Nieuw recht voor vermogensbeheerders AIFMD vs MiFID II Michiel van Eersel T: 088 4071460 E:
[email protected]
Why?
“The
only real security in this world is a reserve of knowledge, experience, and ability” (Henry Ford)
Pagina 2
Overview – portfolio management ►
Introductie
►
Individueel vermogensbeheer: AIFMD vs Mifid
►
Impact AIFMD: distributie >> nieuwe mogelijkheden
►
Impact Mifid II
►
Actualiteiten zorgplicht
Pagina 3
AIFMD vs MiFID (II) ►
AIFM <> B.O.: ►
Systematiek vergunningstelsel ► 2:65 Wft (beheren (managing) en aanbieden (marketing)) ► 2:96 Wft (verlenen van beleggingsdiensten (investment services, incl. portfolio management)
►
Verschillende eisen (m.n. bewaarder vs vermogensscheiding)
►
Combinatie vergunningen niet toegestaan (Blue Sky Group)
►
AIF mag individueel vermogen beheren, PM mag geen fondsen beheren
Pagina 4
AIFMD vs MiFID (II): bereik ►
AIFMD niet van toepassing: o.a. ►
►
Pensioenfondsen, holdings, concernmij, wn plannen
►
AIFMD: Light regime (EUR 100 <> 500) (geen pp, evt. opt-in) Mifid: enkele vrijstellingen (o.a. NR, PE, family offices, geen 100k!)
►
Paspoortroute EER (bijkantoor, cross border services): ► ►
►
Retail investors Vermogensbeheer
Aangewezen staten (NL): ► ►
AIFM: Guernsey, Jersey, VS (SEC funds), mits!), tot 2018 (geen pp) B.O.: Australië, VS, Zwitserland, notificatie (geen pp)
Pagina 5
Impact AIFMD: distributie (marketing int.) ►
Marketing naar NL ► ►
►
EU AIFM/EU fund: paspoort EU AIFM/non-EU fund: paspoort, mits: ► Samenwerkingsovereenkomst NL – non-EU ► Non-EU niet op lijst niet-coöp. landen FATF ► OESO belastingverdrag NL – non-EU Non-EU AIFM ► ►
NL referentielidstaat: vergunning (vereisten non-EU fund) >> paspoort (juli 2015) Tot 2018: NL derdelandenbeleid: aangewezen staat of vergunning (geen pp) (geen uitzonderingsroute private placement rules in NL)
Pagina 6
Impact AIFMD: distributie (marketing) ►
Vermindering niet-gereguleerde financiële instrumenten ► ►
Wegvallen vrijstellingen (m.n. 100k en professionals), maar light regime Vergroting reikwijdte AIF (BI/ICB) >> Aansluiting bij verplichtingen pensioenfondsen/DO’s >> Aansluiting bij zorgplicht
►
Europees speelveld + derdelandenbeleid geüniformeerd en tijdelijk
►
Paspoortroute: concurrentie (naar NL) + mogelijkheden (vanuit NL)
►
Sterke uniformering vereisten en daarmee vergelijkbaarheid
►
NB: aanvullende (product-gebonden) distributie-eisen andere jurisdicties Pagina 7
Impact MiFID II ►
Geschiktheidstoets (niet execution-only) ► ► ►
Vermogen om verliezen te dragen (naast risicobereidheid) Wie? Juridisch, anders: afspraken + uiteindelijke cliënt Betrouwbaarheid van informatie: ► ► ►
Begrip voor belang en strekking Procedure risicobereidheid en draagkracht Consistentie van antwoorden
►
Transparantie: Total Cost of Ownership
►
PARP (Producenten) – vgl. 32 Bgfo: ► ► ►
Distributiestrategie (PM?) aansluiten bij geïd. doelgroep Productontwerp in aansluiting behoeften doelgroep Alleen aanbieden of aanraden in belang van cliënt (KNVB) Pagina 8
Impact MiFID II ►
Inducements: provisieverbod NL stelsel (168a Bgfo) ► ► ►
►
NL: afwijking Mifid Niet voor dienstverlening aan professionele beleggers (vergunninghouders, nat. overheden, “grote vennootschappen”) Mifid II: alleen bij beleggingsadvies op onafhankelijke basis en PM, waarschijnlijk ook vis-a-vis professionele beleggers
Remuneration: ►
CRD IV: Regeling beheerst beloningsbeleid 2014 ► ►
►
Bonus caps (20%, 100%) Variabele beloning identified staff (min. 50% instrumenten, vesting, aligning, claw back)
Wet beloningsbeleid financiële ondernemingen (H 1.7 Wft) ►
All staff Pagina 9
Actualiteiten zorgplicht ►
AFM: Onderzoek kwaliteit van beleggingsdienstverlening (feb. 2014)
►
Guidelines ESMA (inkleuring, AFM volgt, marktpartijen dus ook)
►
Trend: regulering volgt civielrechtelijke jurisprudentie
►
Pleidooi: civielrechtelijke jurisprudentie volgt regulering (RZ!)
Pagina 10
Misverstanden zorgplicht ►
Aanbieden vs distribueren: (PD-AIFMD/MifID > Wft) en civiel recht ►
Aanbieder (UI of AIFMD): markttoetreding ► ►
►
B.O. (PM): zorgvuldige dienstverlening, incl. ►
►
Check markttoetreding aanbieder! NB: wegvallen vrijstellingen AIFM’s
Vrijstelling voor aanbieding aan (cliënten) PM (art. 55 Vr) ► ►
►
Prospectusplicht (PD): effecten, plus Vergunningplicht (AIFMD): deelnemingsrechten in BI
Helpt voor prospectusplicht, niet voor vergunningplicht AIFM’s Verder strekkende zorgplicht ingeval ongereg. instr. (UI of AIFM (LR)
Sluiten elkaar ib uit, maar ► ►
Igv tevens wederpartij: beide Igv andere aanspraken, bevoegdheden of mogelijkheden (SNS Madoff) Pagina 11
Misverstanden zorgplicht ►
Aanbieden vs distribueren: internationaal ►
Initiative test (UI, AIFM, B.O.), werkt niet igv: ► ►
►
Professionele belegger: ► ►
►
Mifid (Wft): specifieke categorie vs Civiel recht: handelend in uitoefening beroep of bedrijf; ontwikkeling
Publiekrechtelijke zorgplicht (4:90 Wft en 80(a5) Bgfo), ►
►
Gericht op Nederlandse markt Ingeval contractuele of financiële band met NL B.O. >>
PM: kennis en ervaring bij prof. beleggers gegeven
Aanbieder heeft ook zorgplicht (van informeren naar begeleiden) Pagina 12
Actualiteiten zorgplicht, jurisprudentie (NL) ►
Belegging in hedge funds ► ► ►
Kwalificatie “hedge funds”, absolute return, spreiding bij fund of funds Prospectus vs beleid Pensioendoelstelling
►
Vastrentend: structured products, perpetuals, CDO’s vs klassieke obligaties
►
Spreiding debiteurenrisico, max 30%, tenzij beleggingsfonds (Kifid)
►
Overboeking portefeuille na beëindiging
►
Aansprakelijkheidsbeperking: buiten toepassing (MiFID)
►
Klachttermijn, benadeling vermogensbeheerder?
Pagina 13
Take care
“Money is like an arm or leg - use it or lose it.“ (Henry Ford)
Pagina 14
Holland Van Gijzen Advocaten en Notarissen LLP
Holland Van Gijzen Advocaten en Notarissen LLP is een limited liability partnership gevestigd in Engeland en Wales met registratienummer OC335658. In relatie tot Holland Van Gijzen Advocaten en Notarissen LLP wordt de term partner gebruikt voor een (vertegenwoordiger van een) vennoot van Holland Van Gijzen Advocaten en Notarissen LLP. Holland Van Gijzen Advocaten en Notarissen LLP is statutair gevestigd te Lambeth Palace Road 1, London SE1 7EU, Verenigd Koninkrijk, heeft haar hoofdvestiging aan Boompjes 258, 3011 XZ Rotterdam, Nederland en is geregistreerd bij de Kamer van Koophandel Rotterdam onder nummer 24433164. Holland Van Gijzen Advocaten en Notarissen LLP heeft een strategische alliantie met Ernst & Young Belastingadviseurs LLP. Op onze werkzaamheden zijn algemene voorwaarden van toepassing, waarin is opgenomen dat iedere aansprakelijkheid is beperkt tot het bedrag dat in het desbetreffende geval onder onze beroepsaansprakelijkheidsverzekering wordt uitbetaald. De algemene voorwaarden zijn gedeponeerd bij de Kamer van Koophandel Rotterdam en zijn in te zien op www.hollandlaw.nl.
