnamského občanství, kteří pobývají ve Vietnamu déle než 183 dní v roce (vyjma zahraničních odborníků, kteří na území Vietnamu realizují projekty Official Development Assistance (ODA), tj. projekty financované rozvinutými zeměmi nebo zahraničními organizacemi v rozvojových zemích). Progresivní sazba daně pro zdanitelné příjmy je uvedena níže v této tabulce:
6.6
Daňová
Roční zdanitelný příjem
Měsíční zdanitelný příjem
Sazba daně
kategorie
(v milionech VND)
(v milionech VND)
(v %)
1
do 60
Do 5
5
2
Přes 60 do 120
Přes 5 do 10
10
3
Přes 120 do 216
Přes 10 do 18
15
4
Přes 216 do 384
Přes 18 do 32
20
5
Přes 384 do 624
Přes 32 do 52
25
6
Přes 624 do 960
Přes 52 do 80
30
7
Přes 960
Přes 80
35
Sociální pojištění, zdravotní pojištění a pojištění pro případ nezaměstnanosti Příspěvek na sociální pojištění je v současné době 20% z měsíčního příjmu a je tvořen z příspěvku ve výši 15% ze strany zaměstnavatele a ve výši 5% ze strany zaměstnance. Nicméně, počínaje rokem 2010, se sazby sociálního pojištění budou zvyšovat o 1% každé dva roky, dokud nedosáhnou 18% pro zaměstnavatele a 8% pro zaměstnance. Stávající výše příspěvku na zdravotní pojištění činí 3% z měsíčního příjmu, z nichž 2% hradí zaměstnavatel a 1% zaměstnanec. Počínaje rokem 2010 se příspěvek zvýší na 4,5 % a bude se postupně zvyšovat až na 6 % platu/mzdy..Z této sazby bude dvě třetiny hradit zaměstnavatel a zbývající jednu třetinu zaměstnanec. V roce 2009 nabylo účinnosti nové pojištění pro případ nezaměstnanosti. Jak zaměstnavatel, tak zaměstnanec jsou povinni přispívat stejnou sazbou ve výši 1% ze sjednané odměny. Avšak tato nová úprava se vztahuje pouze na případy, kdy zaměstnavatel zaměstnává alespoň 10 zaměstnanců na dobu minimálně 12 měsíců. Pro získání dávek v nezaměstnanosti podle nového režimu musí zaměstnanec splnit určité podmínky a vyplnit různé přihlašovací formuláře.
21
6.7
Dovolená Zaměstnavatelé jsou obecně povinni poskytnout svým zaměstnancům plně hrazenou dovolenou v délce minimálně 12 pracovních dnů, pokud pracovní vztah trvá po dobu alespoň 12 měsíců. Za každých 5 odpracovaných let se dovolená zvýší o 1 den ročně. V případě výkonu práce ve velmi těžkých pracovních podmínkách (např. metalurgie, chemický průmysl, těžba nerostů apod.) se délka roční dovolené zvyšuje v závislosti na náročnosti podmínek na 14 nebo 16 pracovních dnů. Zaměstnanci mají rovněž nárok na 9 dní volna ročně ve dnech státních svátků.
6.8
Zahraniční zaměstnanci Zahraniční zaměstnanci pracující ve Vietnamu po dobu delší než 3 měsíce jsou povinni získat od Ministerstva práce nebo od správní rady industriálního parku pracovní povolení, s výjimkou: a)
Majitele společnosti s ručením omezeným;
b)
Člena dozorčí rady akciové společnosti;
c)
Pobytu ve Vietnamu za účelem nabízení služeb;
d)
Zahraničního právníka, jemuž vietnamské ministerstvo spravedlnosti vydalo osvědčení k provozování právnické praxe ve Vietnamu;
e)
Případů, kdy je třeba vyřešit nouzovou situaci, kterou Vietnamští ani zahraniční experti pobývající ve Vietnamu nejsou schopni zvládnout.
Zpravidla je o řádně vyplněné žádosti o pracovní povolení doložené veškerými požadovanými dokumenty rozhodnuto přibližně ve lhůtě 2-3 týdnů. Podle zkušeností však bývá tato lhůta delší. 6.9
Ukončení pracovně právního vztahu V souladu se Zákoníkem práce může být pracovní poměr ukončen zejména následujícímu způsoby: a)
Vzájemnou dohodou zaměstnavatele a zaměstnance Smluvní strany vyjádří jejich souhlas s ukončením pracovního poměru v písemné dohodě, v níž určí i konkrétní datum skončení pracovního vztahu. Žádné další náležitosti vztahující se k obsahu dohodu nejsou stanoveny.
b)
Výpověď podaná kteroukoliv ze stran Podle vietnamských právních předpisů, je zaměstnanec oprávněn ukončit pracovní vztah z některých soukromých důvodů uvedených v článku 37.1 Zákoníku práce. Zaměstnavatel je naopak oprávněn na základě zákona ukončit pracovní vztah v případě, že zaměstnanec opakovaně neplní své pracovní povinnosti; zaměstnanec onemocní a není nadále schopen výkonu práce; společnost je nucena omezit výrobu; společnost je v úpadku či platební neschopnosti. V obou případech musí strana, která hodlá pracovní vztah ukončit, zaslat druhé smluvní straně výpověď v dodatečném předstihu, s ohledem na druh vykonávané práce a důvod ukončení. Obecně platí, že výpověď musí být zaslána zaměstnavateli či zaměstnanci 30 dní předem v případě smlouvy sjednané na dobu určitou a 45 dní předem v případě pracovní smlouvy sjednané na dobu neurčitou.
22
c)
Okamžité zrušení pracovního poměru Je možné pouze ve 3 zákonem vymezených případech, a to pokud: (i) zaměstnanec se dopustí krádeže, byl odsouzen za trestný čin nebo závažným způsobem porušil pracovní kázeň, určenou pracovními předpisy zaměstnavatele, v takových případech může zaměstnavatel zaměstnance okamžitě propustit; nebo (ii) zaměstnanec, který byl napomenut, znovu spáchá přestupek; nebo (iii) zaměstnanec má neomluvenou absenci v celkovém rozsahu 5 dnů v jednom měsíci nebo 20 dnů v jednom roce.
d)
Ukončení v průběhu zkušební doby Kterákoliv ze stran je oprávněna ukončit pracovní poměr bez udání důvodů, předchozího upozornění či dalších náhrad v průběhu zkušební doby.
e)
Uplynutí sjednané doby trvání pracovní smlouvy Tato situace se považuje za automatické ukončení pracovní smlouvy, které musí být provedeno písemně.
6.10 Hromadné propouštění V případech vyšší moci, je zaměstnavatel oprávněn k hromadnému propouštění v souvislosti s utlumením své podnikatelské činnosti či rozpuštěním společnosti. Neexistuje specifická právní úprava vztahující se k případům hromadného propouštění, a je tedy nutno považovat hromadné propouštění za jednostranné ukončení pracovní smlouvy ze strany zaměstnavatele.
7.
TRH S NEMOVITOSTMI A VÝSTAVBA 7.1
Užívací práva k pozemkům (LUR) Veškeré pozemky na území Vietnamu jsou ve vlastnictví státu a soukromé vlastnictví půdy je na celém území zakázáno. LUR odpovídá pojmu “vlastnictví půdy” užívanému v právních řádech ostatních zemí. Držitel užívacích práv k pozemkům je oprávněn postoupit, zcizit, pronajmout a/nebo zastavit tato svá práva ve prospěch třetích osob. Zatímco pozemkový zákon umožňuje tuzemským společnostem kupovat LUR od ostatních držitelů, zahraniční investoři či společnosti se zahraničním kapitálem toto oprávnění nemají. Tyto subjekty jsou podle vietnamského práva oprávněny pouze najmout si užívací práva k pozemkům (např. pro výstavbu či koupi budovy). Doba nájmu se musí v takovém případě shodovat s dobou trvání schváleného projektu nebo registrované společnosti, nesmí však překročit dobu 50 let, v některých výjimečných případech dobu 70 let. Prodloužení doby nájmu může být povoleno vietnamskou vládou v případě, že nájemce má zájem pokračovat v užívání půdy a při současném splnění následujících podmínek: -
Nájemce po celou dobu nájmu dodržoval právní předpisy v oblasti půdy; a
-
Užívání pozemků je v souladu se schváleným pozemkovým plánem.
Zahraniční uživatelé půdy mohou zažádat o prodloužení oprávnění k podnikání nebo/a nájmu, a to 6 měsíců před vypršením jejich LUR a přiložit k jejich žádosti pozměněné obchodní plány či plány produkce schválené příslušnými orgány. Prodloužení LUR je výlučně v dispozici
23
vietnamské vlády, přičemž vietnamské zákony nestanoví žádné časové limity pro přijetí tohoto rozhodnutí. 7.2
Odebrání půdy Pozemkový zákon zmocňuje vládu odebrat pronajatou nebo přidělenou půdu, a to včetně půdy pronajaté zahraničním investorům. Důvody pro odebrání půdy jsou zejména tyto: a)
Půda je užívána neúčinně nebo k nesprávnému účelu;
b)
Uživatel půdy záměrně znehodnocuje půdu;
c)
Uživatel půdy záměrně neplní své finanční závazky vůči státu;
d)
Půda nebyla užívána po dobu 12 po sobě jdoucích měsíců ode dne jejího předání; nebo
e)
Plán užívání půdy dle schváleného projektu byl opožděn o více než 24 měsíců oproti plánu, ke kterému se původně investor v projektové dokumentaci zavázal.
V této souvislosti je třeba zdůraznit, že podle platných právních předpisů upravujících otázku investic je “závažné porušení” podkladem pro odnětí oprávnění k podnikání. Porušení, které je důvodem pro odnětí půdy by mohlo být zároveň považováno za “závažné porušení”, a tedy i důvodem pro odnětí oprávnění k podnikání. 7.3
Zástava pozemku (zajištění formou zástavy pozemku) Jak jsme již zmínili výše, zatímco soukromé vlastnictví půdy je ve Vietnamu zakázáno, vietnamské právo výslovně uznává zástavní právo k LUR zřízené ve prospěch finančních institucí ve Vietnamu, včetně poboček zahraničních bank ve Vietnamu. Vietnamské právní předpisy neobsahují úpravu vzniku zajišťovacích práv k užívacím právům k pozemkům (tzv. LUR) ve prospěch zahraničních financujících subjektů, což stávající praxe vykládá jako zákaz zřízení takového zástavního práva. Vietnamské právní předpisy nejsou zcela jednoznačné pokud jde o otázku, zda tuzemský zprostředkovatel může zřídit zástavní právo k LUR pro a jménem zahraničního financujícího subjektu. Pro získání nároku na zřízení zástavního práva k LUR, je nájemce se zahraničními investicemi povinen zaplatit nájemné za užívací práva k pozemku předem, a to za celou dobu sjednaného nájmu pozemku. V praxi je poskytování zajištění v podobě zástavního práva k LUR omezeno v důsledku chybějících spolehlivých vymahatelných postupů (v současné době existují jen pravidla bank a individuální postupy jednotlivých bank). Nadto relativně krátká doba nájmu půdy ve Vietnamu (maximálně 50 let, v omezených případech 70 let) nepředstavuje atraktivní formu zajištění pro účely poskytnutí hypotéky, když na mezinárodní úrovni se za standard obvykle považuje delší lhůta (např. 99 let).
7.4
Nabývání nemovitostí pro nebytové účely Zahraniční investoři mohou nabýt užívací práva k pozemkům a budovám na nich postavených (sklady, továrny, administrativní budovy, prostory, maloobchodní prostory a ostatní) jedním z následujících 5 možných způsobů: a)
Fůze a akvizice (M&A);
24
b)
Uzavřením nájemní smlouvy s veřejným pronajímatelem nemovitostí, včetně státu, developerem administrativní budovy, developerem průmyslového parku nebo soukromým pronajímatelem;
c)
Uzavřením smlouvy o postoupení práv a povinností z LUR a stavebních prací od jiného investora;
d)
Uzavřením smlouvy typu joint-venture s vietnamskými subjekty za účelem založení joint-venture společnosti ve Vietnamu; a
e)
Přímým získáním LUR a potřebných stavebních oprávnění od příslušných vietnamských úřadů.
7.5
Nabývání bytů a bytových domů Zahraniční investoři, kteří splňují požadavky a podmínky vietnamského práva a pobývají na území Vietnamu po dobu delší než 1 rok, mají nárok vlastnit 1 byt k rezidenčním účelům po dobu 50 let ode dne vydání certifikátu o vlastnictví bytu. Do 12 měsíců od vypršení účinnosti certifikátu je vlastník povinen prodat nebo nabídnout své vlastnické právo jiné osobě s právem vlastnit byt. Společnosti se zahraničním kapitálem jsou oprávněny vlastnit jakýkoliv druh či počet bytových objektů pro své zaměstnance během doby trvání jejich investičního záměru, případně na dobu delší. Bytové objekty společnosti se zahraničním kapitálem musí být předány, v souladu se zákonem o investicích, zákonem o podnicích a dalšími příslušnými vietnamskými právními předpisy, do doby 12 měsíců ode dne vypršení účinnosti oprávnění k podnikání nebo zrušení společnosti. Vietnamské národní shromáždění navrhlo provést novelizaci zákona o bydlení, a to do konce roku 2009, za účelem rozšíření práv zahraničních investorů vlastnit nemovitosti k rezidenčním účelům v následujících letech.
7.6
Výstavba Po obdržení LUR, ať již ke komerčním nebo rezidenčním účelům, zahraniční investoři a společnosti se zahraničním kapitálem musí obdržet stavební povolení před zahájením jakýchkoliv stavebních prací. Žádost o vydání stavebního povolení doložená podrobnými informacemi ohledně vzhledu stavby a vhodných stavebních materiálů, časového harmonogramu výstavby, záruk investora ve vztahu k ochraně životního prostředí a kopií oprávnění k podnikání je třeba předložit místní lidové komisi. Lhůta pro udělení stavebního povolení je mezi 20 a 40 pracovními dny. Stavební práce musí být započaty nejpozději do 1 roku od data obdržení stavebního povolení. Tato lhůta může být prodloužena výhradně na základě žádosti investora. Po celou dobu provádění stavebních prací nese společnost s tím související odpovědnost, např. za škodu na veřejném zdraví a bezpečnosti, ochranu životního prostředí a bezpečnosti a ochrany zdraví na pracovišti. Je - li stavba postavena v rozporu se stavebním povolením, může být společnosti udělena pokuta v rozmezí od 30 do 50 milionů VND (přibližně 1 800 to 3 000 USD) a společnost může být donucena k úpravě stavby tak, aby odpovídala vydanému stavebnímu povolení. Za jakýkoli opakovaný přestupek hrozí společnosti peněžní pokuta ve výši od 300 000 000 do 500 000 000 VND (přibližně 18 000 to 30 000 USD) a zrušení stavebního povolení. x
x
x
25
x
x
x
Shora uvedené informace jsou určeny pro základní a obecnou orientaci ve vybraných otázkách vietnamského právního prostředí a zohledňují právní úpravu aktuální k 1. listopadu 2009. Tento dokument, včetně všech informací v něm obsažených nepředstavuje výsledek právního poradenství, dokud vybraná problematika nebude v konkrétním případě námi zpracována a aktualizována dle specifických požadavků a na výslovnou žádost klienta. V případě Vašeho zájmu o aktuální či podrobnější informace nás prosím neváhejte kdykoliv kontaktovat.
26
