JOMED N.V. De beantwoording van onderstaande vragen is naar beste weten verricht. Bedacht moet worden dat feiten en omstandigheden, in het bijzonder dewelke betrekking hebben op specifieke situaties bij een of meer JOMED-dochtervennootschappen, zich (inmi ddels hebben) kunnen wijzigen als gevolg waarvan de beantwoording van onderstaande vragen op dit moment dan wel in een later stadium niet of mi nder juist kan blijken te zijn. Bepaalde hieronder verstrekte informatie is vertrouwelijk van aard, zolang deze nog niet is geopenbaard via de daartoe geëigende wegen, Curatoren vertrouwen erop dat de vragenstellers de aan hen verstrekte informatie op hun beurt vertrouwelijk zullen behandelen zolang die informatie niet is geopenbaard. nr
vraag
antwoord
Intercompany leningen 1
Het lijkt erop dat bijlage 5(c) bij het verslag van 30 september 2003 niet de
De lijsten bij het verslag van 30 september 2003 waren op dat moment
meest recente lijst met intercompany leningen die aan haar
de meest recente lijsten en zijn in augustus/september 2003 met hulp
dochtervennootschappen zijn verstrekt bevat. Deze lijst dient alsnog openbaar
van PwC opgesteld.
gemaakt te worden. Voorts lijkt deze bijlage niet de actuele lijst met dochtervennootschappen die een vordering op Jomed N.V. hebben te bevatten.
De lijst van vennootschappen die een vordering op JOMED N.V.
Deze actuele lijst dient eveneens alsnog openbaar gemaakt te worden. Hoe zijn
stellen te hebben is op de verificatievergadering nog aangevuld. De
deze vorderingen van de dochtervennootschappen ontstaan?
aard van de vorderingen is in de lijsten beschreven en waar nodig gedurende de verificatievergadering toegelicht (mede als gevolg van vragen gesteld door schuldeisers).
2
Welke maatregelen zijn er genomen om de rechten van Jomed N.V. met
In het kader van de standstill -overeenkomsten met de banken zijn
betrekking tot de intercompany leningen die zij heeft verstrekt aan haar
deze vorderingen tot 30 juni 2003 niet door JOMED N.V. geïncasseerd.
dochtervennootschappen uit te oefenen en veilig te stellen? Volgens een
Nadien is binnen de JOMED-groep een interne standstill afgesproken
mededeling van de heer Cederbrant van 21 januari 2003 bedroegen deze
in de vorm van een wind down protocol. Dit document is als annex 1
leningen meer dan EUR 92.000.000.
bijgevoegd. Curatoren laten de intragroep-verhoudingen analyseren en doen terzake op een later moment verslag.
3
Zijn er schuldeisers van de dochtervennootschappen betaald voordat deze
Geen JOMED N.V.-aangelegenheid. Ja, als gevolg van het feit dat
dochtervennootschap haar intercompany leningen aan Jomed N.V. heeft
JOMED-dochtervennootschappen hun bedrijfsactiviteiten (enige tijd)
asd\09\100429\Openbare verslagen\appendix 3e verslag\vragen JOMED N.V. v5.6
2/19
afgelost? Zo ja, welke, voor welk bedrag en waarom?
hebben voortgezet (denk aan leveranciers, werknemers, belastingen e.d.). De betaalde bedragen blijken uit de boekhoudingen van de desbetreffende JOMED-dochtervennootschappen. Curatoren hebben deze - uit de aard der zaak - niet te hunner beschikking.
4
Zijn er dochtervennootschappen van Jomed N.V. die vorderingen hebben
Ja, bijv. JOMED, Inc. en JOMED GmbH. Deze vorderingen zijn betwist.
ingediend terwijl de intercompany leningen die zij van Jomed N.V. hebben
Een en ander is reeds ter sprake geweest tijdens de
ontvangen nog niet volledig zijn afgelost? Zo ja, welke dochtervennootschappen
verificatievergadering, waarbij de vragenstellers aanwezig waren (zie
en voor welke bedragen? Zijn deze vorderingen voorwaardelijk toegelaten of
derhalve verder het p.-v. van de verificatievergadering).
betwist of betaald? 5
Aan welke dochtervennootschappen heeft Jomed N.V. bedragen doorgeleend
De vraag is tijdens de verificatievergadering, mede door overhandiging
en welke bedragen zijn dat? Zijn er bedragen doorgeleend na 23 januari 2003,
van de notitie van curatoren van 1 oktober 2003 (bijgevoegd als annex
en zo ja, welke? Op basis van welke gegevens hebben de bewindvoerders het
2) , beantwoord (zie 1.2. i en ii), De redengeving voor de doorlening is
verantwoord geacht bedragen aan de dochtervennootschappen door te lenen?
toen ook aan de orde geweest. De achtergrond van deze doorlening
Welke zekerheden hebben de dochtervennootschappen aan Jomed N.V.
was dat de directie van JOMED GmbH het niet langer verantwoordelijk
verschaft om de terugbetaling van de leningen te waarborgen? Indien geen
achtte om producten aan JOMED Benelux S.A. of JOMED AG te
zekerheden zijn verstrekt, geef aan waarom dit niet is gebeurd.
leveren zonder onmiddellijke betaling. Deze vennootschappen zijn daartoe vervolgens door JOMED N.V. in staat gesteld. Was dit niet gebeurd, dan zou de productie van JOMED GmbH zijn gestagneerd (lees: opgehouden) en faillissement zijn gevolgd. Er zijn geen zekerheden verstrekt, onder meer vanwege de 'negative pledge' van ING Bank N.V. Doorfinanciering was op dat moment gerechtvaardigd in verband met het vooruitzicht dat bestond op herfinanciering van de totale schuldenlast van JOMED N.V.
6
In paragraaf 4. van het openbaar verslag van 30 september 2003 wordt vermeld
Ja. Echter in sommige landen (bijvoorbeeld Duitsland) kunnen
dat verschillende dochtervennootschappen van Jomed N.V. in staat van
intragroep-vorderingen in een insolventiesituatie worden achtergesteld
faillissement verkeren dan wel overwegen hun eigen faillissement aan te
bij de vorderingen van andere schuldeisers. Bovendien kunnen
vragen, en dat, indien er na het afwikkelen van de schulden, uiteindelijk een
tegenvorderingen (blijken te) bestaan.
positief saldo overblijft, dit saldo aan Jomed N.V. toekomt. Maken de intercompany leningen die Jomed N.V. aan deze dochtervennootschappen heeft verstrekt onderdeel uit van de schulden die afgelost zullen worden
3/19
voordat wordt vastgesteld of er een positief saldo overblijft? Indien dit niet het geval is, waarom worden de schuldeisers van de dochtervennootschappen bevoorrecht ten opzichte van Jomed N.V. als schuldeiser en, uiteindelijk, de schuldeisers van Jomed N.V.? Verkoop van activa 7
Welke criteria zijn gehanteerd bij de verdeling van de opbrengsten van de
Merendeels geen JOMED N.V. -aangelegenheid. Abbottt en Volcano
verkoop van activa aan Abbott en Volcano, nu in het rapport van 30 september
hebben geen intragroep-vorderingen of -schulden overgenomen. De
2003 onder 1.1 het volgende staat: "Bij de voortgang van de afwikkeling van de
intragroep-relaties zijn dus niet van belang geweest bij deze verdeling.
JOMED Groep wordt beetje bij beetje de omvang van de bezittingen en
De verdeling is schriftelijk verantwoord door CSFB. Deze
schulden en de onderlinge samenhang tussen de verschillende JOMED-
verantwoording is aangehecht als annex 3. Zodra de opbrengst van de
groepsvennootschappen duidelijk. Gezien het grote aantal intragroep-
Volcano-transactie bekend kan worden gemaakt, zal deze informatie
transacties in het verleden, de talloze financiële kruisverbanden en de vele
openbaar worden gemaakt.
ongewisheden bij de afwikkeling van de JOMED-groep dient voorzichtigheid te worden betracht bij de analyse van de hierna verschafte informatie". Meer in het bijzonder dient de informatie met betrekking tot de overdracht van de intellectuele eigendomsrechten die verkocht zijn in het kader van de Abbotttransactie openbaar gemaakt te worden. 8
Zijn er bedragen betaald vanuit de escrow rekening die in het kader van de
Geen JOMED N.V.-aangelegenheid. De escrow-rekening is een door
Abbottt-transactie is geopend? Zo ja, welk bedragen en aan wie? Welk bedrag
een notaris bij Baker & McKenzie, Amsterdam aangehouden
resteert er thans nog op de escrow rekening?
bankrekening waarop bedragen worden geadministreerd ten behoeve van JOMED-dochtervennootschappen, niet JOMED N.V. De curator in het faillissement van JOMED International AB heeft het aan deze vennootschap toekomende deel (± € 11 miljoen) opgevraagd en uitbetaald gekregen. De curator in het faillissement van JOMED Benelux S.A. overweegt het aan deze vennootschap toekomende deel (± € 3,2 miljoen) op te vragen; een en ander is afhankelijk van de haalbare interest -opbrengsten. JOMED AG heeft uit het aan deze
4/19
vennootschap toekomende deel een bedrag van € 6 miljoen opgevraagd en uitbetaald gekregen. De escrow overeenkomst is aan de vragenstellers ter beschikking gesteld. 9
Onder 2.4 van het verslag van 30 september 2003 wordt vermeld: "Betalingen
Ingevolge de verkoopovereenkomst met Abbottt behoren de daarin
uit de tot stand gebrachte escrow-rekening kunnen slechts worden verricht met
genoemde bedragen, als respectieve koopsommen voor de door hen
toestemming van de curatoren (m.u.v. wanneer een rechthebbende JOMED
verkochte activa, toe aan de verschillende JOMED-
Groep-vennootschap failleert, in welk geval de benoeming van een locale
dochtervennootschappen. Mochten hierbij inaccurate aannames zijn
curator als voldoende waarborg mag worden gezien voor een ordentelijke
gemaakt, waarvan curatoren als ook de kopers tot nu toe niet is
afwikkeling ter plaatse)." Hoe wordt gewaarborgd dat alleen bedragen aan de
gebleken, dan zal dit tot onderlinge verrekeningen (in de intragroep-
curatoren van dochtervennootschappen worden betaald die daadwerkelijk aan
vorderingen en -schulden-sfeer) aanleiding kunnen geven.
de betreffende dochtervennootschap toebehoren? Overige onderwerpen 10
De curatoren dienen aan te geven hoe de eerste beoordeling van de
Het bedoelde vooruitzicht bestond eruit dat de schuldeisers van
levensvatbaarheid van Jomed N.V. is gemaakt. Op basis van welke
JOMED N.V. door de destijds beoogde herfinanciering integraal (!)
documenten is deze beoordeling gemaakt? Uit het verslag blijkt niet dat het
konden worden voldaan.
vooruitzicht bestond dat de schuldenaar na verloop van tijd zijn schuldeisers zou kunnen bevredigen. Bij gebreke van een dergelijk vooruitzicht dienen bewindvoerders een verzoek ex artikel 242 Fw. te doen of althans te overwegen. Waarom is een dergelijk verzoek niet later (voor 2 mei 2003) alsnog gedaan? Iedere verantwoording terzake ontbreekt.
11
12
In paragraaf 4.22 van het verslag van 30 september 2003 wordt een schikking
Deze concept-schikking zal in de schuldeisersvergadering op 24
beschreven. Op basis van welke overwegingen is geconcludeerd dat deze
oktober 2003 worden besproken. Een van de vragenstellers heeft
schikking redelijk is? Hoe is de verdeling van de opbrengst over de partijen
daarin zitting. De schuldeiserscommissie is bij uitstek bedoeld om
vastgesteld, en welke personen waren bij de schikking betrokken?
curat oren terzake van advies te dienen (vgl. art. 78 Fw.).
In hoeverre zijn de curatoren nagegaan of de schuldeisers die hun vordering ter
Dit is nog niet in detail nagegaan. Daar waar curatoren in dit stadium
5/19
13
verificatie hebben aangemeld of wier vorderingen reeds zijn voldaan betrokken
reeds aanleiding zagen hiermee rekening te houden, zijn ingediende
zijn (geweest) bij de vermeende frauduleuze activiteiten van Jomed N.V. of een
vorderingen betwist. In het in de komende (vermoedelijk 12) maanden
van haar dochtervennootschappen? In het geval de curatoren zulks zijn
uit te voeren oorzaken-onderzoek zal uiteraard aan de gestelde vraag
nagegaan, wat zijn tot nog toe hun bevindingen?
aandacht worden besteed.
De curatoren hebben medegedeeld dat Jomed N.V. garanties heeft verstrekt
Zie tevens onder 12. Alle betrokken vorderingen zijn betwist. Meer
aan derden voor bepaalde betalingsverplichtingen van haar
duidelijkheid zal (moeten) ontstaan uit de te voeren renvooiprocedures
dochtervennootschappen ter zake van sale and leaseback transacties
en het oorzaken-onderzoek.
betreffende de IVUS consoles. Waarom zijn de garanties verstrekt en wat houden ze in? Heeft Jomed N.V. (een gedeelte van) de opbrengsten ontvangen van de sale and leaseback transacties? Zo ja, hoeveel en op basis waarvan is dit bedrag tot stand gekomen? Waren of zijn er voormalige of huidige schuldeisers van dochtervennootschappen van Jomed N.V. , of groepsmaatschappijen van zodanige schuldeisers, betrokken bij deze transacties? Zo ja, zijn hun vorderingen betaald, erkend of betwist? 14
Zijn er sinds 2 mei 2003 schulden of verplichtingen afgelost door
Gedeeltelijk geen JOMED N.V.-aangelegenheid. Wat betreft JOMED
Jomed N.V. of een van haar dochtervennootschappen? Zo ja, waarom? Zijn al
N.V. - en voor zover het boedelschulden betreft - zij verwezen naar de
deze aflossingen vermeld in bijlage 3 bij het verslag van 30 september 2003?
genoemde bijlage 3 bij het tweede openbaar verslag van 30 september 2003. Wat betreft JOMED-dochtervennootschappen geldt dat sowieso schulden zijn afgelost omdat Abbottt en Volcano bepaalde schulden hebben overgenomen en verder is het curatoren bekend dat verschillende JOMED-dochtervennootschappen verplichtingen (bijv. belastingschulden alsook de kosten van ingeschakelde adviseurs ) hebben moeten voldoen.
15
Bijlage 3 bij het verslag van 30 september 2003 lijkt geen 'cash' bedragen te
Er zijn curatoren geen andere bankrekeningen ten name van JOMED
vermelden anders dan de banksaldi van de rekeningen die door de curatoren
N.V. bekend met een positief saldo.
worden beheerd. Heeft Jomed N.V. thans of had zij op enig moment na 23 januari 2003 andere bankrekeningen met een positief saldo? Zo ja, wat is het huidige saldo daarvan en wat is het verschil met het saldo per 23 januari 2003?
6/19
16
De boedel van Jomed N.V. heeft blijkens het verslag van 30 september 2003
Het gaat in beginsel om alle JOMED-dochtervennootschappen
onder 2.1 de nakoming van verplichtingen tot vrijwaring die bepaalde
voorzover deze niet het onderwerp van een locale
dochtervennootschappen zijn aangegaan jegens hun bestuurders,
insolventieprocedure zijn. De vrijwaring door de JOMED-
gegarandeerd. Over welke dochtervennootschappen gaat het en over welke
dochtervennootschappen en de garantie door JOMED N.V. waren
bestuurders? Wanneer zijn de garanties gegeven? Wat stond daartegenover
nodig om de betrokken bestuurders, voor wie geen dekking onder een
voor Jomed N.V.? Hoeveel reserveert Jomed N.V. of houdt zij in van
bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering bestond/bestaat, zover te
uitkeringen in het kader van deze latente verplichtingen?
krijgen dat zij niet zouden aftreden maar nog de nodige noodzakelijke werkzaamheden zouden blijven verrichten. Indien ten tijde van een toekomstige uitkering terzake geen vorderingen zi jn ingediend, zal geen reservering worden gemaakt.
17
Wij zouden graag de volgende informatie openbaar gemaakt zien: (i)
de "Wind Down Agreement";
Zie annex 1.
(ii)
het rapport van KPMG forensic accountants.
Curatoren zijn van mening dat openbaa rmaking van dit rapport niet in het belang van de boedel is. Het rapport bevat informatie ten aanzien van personen die door curatoren aansprakelijk zijn of worden gesteld. Door hen nu inzage te geven in deze informatie kan de positie van de boedel worden geschaad.
Vragen van de Funds verslag van 10 maart 2003 18
Blz. 3 sub 1.5 en blz. 8.
Deels geen JOMED N.V. aangelegenheid. Primair zij verwezen naar de
Vermeld is dat een aantal banken kredietfaciliteiten ter beschikking heeft gesteld
notitie van curatoren van 1 oktober 2003 onder I.1 (annex 2). In het
"aan Jomed N.V. en/of haar dochtervennootschappen". Een specificatie (i) welke
kader van het oorzaken onderzoek zullen curatoren de rol van de
bank en (ii) welke bedragen aan (iii) welke Jomed-vennootschappen hebben
banken en de ontwikkeling van het bankkrediet voor en tijdens de
geleend, ontbreekt. Voorts wordt niet vermeld of de bedoelde leningen waren
surseance van betaling trachten te analyseren.
gegarandeerd door Jomed N.V. of door andere Jomed-vennootschappen, en zo ja, (i) welke leningen (ii) voor welke bedragen en (iii) door welke vennootschappen. Daarnaast wordt niet vermeld of voor de bedoelde leningen zakelijke zekerheden
7/19
waren verstrekt door Jomed N.V. of door andere Jomed-vennootschappen, en zo ja, (i) welke zakelijke zekerheden (ii) voor welke leningen (iii) voor welke bedragen en (iv) door welke vennootschappen. Ook ontbreekt informatie over in hoeverre bij de EUR 17 miljoen rekening is gehouden met deposito's die op surseancedatum nog niet verrekend waren. Had Jomed N.V. enig saldo op enige bankrekening op het moment dat de voorlopige surcéance van betaling werd verleend, en in het bevestigende geval, hoeveel bedroeg dit saldo? Alle voorgaande informatie dient openbaar gemaakt te worden. 19
Blz. 4 sub 1.7. (i)
(ii)
(iii)
Waarom heeft Jomed N.V. zekerheidsrechten aan Edwards
Vanwege het feit dat (a) geen andere zekerheden beschikbaar waren
verstrekt en waarom hebben de dochtermaatschappijen voor wie
en (b) Edwards juist het Mitral Valve Repair System wilde kopen, is dit
het geld grotendeels bestemd was dat niet gedaan?
actief aan Edwards verpand.
Welke octrooirechten zijn aan Edwards verpand en vervolgens
Mitral Valve Repair System (23 octrooien/ -aanvragen in 13
verkocht?
registratiegebieden).
Op basis van welke waarderingen is de koopprijs van de aan
Zie de notitie van curatoren van 1 oktober 2003 onder I.2.vi. Er was
Edwards verkochte octrooien tot stand gekomen? Wie heeft de
geen ander bod. Er is geen externe taxatie gemaakt.
taxatie verricht en om welke bedragen ging het (taxatierapporten ontbreken)? (iv)
Geef een toelichting waarom Edwards tot zekerheid voor haar
Edwards heeft een lening verstrekt waarvoor zekerheid is verstrekt in
vordering een optierecht kon krijgen op de octrooien in combinatie
de vorm van een pandrecht op het Mitral Valve Repair System. Nadien
met een pandrecht? Zonder nadere toelichting lijkt een zodanige
heeft Edwards besloten het Mitral Valve Repair Syst em te kopen. De
transactie in strijd met artikel 3:235 BW te zijn.
(hogere) koopsom is deels verrekend met het (veel lagere) bedrag van de lening als gevolg waarvan het pandrecht is komen te vervallen. Van enige vorm van uitwinning van het verstrekte pandrecht is geen sprake geweest. Het gaat hier om de aflossing van een boedelschuld.
8/19
(v)
Hoe zijn de middelen (bedragen) die als gevolg van de genoemde
Zie ook onder 19 (iv). De koopsom is als volgt aangewend: (a) €
overeenkomst vrijkwamen aangewend? Op basis van welke
88.67,20 naar JOMED GmbH wegens verkochte voorraad en machines
prognoses?
en (b) € 18.393.903,80 naar JOMED N.V. voor het Mitral Valve Repair System zelf, waarvan een bedrag van € 4.621.027,93 reeds eerder als lening was verstrekt. Het na verrekening met die lening resterende bedrag (ca. € 13,7 miljoen) is op de door curatoren aangehouden faillissementsrekening ontvangen.
20
blz. 7 sub 2.2. Hier is een opsomming van belangrijke activa opgenomen. De volgende informatie dient openbaar gemaakt te worden: (i)
(ii)
"Vorderingen op dochtervennootschappen": een specificatie van
Het is boekhoudtechnisch niet mogelijk om exact per iedere
vorderingen van Jomed N.V. op de dochtervennootschappen per
verslagdatum de gevraagde gegevens te verstrekken. Zie ook onder
10 maart 2003;
49 hierna.
"Vorderingen op derden": een specificatie van vorderingen van
JOMED N.V. bezat op genoemde datum, naar weten van curatoren,
Jomed N.V. op derden per 10 maart 2003;
slechts één op dat moment concreet bestaande vordering op een derde, te weten de uiteindelijke aandeelhouders van JOMED Canada, Inc. De grondslag en verdere details terzake van deze vordering waren toen amper bekend, doch zijn dat inmiddels wel geworden.
(iii)
"In kas": Gegevens omtrent middelen (bedragen) die indirect ter
Geen JOMED N.V.-aangelegenheid. JOMED N.V. heeft éénmaal
beschikking staan. Aangezien Jomed N.V. dochtermaatschappijen
gelden geleend aan JOMED Benelux S.A., welke zijn aangewend voor
is gaan financieren, behoort tot de verantwoording ook een verslag
aankopen van producten van JOMED GmbH en JOMED AG om deze
omtrent de eigen middelen waar die dochters over konden
beide laatste vennootschappen van fondsen te voorzien om hun
beschikken.
productie te kunnen continueren. Beide vennootschappen hadden daartoe zelf geen voldoende (kas)middelen beschikbaar.
21
blz. 7-8 sub 2.3. De volgende informatie dient openbaar gemaakt te worden: (i)
"Converteerbare leningen": melding wordt gemaakt van een lening
Deze kwestie zal in (de aanloop naar) de renvooiprocedure aan de
9/19
van EUR 12 miljoen. Dit is kennelijk de lening van Getz. Heeft
orde komen. Aangezien de vragenstellers deze vordering mede
Jomed N.V. enige overeenk omst gesloten of anderszins afspraken
hebben betwist, zullen zij daarbij betrokken zijn.
gemaakt met Getz anders dan de overeenkomst met Getz van 21 februari 2000, en zo ja, welke? (ii)
"Leasemaatschappijen": er is niets vermeld over het karakter van
Zie hiervoor onder 21 (i).
de lease. Gaat het om operational lease of om financial lease? Indien het om financial lease gaat, hoe groot is dan het belang van Jomed N.V. in de lease-goederen? Hoeveel bedragen de leasetermijnen en de management fees? Heeft Jomed N.V. enige lease-termijnen betaald? Zijn de geleasede goederen daadwerkelijk aangetroffen? 22
Geef informatie over de kosten/baten-analyse die is gemaakt gedurende de
In wezen wordt hier om verantwoording van het handelen van destijds
voorlopige surseance van betaling. Verstrek gegevens over de kosten op het
bewindvoerders gevraagd. Curatoren zullen in een van de
niveau van Jomed N.V., en op het niveau van de door Jomed N.V. gefinancieerde
eerstvolgende openbare verslagen de resultaten van de eerste zeven
dochtervennootschappen. Wat waren de resultaten over de eerste zes weken van
maanden van 2003 trachten weer te geven.
de voorlopige surseance en de prognoses voor de nabije toekomst? 23
Welke maatregelen zijn genomen om gedurende de voorlopige surseance van
Dit was indertijd een verantwoordelijkheid van de respectieve directies.
betaling de kosten te reduceren of de inkomsten te vergroten, behalve het ontslag van 400 medewerkers?
Vragen van de Funds verslag van 1 juli 2003 24
Onder 1.3 van het verslag is vermeld dat op 4 april 2003 een tweetal dochter-
Zie de notitie van curatoren van 1 oktober 2003 onder II.2 (annex 2)
vennootschappen van Jomed N.V. (Jomed Benelux SA en Jomed Inc.) van een
waar deze vraag reeds is beantwoord.
derde partij financiering voor een bedrag van EUR 5 miljoen hebben aangetrokken. Was daartoe een besluit van de aandeelhouder nodig of waren de bewindvoerders
10/19
anderszins in staat deze beslissing te beïnvloeden? Er vanuit gaande dat bewindvoerders die beslissing konden beïnvloeden, waaruit blijkt dan de verantwoording van hun afwegingen? Werd het verhaal van Jomed N.V. voor eventuele vorderingen op deze vennootschappen beter? Liquiditeits- en rentabiliteitsprognoses dienen openbaar gemaakt te worden. 25
Onder 1.3 van het verslag wordt melding gemaakt van een
Zie de notitie van curatoren van 1 oktober 2003 onder II.3 (annex 2).
aandeelhoudersvergadering op 28 april 2003. Wat is exact in deze vergadering besproken? Welke voorstellen zijn daar gedaan en door wie? 26
Onder 1.4 wordt melding gemaakt van de Abbottt-transactie. De volgende
In zijn algemeenheid zij verwezen naar de begeleidende brief bij deze
informatie dient verstrekt te worden:
vragen- en antwoordenlijst. Uit deze brief volgt in welke mate de bewindvoerders/curatoren de vragenstellers betrokken hebben bij de beslissingen omtrent de verkoop van de activa van de JOMED groep.
(i)
Een gedetailleerde beschrijving van de transactie;
Is in het bezit van vragenstellers. De vragenstellers beschikken over de transactiedocumentatie (de zogeheten Asset Purchase Agreement en the First Amendment to the Assset Purchase Agreement, tezamen de: "APA").
(ii)
Een deugdelijke specificatie van de verkochte activa en een
Grotendeels geen JOMED N.V. -aangelegenheid. Zie ook 26 (i)
waardering daarvan;
hiervoor; voor zover een en ander niet uit de APA blijkt, voert het te ver om alle transactiedocumentatie te openbaren; het betreft namelijk meer dan 500 overeenkomsten en documenten welke veelal ook vertrouwelijke informatie bevatten. Zie ook annex 3.
(iii)
Een verantwoording van de wijze waarop de koopprijs over de
Zie annex 3.
diverse vennootschappen is verdeeld; (iv)
Deugdelijke informatie over het genoemde overbruggingskrediet;
(v)
Informatie over de hier genoemde gesecureerde leningen.
De leningsdocumentatie zit bij de APA en is dus destijds aan de vragenstellers ter beschikking gesteld.
Leningen aan wie? Wanneer verstrekt? Waardoor gesecureerd?
Dit blijkt uit de leningsdocumentatie.
11/19
27
Onder 1.4 van het verslag wordt voorts melding gemaakt van een nieuwe
Zie de notitie van curatoren van 1 oktober 2003 onder II.5 (annex 2).
standstill agreement. Welke middelen (bedragen) kwamen vrij op grond van deze overeenkomst op grond waarvan de banken hun kredietfaciliteiten weer ter beschikking stelden en er voorts mee instemden om in ieder geval tot 31 maart 2003 geen gebruik te maken van hun bevoegdheid om te verrekenen? Hoe zijn deze middelen aangewend? Op basis van welke afwegingen? Konden de dochtervennootschappen naast de gelden die binnenkwamen tevens beschikken over de bedragen die eerder verrekend waren? 28
Onder 1.4 van het verslag wordt voorts melding gemaakt van de acceptatie van
In zijn algemeenheid zij verwezen naar de begeleidende brief bij deze
een bod voor de IVUS en FM-bedrijfsonderdelen. Dit zal de Volcano-transactie zijn.
vragen- en antwoordenlijst. Uit deze brief volgt in welke mate de
De volgende informatie dient verstrekt te worden:
bewindvoerders/curatoren de vragenstellers betrokken hebben bij de beslissingen omtrent de verkoop van de activa van de JOMED groep.
(i)
Een gedetailleerde beschrijving van de transactie;
Is in het bezit van vragenstellers. De vragenstellers beschikken over de transactiedocumentatie.
(ii)
(iii)
Een deugdelijke specificatie van de verkochte activa en een
Grotendeels geen JOMED N.V. -aangelegenheid. Zie ook 28 (i)
waardering daarvan;
hiervoor en annex 3.
Een verantwoording van de wijze waarop de koopprijs over de
Zie annex 3.
diverse vennootschappen is verdeeld; 29
Onder 1.4 van het verslag wordt melding gemaakt van intercompany verplichtingen
Is inmiddels verstrekt in de vorm van de wind down analysis (zie
van Jomed Inc. en de mogelijkheid dat Jomed Inc. een liquidatiesaldo aan Jomed
bijlage 5 bij het tweede openbaar verslag van 10 september 2003).
N.V. zal kunnen uitreiken. Een deugdelijke berekening daaromtrent dient verstrekt te worden. 30
Onder 2.1 van het verslag wordt melding gemaakt van een analyse door KPMG Accountants van de onregelmatigheden bij Jomed N.V. Details van die analyse ontbreken. Heeft KPMG geconstateerd dat er mogelijk fraude is gepleegd door
Zie hiervoor onder 17 (ii).
12/19
Jomed N.V. of een van haar dochtervennootschappen of door (een) bestuurder(s) of commissaris(sen) daarvan? Zo ja, door wie is deze gepleegd en wat houdt deze fraude in? 31
Op 28 mei 2003 hebben de Funds U verzocht curatoren te bevelen een
Deze beschrijving en waardering kan niet eerder worden verstrekt dan
boedelbeschrijving en staat van baten en schulden te deponeren (als bedoeld in
met het tweede openbaar verslag van 30 september 2003 (zie o.a.
artikelen 94 t/m 97 Fw.). De curatoren hebben beloofd die in het eerste
bijlage 5 aldaar).
faillissementsverslag op te nemen. Dit verslag bevat echter niet een boedelbeschrijving en een staat van baten en schulden als in de wet voorzien. Deze informatie dient alsnog verstrekt te worden. Verder dient een overzicht van de activa en passiva van Jomed N.V. op de faillissementsdatum alsmede op de datum van het eerste faillissementsverslag verstrekt te worden alsmede een overzicht van de octrooi en/of octrooiaanvragen en hun waarderingen, intercompany-vorderingen en een overzicht van de schulden van de dochtervennootschappen en hun waardes. Vragen van de Funds verslag van 30 september 2003 Verkoop van activa 32
Hoe zijn de opbrengsten uit de Volcano-transactie verdeeld?
Zie annex 3.
Vragen van de Fund s verslag van 30 september 2003 Stand van zaken Jomed Groep vennootschappen per ultimo september 2003 33
Mr. Zijderveld is benoemd tot curator van Jomed Distribution Centre B.V. en
Neen, het is in Nederland gebruikelijk om, vanuit een oogpunt van een
Jomed Benelux B.V., terwijl hij eveneens meewerkt in het faillissement van
efficiënte (d.w.z. voortvarende en kostenbesparende) afwikkeling van
Jomed N.V. Levert dit geen tegenstrijdig belang op, en zo nee, waarom?
meerdere tot een groep van vennootschappen verbonden boedels,
13/19
dezelfde curator te benoemen in de verschillende boedels. Dit zou anders (moeten) zijn in geval van (duidelijk op voorhand aanwezige) tegenstrijdige belangen. In het onderhavige geval is mr. Zijderveld geen curator van JOMED N.V., doch werkt hij wel nauw met curatoren samen. Curatoren en mr. Zijderveld zien op dit moment geen tegenstrijdig belang-situatie. 34
Wat is de status van de vereffening van Jomed Tech. Services, ten aanzien
Jomed Technical Services is de handelsnaam van Endosonics Europe
waarvan de heer Cederbrant heeft aangegeven dat het een 100%
B.V. Deze vennootschap bevindt zich in staat van faillissement; mr
dochtervennootschap van Jomed N.V. was?
Zijderveld is tot curator benoemd. De - inactieve en bovendien lege moedervennootschap geheten Endosonics Nederland B.V. zal eerdaags worden ontbonden.
35
Vragen van de Funds verslag van 30 september 2003 Bijlage 4: Lijst van voorlopig erkende schuldeisers
36
37
Welk gedeelte van de claim van Jomed AG van EUR 6.062.994,14 heeft
Een bedrag van € 62.994,14 heeft betrekking op "vooruitbetaalde
betrekking op "vooruitbetaalde bedragen Jomed N.V." en welk gedeelte op de
bedragen JOMED N.V.". Het restant heeft betrekking op
"regresvordering ING"?
"regresvordering ING". De laatste is betwist.
Welke gedeelten van de "regresvordering ING" bij Jomed AG en Jomed Inc.
JOMED Inc. en JOMED AG betaalde op grond van een
staan open in vergelijking met het bedragen die nog openstonden op 2 mei
hoofdelijkheidsverklaring. Deze verklaring is in het bezit van
2003? Welke gedeelten van deze vorderingen zijn betaald? Hoe is vastgesteld
vragenstellers. De regresproblematiek moet nog nader worden
tot op welke hoogte de dochtervennootschappen die betaalden hun eigen
uitgezocht in de (aanloop naar) de renvooiprocedures). De schuld aan
schulden betaalden?
ING is voornamelijk ontstaan door opnames door JOMED Benelux SA.
Vragen van de Funds verslag van 30 september 2003 Bijlage 4: Betwiste vorderingen 38
Gedetailleerde informatie moet openbaar worden gemaakt met betrekking tot de
Deze kwestie zal in (de aanloop naar) de renvooiprocedure aan de
transacties met de heer en mevrouw Wilson en Jomed N.V. of hun
orde komen. Aangezien de vragenstellers deze vordering mede
dochtervennootschappen, inclusief, doch niet beperkt tot, informatie met
hebben betwist, zullen zij daarbij betrokken zijn.
14/19
betrekking tot "change of control"-bepalingen of bepalingen van soortgelijke strekking.
Vragen van de Funds verslag van 30 september 2003 Diversen 39
Wat was de uiterste datum voor het indienen van vorderingen op grond van de
De aansprakelijkheidsverzekering betrof een 'Directors & Officers and
bestuurdersaansprakelijkheids verzekering bedoeld in paragraaf 2.2 van het
Company Liability Policy'. Op grond van deze verzekering waren zowel
verslag en de (eventuele) verzekering die ter zake van de aansprakelijkheid van
de bestuurders als de commissarissen verzekerd. De uiterste datum
commissarissen is afgesloten? Is de informatie en de naam van het
voor het indienen van vorderingen tegen commissarissen was 1
verzekeringsmaatschappij eerder verschaft aan derden, vóórdat deze informatie
oktober 2003. Daarnaast was 30 juni 2003 de uiterste datum waarop
aan Promethean, via NautaDutilh, is verschaft in de week van 22 september
een zogenaamde omstandighedenmelding kon worden gedaan. Op 26
2003? Voor zover dat valt na te gaan, zijn er claims ingediend op grond van de
juni 2003 is door curatoren namens Jomed N.V. ten behoeve van haar
bestuurdersaansprakelijk-heidsverzekering en de (eventuele) verzekering die
dochtervennootschappen een dergelijke omstandighedenmelding
ter zake van de aans prakelijkheid van commissarissen is afgesloten? Wat is het
gedaan. Een dergelijke omstandighedenmelding houdt in dat wanneer
maximale bedrag van de dekking onder de bedoelde verzekeringen?
de verzekerde zich bewust wordt van een gebeurtenis die heeft plaatsgevonden binnen de Policy Period, deze gebeurtenis in de toekomst rederlijkerwijze zou kunnen leiden tot een vordering en hij dit tijdens de Policy Period óf binnen 90 dagen na afloop van die periode schriftelijk bij de verzekeraar meldt, zal iedere vordering die vervolgens uit die omstandigheden voortvloeit worden aangemerkt als een vordering die is ingediend bij verzekerde en gemeld bij de verzekeraar binnen de Policy Period. Geen informatie terzake van de 'Directors & Officers and Company Liability Policy' is verschaft aan derden voordat die informatie is verschaft aan Promethean anders dan algemene informatie (d.w.z. naam verzekeraar, contactpersoon, adres en polisnummer).
15/19
Curatoren hebben nog niet met de verzekeraar gesproken over de vraag of en zo ja hoeveel vorderingen er zijn ingediend. Het maximum -bedrag dat onder de 'Directors & Officers and Company liability Policy' is gedekt bedraagt € 46 miljoen voor alle vorderingen tezamen gedurende de polisperiode. 40
Er dient gedetailleerde informatie over het belastinggeschil met betrek king tot
Geen JOMED N.V.-aangelegenheid. Afgezie n hiervan hebben
de Duitse dochtervennootschappen openbaar gemaakt te worden.
curatoren begrepen dat de besprekingen met de Duitse belastingdienst zeer delicaat zijn, waardoor openbaring van deze informatie niet in het belang is van JOMED GmbH, en dus van JOMED N.V. als een van de grootste schuldeisers van JOMED GmbH en uiteindelijk dus ook de schuldeisers van JOMED N.V.
Vragen van de Funds verslag van 30 september 2003 Operationele activiteiten 41
Welk bedragen denkt Jomed N.V. nog te moeten uitgeven gedurende het
Gezien de complexiteit en omvang van dit faillissement is het niet
resterende deel van het faillissement? Zijn er daarbij bedragen die betaald
mogelijk hieromtrent nu prognoses te doen.
moeten worden namens de dochtervennootschappen? 42
Zijn er sinds de aanvang van de voorlopige surseance van betaling schulden of
Merendeels geen JOMED N.V. -aangelegenheid. JOMED N.V. heeft
verplichtingen afgelost door Jomed N.V. of een van haar
geen schulden (anders dan boedelschulden) van haarzelf of van een of
dochtervennootschappen? Zo ja, voor welk bedragen en waarom? Zijn al de
meer van haar dochtercvennootschappen afgelost.
aflossingen vermeld in het verslag, en zo ja, waar? 43
In paragraaf 2.1 van het verslag staat vermeld dat "de banken van de J OMED
Deels geen JOMED N.V.-aangelegenheid. Als gevolg van de Abbottt-
Group nagenoeg in zijn geheel zijn afgelost" onder andere omdat zij "zodanige
en Volcano-transacties zijn de banken (nagenoeg) integraal afgelost
zekerheidsposities hadden dat het voor de uitvoering van de genoemde
hetzij doordat de bancaire vorderingen zijn voldaan door de genoemde
transacties noodzakelijk was tot aflossing van hun posities over te gaan". Wat
partijen hetzij doordat enkele JOMED-dochtervennootschappen, in ruil
hielden deze zekerheidsposities in en wanneer zijn de zekerheden verstrekt?
voor het vrijgeven van - de verkooptransacties blokkerende zekerheden door met name één bank (ING), zelf hebben afgelost. Als gevolg van de aflossingen van ING kwamen ook de pandrechten die
16/19
rustten op een groot deel van de intercompany vorderingen te vervallen. Vragen van de Funds verslag van 30 september 2003 Overige vragen 44
De volgende informatie dient verstrekt te worden: (i)
kopieën van alle kredietovereenkomsten;
De door de vragenstellers verzochte informatie is van een zodanig detailniveau dat curatoren menen dat openbaarmaking niet noodzakelijk is. Anderzijds zien curatoren niet in waarom zij gehouden zouden zijn aan individuele schuldeisers deze informatie te verstrekken.
(ii)
kopieën van alle "standstill agreements" anders dan de
Zie hiervoor onder 44 (i).
overeenkomst gedateerd 27 mei 2003; (iii)
alle documenten betrekking hebbende op intercompany
Zie hiervoor onder 44 (i). Overigens deels ook geen JOMED N.V.-
leningen;
aangelegenheid. Tha ns zijn deze documenten niet aanwezig op het kantoor van curatoren. In het kader van het oorzaken onderzoek zal dit aspect aan de order komen.
(iv)
kopieën van alle documenten die relevant zijn voor de
Zie hiervoor onder 44 (i). Zie ook annex 3.
waardering van Jomed N.V. opgemaakt door Credit Suisse First Boston; (v)
(vi)
kopieën van alle taxaties van aan Jomed N.V. toebehorende
Zie hiervoor onder 44 (i). Overigens merken curatoren op dat anders
zaken opgesteld door externe consultants/experts, ander dan
dan de memoranda opgesteld door CSFB, er weinig tot geen andere
die van Nicola Pisano;
externe taxaties zijn gemaakt.
alle overeenkomsten en andere documenten die betrekking heb-
Zie hiervoor onder 44 (i).
ben op verzekeringen, daaronder begrepen de verzekeringen ter dekking van de aansprakelijkheid van (huidige en voormalige)
17/19
bestuurders en commissarissen. Lijst van vragen zoals zijdens ADJO gesteld aan curatoren van Jomed N.V. tijdens de verificatievergadering van 2 oktober 2003 45
Ten tijde van de verificatie vergadering hebben curatoren aangegeven dat de
Merendeels geen JOMED N.V. -aangelegenheid. De verkoopopbrengst
verkoopobrengst voor de IVUS en FM business niet is geopenbaard omdat zij
van de Volcano-transactie bedroeg aanvankelijk US$ 38,5 miljoen. Bij
zich jegens Volcano Therapeutics hebben verplicht tot geheimhouding. Dit is
een naverrekening (in verband met een werkkapitaalgarantie zoals
onaanvaardbaar. Curatoren zullen schuldeisers inzicht moeten geven in de
afgesproken in de verkoopovereenk omst) is in augustus 2003 het
verkoopopbrengst. In het eerste rapport van 1 juli 2003 gaven curatoren nog
bedrag verlaagd tot US$ 36,7 miljoen. De verwachte liquidatie-
aan dat de voor de boedel van Jomed N.V. beschikbare liquidatieopbrengst van
opbrengst van JOMED, Inc. is, zoals op 30 september 2003
Jomed Inc. als gevolg van de verkoop van de IVUS en FM business USD 8.5
gerapporteerd, ongeveer € 3 miljoen. Curatoren kunnen op dit moment
miljoen zou bedragen. Kennenlijk is dit thans aanmerkelijk minder. Curatoren
geen nieuwe schatting geven vanwege de nog aanwezige aanzienlijke
zullen gedetailleerd inzicht moeten geven in het verschil.
onzekerheden. De opbrengst is lager dan op 1 juli 2003 gedacht
Wat is de verkoopopbrengst van de Volcano transactie en hoe hoog is de
vanwege (a) hogere kosten (een geruim aantal vorderingen is pas na 1
vewachte liquisatieopbrengst van Jomed Inc.?
juli 2003 'opgedoken'), (b) een lagere opbrengst van de Volcanotransactie en (c) een lager dan verwachte opbrengstwaarde voor het zgn. Catheter Pump-ontwikkelingsproces. Curatoren hebben Volcano verzocht ermee in te stemmen dat de transactie-opbrengst wordt bekend gemaakt. Volcano heeft hiermee (nog) niet ingestemd.
46
In het eerste verslag van 1 juli 2003 geven curatoren een verdeling van de
Merendeels geen JOMED N.V. -aangelegenheid. De grondslag voor de
verkoopopbrengst van de Abbottt transcatie. De basis hiervoor ontbreekt echter
verdeling van de verkoopopbrengsten van de Abbottt - en de Volcano-
en is nog steeds onduidelijk. Curatoren zullen schuldseisers hier meer inzicht in
transacties blijkt uit de CSFB-stukken. Zie ook annex 3.
moeten geven. Dit geldt te meer nu van de verkoopopbrengst van de Abbottt transactie kennelijk niet meer dan EUR 5 miljoen aan de boedel van Jomed N.V. ten goede is gekomen. De verdeling van de verkoopopbrengst van de Volcano transactie is helemaal onduidelijk, anders dan de boedel van Jomed hier kennelijk een kleine USD 1 miljoen uit heeft ontvangen (blijkens het
18/19
kasoverzicht bij het tweede verslag van 30 septmber). Wat is de basis voor de verdeling van de verkoopopbrengst van de Abbottt transactie (EUR 83 miljoen) en de verkoopopbrengst van de Volcano transactie? 47
Tijdens de verificatievergadering hebben curatoren aangegeven dat de kopers
Geen JOMED N.V.-aangelegenheid. De slechts op de JOMED-
(Abbottt en Volcano) uitgebreid due dillegence onderzoek hebben verricht en
dochtervennootschappen betrekking hebbende vraag is tijdens de
dat uiteindelijk de besturen van de dochtermaatschappijen hebben verklaard dat
verificatievergadering in gelijke vorm gesteld en reeds genoegzaam
de betreffende dochtermaatschappijen de eigendom hadden van de activa.
beantwoord.
Curatoren hebben geen inzicht verschaft op welke wijze zij één en ander hebben geverifieerd. Dit zullen zij alsnog moeten doen. Welk onderzoek hebben curat oren gedaan om zich er van te vergewissen dat de activa die zijn verkocht onder de Abbottt transactie en de Volcano transactie daadwerkelijk de eigendom waren van de betreffende dochtermaatschappijen (en niet van Jomed N.V.) ? 48
Tijdens de verificatievergadering hebben curatoren aangegeven dat zij er alles
Zie onder 2 hiervoor.
aan doen om de vorderingen te incasseren. Zij hebben echter geen enkel inzicht verschaft wat zij zoal hebben gedaan. Nu de vorderingen op groepsmaatschappijen het belangrijkste actief van Jomed N.V. vormen zullen zij dit alsnog moeten doen. Welke actie hebben de curatoren ondernomen om de vorderingen op groepsmaatschappijen te incasseren (volgens de pro forma financial statements 2002 ruim EUR 100 miljoen)? 49
Tijdens de verificcatievergadering hebben curatoren hier geen antwoord op
PwC heeft aanvankelijk noodgedwongen moeten uitgaan van wat de
k unnen geven.
JOMED-dochtervennootschappen zelf verklaarden verschuldigd te zijn
Wat is het verschil tussen het totale bedrag aan vorderingen op
aan andere JOMED-dochtervennootschappen. PwC is thans doende
groepsmaatschappijen zoals dat blijkt uit de pro forma financial statements
de verschillen tussen de intragroep -verhoudingen te onderzoeken en
2002 (meer dan EUR 100) en uit PwC wind-down analysis (nominaal EUR 86.1
zal hieromtrent in een later stadium rapporteren. Dan zal ook een
19/18
miljoen)?
verklaring mogelijk zijn van het verloop van de rekening-courant standen tot en met juli 2003.
50
Curatoren hebben aangegeven dat de betaling aan Stibbe gerechtvaardigd was
De hoogte van de declaratie van Stibbe wordt verklaard door
gezien de complexiteit van de zaak. Gezien het enorme bedrag zullen curatoren
werkzaamheden terzake van onder andere: de juridische begeleiding
schuldeisers echter meer inzicht moeten geven. Het ligt voor de hand dat zij dit
van de verkoop van het Mitral Valve Repair System, behandeling van
doen door middel van een getailleerde beschrijving van de werkzaamheden van
de fraude/strafrechtelijke aangiften, ontslagen/schorsingen, forensisch
Stibbe en overlegging van de urenregistratie van Stib be. Tegen een gemiddeld
onderzoek, algemene advisering van bestuur en commissarissen op
uurtarief van EUR 250 zijn door Stibbe kennelijk meer dan 2.500 uur aan de
insolventie-, vennootschaps - en jaarrekeningenrecht -gebied en
zaak besteed (uitgaande van een honorarium van EUR 655.000 ex BTW). Bij
advisering/onderhandeling over een herfinanciering van JOMED N.V.
een tijdsbesteding van 150 uur per maand betekent dit dat meer dan vier
tegen uitgifte van aandelen, waaronder ook begrepen de
feeearners gedurende vier maanden full-time met de zaak bezig zijn geweest.
onderhandelingen tussen JOMED N.V. en de vragenstellers.
Dit is ongeloofwaardig. Wat is de rechtvaardiging voor de betaling van ongeveer EUR 780.000 aan
De werkzaamheden waren zeer omvangrijk en intensief en hebben
Stibbe voor vier maanden werk tegen een achtergrond van een salaris voor
tevens in belangrijke mate in avond- en weekeinde-uren
bewindvoerders over dezelfde periode van ongeveer EUR 370.000?
plaatsgevonden (ook al vanwege de telefonische contacten met de in New York verblijvende vragenstellers). De Brauw Blackstone Westbroek N.V. heeft namens een groep aandeelhouders een boedelvordering ingediend van € 0.5 miljoen, waarvan ongeveer € 0.4 miljoen wegens juridisch advies. Stibbe heeft, op verzoek van curatoren, aangegeven terzake van de herfinanciering ongeveer € 0.25 miljoen te hebben gedeclareerd. Na ontvangst en bestudering van en overleg over de tijdspecificatie van Stibbe, hebben curatoren geoordeeld dat de declaratie van Stibbe gerechtvaardigd was door de hoeveelheid en de aard van de door haar verrichte werkzaamheden. Curatoren zijn van oordeel dat het te ver voert de urenspecificatie openbaar te maken.
