(Zakelijke) overeenkomsten in crisistijden Netwerk bijeenkomst Ondernemingsvereniging Noordwolde (Fr) in Café Café Restaurant “De Duker” Duker”
Omny de Vries Advocaten Wolvega - 4 advocaten - 1 fiscalist - ondersteunend apparaat
24 november 2011
Verder geen reclame Ik wil u alleen nog even wijzen op ons juridisch abonnement
Voor meer informatie: Zie onze website www.omnydevries.nl
Ondernemingsrecht of MKB-recht Als rechtsgebied bestaat dat eigenlijk niet. 9 van de 10 geschillen in ondernemingsland gaan over overeenkomsten: Koopovereenkomsten Arbeidsovereenkomsten Huurovereenkomsten Samenwerkingsovereenkomsten etc.
Ik wil dus heel basaal beginnen Met de overeenkomst
De onderdelen van de voordracht
3.
Wat is een overeenkomst en hoe komt die tot stand? Is er wel een overeenkomst en met wie dan? Wat is overeengekomen?
4.
Overeenkomsten en faillissementsrisico’ faillissementsrisico’s
1. 2.
Afspraak, contract of overeenkomst
Is een contract altijd “het papier” papier” of mag je een mondelinge overeenkomst ook een contract noemen en is een afspraak dan weer vrijblijvender dan een overeenkomst?
De overeenkomst Een overeenkomst komt tot stand door een aanbod en de aanvaarding daarvan. Dat klinkt heel simpel, maar verwarring begint al met de terminologie:
Afspraak, contract of overeenkomst II Persoonlijk geef ik er de voorkeur aan de term “contract” contract” te reserveren voor de op schrift gestelde overeenkomst, overeenkomst, die laatste term als een verzamelbegrip te gebruiken en “afspraken” afspraken” als de mondelinge overeenkomsten te zien. Daar zit ook het woord spraak in.
Afspraak, contract of overeenkomst III
Je schuld heb je na te komen en je moet zo nodig ook met je hele vermogen instaan voor die nakoming: Artikel 3:276 BW luidt:
Hoe je het ook noemt: “Belofte maakt schuld” schuld” en
“Tenzij de Wet of een overeenkomst anders bepaalt, kan een schuldeiser zijn vordering op alle goederen van zijn schuldenaar verhalen” verhalen”
“Een man ee een man een woord een woord” woord”.
Instaan met heel je vermogen
Is er al wel een overeenkomst? Is er al een schuld ontstaan?
Hier wordt iedereen natuurlijk een beetje zenuwachtig van, want hier dreigt beslag en in het ergste geval faillissement. Daarom is het ook zo belangrijk scherp in de gaten te houden wanneer je nu precies een schuld aangaat.
De meesten beseffen niet dat het tot stand komen van een overeenkomst een geleidelijk proces kan zijn. Dat geldt niet voor de aankoop van een CD in de (internet)winkel, maar wel voor de meer gecompliceerde aankopen van machines of onroerend goed.
en met wie dan? Wie is uw contractspartij en is die wel vertegenwoordigingsbevoegd? Is er al wel een overeenkomst? Rond de offerteaanvraag kunnen er over en weer al verwachtingen zijn gewekt. De producent begint al voor hij de offerte voor akkoord getekend terug heeft. Andersom kan er al een overeenkomst zijn voordat er een prijs is overeengekomen.
Onderaanneming of bemiddeling. Koop je van de makelaar of van de opdrachtgever van de makelaar. Wie raadpleegt het Handelsregister voor hij met een nieuwe klant in zee gaat? Was de secretaresse wel vertegenwoordigingsbevoegd? Stel uw gesprekspartner heeft én een BV én een eenmanszaak. Of stel dat uzelf onduidelijkheid laat bestaan over uw eigen hoedanigheid, uw petten/uw kaartjes/briefpapier.
De wilsgebreken: dwang, dwaling en bedrog en misbruik van omstandigheden
De overeenkomst is in dit soort situaties al wel gesloten maar één één of soms zelfs zelfs beide partijen stelt/stellen de overeenkomst toch niet gewild te hebben. Belofte maakte toch schuld? Soms hoeft die schuld dus niet ingelost te worden. worden. Vb. Uit het arbeidsrecht: De werknemer verlaat boos het pand. pand.
Wat is overeengekomen? Bij het kopen van de krant zal dat geen discussie opleveren, opleveren, maar hoe langer het onderhandelingsproces hoe meer onduidelijkheid.
Wie schrijft die blijft; leg belangrijke afspraken vast
Van eerste aanzet tot offerte naar contract
Het meest simpele advies maar in de praktijk het moeilijkst uit te voeren. U en ik werken nu eenmaal het liefst op vertrouwen, maar als iedereen al te vertrouwen is dan zijn de geheugens dat soms weer niet. niet.
Omdat ik het basaal wil houden ga ik hier niet uitvoerig in op de AV
Totstandkomingstoets AV overeengekomen? Terhandstellingstoets (alleen met uitdrukkelijke toestemming wederpartij via elektronische weg) Inhoudstoets
Toch kan een goed contract met op maat gesneden AV veel problemen met name bij faillissementen voorkomen.
Dat gebeurt in het faillissement en als u de failliet net wat verkocht heeft, worden ook die zaken tbv alle schuldeisers van die failliet verkocht. U kunt achter in de rij schuldeisers aansluiten tenzij. .
In het algemeen met het bedingen van beperking aansprakelijkheid, incassokosten, termijnen voor klachten en reclames, ingebrekestellingen In faillissementssituaties is het eigendomsvoorbehoud van groot belang met zo nodig daaraan gekoppeld een pandrecht
Eigenlijk 2 tenzij’s
Uitstapje naar het faillissementsrecht Artikel 3:276 BW luidt :““Tenzij de wet of een overeenkomst anders bepaalt, kan een schuldeiser zijn vordering op alle goederen van zijn schuldenaar verhalen” verhalen”
Leg dus toch maar zoveel mogelijk vast. vast. Houd Houd rekening met het rampscenario: faillissement. faillissement. Een weg waarlangs u uw positie als schuldeiser kunt verstevigen is via uw contracten en Algemene Voorwaarden. Let er daarbij wel op dat u de juiste procedure volgt “never ending story” story”. Anders zijn de AV niet van toepassing op de gesloten overeenkomst. overeenkomst.
Tenzij u nog een recht van reclame heeft ter zake van die door u verkochte zaken en Tenzij u bijvoorbeeld in uw AV een eigendomsvoorbehoud heeft gemaakt
En dreigt het faillissement van uw schuldenaar let dan helemaal op uw tellen.
En dreigt het faillissement van uw schuldenaar let dan helemaal op uw tellen.
Eigenlijk moet ik alleen hier weer even reclame maken. Win advies in bij uw advocaat voor u deals gaat sluiten met de bijna failliete schuldenaar. Wat u ook overeenkomt de curator zal er vraagtekens bij plaatsen.
Een recent voorbeeld uit de praktijk.
Voorbeeld Dreigt uw eigen faillissement, ja we gaan nog even door met narigheid,
Stel: Stel: U verhuurt uw bedrijfspand aan een garage/autohandelaar Er is een huurschuld van € 70.000,-70.000,-Die schuld gaat de garagehouder nooit meer voldoen, maar omdat jullie goede kennissen zijn is de autohandelaar bereid jou een mooie BMW (dagwaarde € 50.000,-50.000,--)) mee te geven tegen betaling middels verrekening
Praktisch
Ook als u aan deze kant van het faillissement komt te staan geldt: Leg alle belangrijke zaken duidelijk vast Zorg dat de administratie op orde is en beschikbaar is Doe in de fase voor faillissement geen gekke dingen Bevoordeel niet één of enkele schuldeisers ten koste van anderen. Het schemergebied vóór faillissement
Het moeilijkst advies om te geven: Vraag uw faillissement nu maar aan? Mijn advies in deze fase zal altijd wel zijn: onderneem behoorlijk volgens goed koopmansgebruik en ga dus geen verplichtingen aan waarvan op voorhand duidelijk Beklamel--norm) is dat u die niet na kunt komen (Beklamel
Meer formeel juridisch
Denk aan de boekhoudplicht Deponering jaarrekening uiterlijk binnen 13 mnd Tijdige melding betalingsonmacht Bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering Vraag tijdig uw eigen faillissement aan En berg de juridische en belastingadviezen niet bij de boekhouding op.
Weer terug naar de overeenkomst Als partijen elkaar hebben gevonden en met elkaar willen handelen zijn zij nog bereid goede afspraken te maken. Ze willen immers ondernemen. Is een geschil ontstaan juist omdat geen goede afspraken zijn gemaakt, dan is de onderhandelingsbereidheid altijd een stuk minder. Een goed contract ligt overigens meestal ook in de la.
De cost gaet voor de baet uyt
Dat is gevoelsmatig een betere volgorde dan andersom, wanneer dure advocatenkosten de baat opslokken. Besteed daarom extra tijd en kosten aan het opstellen en aangaan van overeenkomsten, overeenkomsten, ook al is dat niet uw core busine siness, ss, want dat kan veel extra kosten voorkomen
Vragen ??
Weer terug naar de overeenkomst II Zeker in het bedrijfsleven komen de meeste verplichtingen voort uit overeenkomsten. Daar ben je dus zelf bij, en zorg dan ook dat je er echt met al je aandacht bij bent, ook al wil je nog zo graag gaan ondernemen/produceren/verkopen. Neem even de tijd -en toch hier ook weer het adviesadvies- om zo nodig juridisch advies in te winnen
