IN NAAM VAN DE KONING
beschikking RECHTBANK OEN HAAG
Team handel - voorzieningenrechter reJ.estnummer: KG RK 1S-1482 Beschikking van 20 juli 2015
in de .taak \·an de stichting STOPHERSENTllMOREN.NL, mede handelend onder de namen VENTOUX3 en RIDE FOR HOPE. g~vestigd te Driebergen-Rijsenburg, verzoekster, advocaat. mr. l.J. Gravendeel te Hilversum, tegen I.
wonend te Geleen, de stichting VENTOUX3, gevestigd te Geleen, gerekwestreerden. 2.
1.
Het verzoek
1.1. Op 17 juli 2015 is bij het Team Administratie Civiel van deze rechtbank ingekomen een verzoekschrift ex artikel 1019e van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (hiema: Rv) tot het treffen van een onmiddellijke voorziening bij voorraad zonder oproeping van gerekwestreerde om inbreuk op rechten van intellectuele eig,endom te beëindigen, met daaraan gehecht elf bijlagen. I .2. De raadsman van verzoekster is op I 7 juli 2015 in de gt!legenheid gesteld een nadere onderbouwing van het verzoek te geven. Daarop heeft hij bij e-mail van 20 juli 2015 een nadere toelichting met aanvullende producties 12 en 13 aan de voorzieningenrechter gezonden.
1.3 . Een afschrift van het verzoekschrift en van het e-mai !bericht van 20 juli 2015 is aan deze beschikking gehecht. 2.
De beoordeling
BI! voegdheid
2.1. Nu het verzoek is gebaseerd op een tweetal Beneluxmerken van verzoekster geldt dat de b~voegdheidsregeling van de Verordening (EU) 121512012 van het Europees Parlement en de Raad van 12 december 2012 betreffende de rechterlijl•e bevoegdheden, de er-
KG RK 15-1482 20 juh 2015
2
~t:nning t: ll de tenuitvoerle~ing van hcsl i ssing~n in burgerlijke en handelszaken (hiema: EEX 11-Vo). voor zover die regeling in materieel , formeel en temporcel opzicht van toepassing is, prevaleen boven artil.el4 6 van het Bcnelu"\ Verdrag inzake de Intellectuele Eigendom (merken en tekeningen ofmodel!en)(hierna. BVIE).1 Uitgaande van dit oordeel is de voorzieningenrechter internationaal bevoegd 1-.enni~ te nemen van het verzoeh. op grolld van artikel4 EEX 11-Vo, omdat ge re h.westreerden in Nederland gevestigd zijn. In her midden kan hlijven of de n:lataeve bevoegdheid dient te worden vastgesteld op basis van raatiouaal of van Bene Iu'\ recht. Zowel toe1oassing van artikel 262 sub b in verbinding met I02 Rvals toepassing van artihel4 .6lid I HVIE leidtnamelijk tot bevoegdheid van de voorzieningenrechter, nu de gestelde merkinbreuk onder meer plaatsvindt op eeu website gericht op heel Nederland, derhalve ook in dit aiTondi~sement
!ubrf!u/(l·erhod 2.2. De voorzieningenreehier acht voldoende aannemelijk dat verzoekster is aan te merken als voor-voorgebruiker van de merken VENTOUX3 en RIDE FOR HOPE. Voorshands derhalv~ uitgaande van de geldigheid van de ingeroepen merl..rechten. is voldoende aannemelijk dat gerekwestreerden inbreuk maJ.-en op die rechten door hun handelen zoals besproken in nummer 5 sub ftot en met I' an het verzoel-.schrift, dat wilzeggen h~t verlenen van de diensten in hedoclde klassen 36 en 4 1 met gebruikmaking van de merken of daarmee overeenstemmende tekens. met dien verstande dat het enkele registreren en geregistreerd houden van Beneluxmerken en domeinnamen
. en niet als inbreukmakend(e handelingen) aangemerkt wordea1.
2.3 . Gelet op hetgeen in het verzoekschrift onder 16 en 17 is aangevoerd ten aanzien van de spoedeisendheiden de mogelijke schade. acht de voorzieningenrechter het aannemelijk dat uitstel onherstelbare schade voor verzoekster zou kunnen veroorzaken, zodat er voldoende grond is voor toewijzing van helverzoel.. dat de voorziening wordt getroffen zonder gerekwestreerden voorafgaand te horen. 2.4. Op grond van het bovenstaande zal het verbod worden toegewezen op de wUze zoals hierna is verwoord, met dien versrtandedat een bevel als verzocht onder I sub b van het verzoek zal worden geweigerd, nu dit het bere i~ van een verbod op grond van artikel i 0 19e Rv te huiten gaat. Aangezien verder gebruik door gerekwestreerden van de Facebook- en Twitterac· count Ventoux3 zal kwalificeren als inbreuk, wordt met het verbod als verzocht onder I sub a, dat zal worden toegestaan. naar voorlopig oordeel afdoende de (dreigende) mer~inbreuk voorkomen, zodat voor aanvullende maatregelen in het ~ader van de7e ex pnrl~ procedure geen aanleiding is. 2.5 Voor de noodzaak van uitvoerbaarverklaring van dit verlof op alle dagen en uren is onvoldoende aangevoerd. Gelet op hettijdstip en de dag van afgeven van deze bf!'chil..king zal bovendien betel-.ening tijdens normale uren kunnen plaatsvinden
2.6. Voor 1over werd verzocht om een {aanhouding van) een kostenveroordeling met betrekking tot déze verzoel..schriftprocedure. begrijpt de voorzieningemechter de bij email van 20 juli 20 IS gegeven nadere toelichting zo dat dit deel van het ver7oek is ingetrokken. 1 Cicr.:chrshof l.)~n 11~ 23 m1\tmher 1013. ECLI:NL:CiHDIII\ 2013 :4466 (H&M v. G-Starl. r.o. 3rl. NS: t~n tijd.- van dit arresl 11as d~ voorg11ng(r 1an de EEX IJ-Vo von krn~hl
KGRK 15-1482 20juli 2015
3.
3
De beslissing
De voorzieningenrechter: 3.1. beveelt gerekwestreerde:n binnen 24 uur na betekening van deze beschikking de in het verzoekschrift omschreven inbreuk op de Beneluxmerken van verzoekster te staken en gestaakt te houden, voor zover die ziet op het voeren van tekens die verwarringwekkend overeenstemmen met de Beneluxmerken VENTOUX3 en RlDEFORHOPE van verzoekster op de in het verzoekschrift onder 5 sub f tot en met I omschreven wijze; 3.2. veroordeelt gerekwestreerden ieder afzonderlijk tot betaling van een dwangsom van E 2.500.· aan verzoekster voor iedere dag of gedeelte daarvan dat de betrefTende gerekwestreerde het onder 3. I. gegevc:n bevel geheel of gedeelte! ijk ove11reed ~ met een maximum van E 100.000,-; 3.3. bepaalt de termijn bedodd in artikel I 0 19i Rv op twee maanden na dagtekening van deze beschikking, 3 .4 .
verklaart deze beschikking voor zover nodig uitvoerbaar bij voorraad,
3.5.
weigert het meer ofande:rs verzochte.
.- )
Deze b ~ikking'is gegeven door mr. E.F. Brinkman en uitgesproken op 20 juli 2015 in zigheid van de griffier.
u~uz.~e
1-s ; ,'-\s ~ _
tiJ
fngekom... ba1 _17107~2~15 t:;n 1 de gnfim op:
GRAVENDEEL ADVOCATEN©>))
2 0 JüU 2DiS r. ., t,:
I'. 1,,
( .• ·:·1 VERZOEKSCHRIFT ex. artikel 101ge Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering tot het treffen van een onmiddellijke voorziening bij voorraad zonder oproeping van gerekwestreerde om inbreuk op rechten van intellectuele eigendom te beêindigen
Aan de Edelachtbare Vrouwe/Heer Voorzieningenrechter van de Rechtbank Den Haag Verzoekster is: de stichting STOPhersentumoren .nl, mede handelende onder de stichtingsnaam Ventoux3, RideForHope (KvK-nummer 30229982), gevestigd aan de Hoofdstraat 88, 3972 LC Driebergen-Rijsenburg, te dezer zake woonplaats kiezende te (1217 TL) Hilversum, aan de Utrechtseweg 63, ten kantore van de advocaat mr. L.J. Gravendeel van Gravendeel Advocaten;
Gerekwestreerden zijn : de heer Geleen;
(KvK nr. 55972152, zie productie 1). wonend aan de Dordogne 40, 6162 KN hierna te noemen : 'gerekwestreerde 1' EN
de stichting VENTOUX3 (KvK nr. 55972152, zie productie 1), gevestigd aan de Dordogne 40 , 6162 KN Geleen; hierna te noemen: ·gerekwestreerde 2' hierna ook gezamenlijk te noemen: 'gerekwestreerde'
Bevoegdheid rechtbank Oen Haag 1.
Aangezien enerzijds verzoekster zich op twee Benelux merken Ventoux3 en RideForHope beroept en haar gelijknamige website Ventoux3.nl en RideForHope.nl overal in de Benelux voor donaties en acties aanroepbaar is en anderzijds gerekwestreerde, ofschoongevestigd in Geleen, met haar website overal in de Benelux aanroepbaar is, geschiedt de hier opgeworpen merknaaminbreuk door gerekwestreerden via het internet in heel Nederland, dus eveneens in het arrondissement Den Haag (art. 4.6.-1 en 2 BVIE). Reden waarom Uw rechtbank bevoegd is kennis te nemen van dit verzoekschrift en het geschil (o.a. Vzgr Rb Den Haag, 31 mei 2011, Hitit v Kösebasi).
2. Op 11 september2007 is de stichting STOPhersentumoren.nl ingeschreven bij de Kamervan Koophandel (prod. 11 ). Het doel van verzoekster is 'het onder de aandacht brengen van primaire hersentumoren en de gevolgen van deze ziekte alsmede het ondersteunen van onafhankelijk (internationaal) onderzoek en kennisoverdracht van primaire hersentumoren met als doel te komen fot genezing van deze ziekte. ' Verzoekster bereikt dit doel door fondsenwerving voor het ondersteunen van onderzoek naar hersentumoren en dan met name naar stabilisatie, verbetering en genezing daarvan. Veel personen zetten
1 van 39
llfi. {i{~
17/07/2015
GRAVENDEEL ADVOCATEN©>)) zich bij verzoekster geheel vrijwillig in. Het voornaamste doel is het inzamelen van geld, zodat er onderzoek door derden -wetenschappers- gedaan kan worden naar hersentumoren .. 3.
Tussen gerekwestreerde en verzoekster heeft een band bestaan van vrijwillige samenwerking; gerekwestreerde deed dat als vrijwilliger evenals met zijn rech terhand, de heer Dion Slijp.
4.
Verzoeksterorganiseert wandel/step/fietstocht-evenementen onder de namen 'Ventoux3' 'Rjde Eor HoQ.Ei. en 'Bergentocht' , dit om fondsen te werven voor haar doelstelling. Dat was ooit begonnen als SteppenTegenKanker waarbij deelnemers per step /fiets de Alpe d'Huez beklommen. Sinds 2011 werd dit onder de naam RideforHope en Ventoux3 gedaan; laatstgenoemde te Frankrijk. Het fietsevenement Ventoux3 zal op 11 september 2015 weer dienen plaats te hebben en gerekwestreerde was daar voor de vrijwilliger om dit ook in 201 5 weer te organiseren.
5. In het kader van verzoekstar's activiteiten en doelen is de naam Ventoux3 uit een gezamenlijke brainstorm naar voren gekomen, samen met namen als 'ride for brains' en 'ventoux trois'. Vervolgens is verzoekster de naam Ventoux3 gaan gebruiken. De naam RideForHope is ook verzonnen voor en door verzoekster. Verzoekster heeft de bergnaam 'Ventoux' gecombineerd met het cijfer '3', waardoor de fantasienaam Ventoux3 is ontstaan en gebruikt deze als merk sinds 1 juli 2011. a. Dit gebruik is als voorgebruik in merkenrechtelijke zin aan te merken. b. Inmiddels is het als Benelux merk gedeponeerd op 9 juli 2015 en per 15 juli 2015 geregistreerd onder nr. 0978673 even als het merk RideforHope onder nr. 0978674 (Productie 1 ). Ook bezit verzoekster de domeinen "ventoux3.nl", rideforhope.nl, naast "stophersentumoren.nl" en vertoont er haar websites op (Productie 2) . c. Van verzoekster heeft bestuurder mevrouw Klaske Hofstee gerekwestreerde nog het organiseren geleerd van een fiets/step-'event' op de Franse berg, genaamd Alpe d'Huez. De vele werkzaamheden daartoe werden door zowel bestuurders van de Stichting als ad hoc vrijwilligers (ca. 60) uitgevoerd. Gerekwestreerde deed aldus sinds 2011 vrijwilligerswerk onder leiding en toezicht van verzoekster. d. Het bestuur van verzoekster stond gerekwestreerde toe om in gerekwestreerde's vrijwilligers rol voor verzoekster de accounts voor Twitter en Facebook voor Ventoux3 aan te vragen. En gerekwestreerde kreeg van verzoekster ook toestemming om een aparte bankrekening te openen - los van verzoekster - om de Ventoux3-fietsdeelnemers voor het goede doel hun deelname te doen betalen. e. Dit laatste hield mede verband met de zogenaamde ANBI status van verzoekster. Een schenking is daardoor niet belast met successierecht. De schenking geldt als een eenzijdige rechtshandeling tussen schenker en begiftigde. Het heeft ook een beperking. Deelname aan een fiets-'event' al dan niet voor een goed doel geldt als tweezijdige rechtshandeling. De fietser betaalt en ontvangt een prestatie terug. Dat verklaart en rechtvaardigt het aparte bestaan van de genoemde bankrekening bij gerekwestreerde. Dit gebruik van de projectnaam - merknaam - is door verzoekster opgevat en uitgelegd als gebruik voor en namens verzoekster, niet als gerekwestreerde's merk. f. Tot verbijstering van verzoekster is haar op 6 juli 2015 gebleken dat gerekwestreerde een eigen stichting heeft opgericht onder de naam "stichting ventoux3: (Productie 3). Stichting Ventoux 3 blijkt al sinds 4 september 2012 te bestaan . Verzoekster wist dit niet en zag al het gebruik van de naam Ventoux door gerekwestreerde aan als gebruik van haar gelijknam ige merknaam. Het gebruik van de naam Ventoux is zonder toestemming en/of overleg van verzoekster geschied. Dit zeer nare feit bleek op 6 juli 2015 toen er een telefonisch onderhoud plaatsvond tussen
Productie' Benelux merl< Ventoux3 en RideForHope Prod uctie? Sidn stophersentumoren.nl. ventoux3 .nl, ride forhope.nl e n stophet nl Prod uctie' Stichting snaam Ventoux
2 van 39
17/071201 5
GRAVENDEEL AoVDCATEN
©)»
verzoekster en gerekwestreerde. In dat telefonisch onderhoud bleek opeens dat gerekwestreerde ook een andere 'werkhouding' aannam, althans een andere optiek dan verzoekster van gerekwestreerde tot dusverre gewend was al jarenlang bekende vrijwilliger. g. Omdat gerekwestreerde al jaren als vrijwilliger voor verzoekster heeft gewerkt had gerekwestreerde een goede verhouding met verzoekster en genoot haar volledige vertrouwen. Toen gerekwestreerdede stichting Ventoux3 oprichtte op 4 september 2012 wist gerekwestreerde vanzelfsprekend al dat verzoekster de eerste was die Ventoux3 gebruikte voor het fietsevenement van stichting STOPhersentumoren.nl. In de visie van verzoekster heeft gerekwestreerde de stichting onder die naam verzwegen, althans gerekwestreerde heeft daar niet van op de hoogte gesteld. Dit heeft kennelij k een reden gezien gerekwestreerde's verdere handelswij ze, zoals hierna genoemd. h. De evengenoemde verbijstering werd nog groter toen bleek dat op naam van stichting Ventoux3 inmiddels ook op 8 juli 2015 de indiening van de meri Naa!Jl:
i.
S~ichting
Veotoux 3
Westigingsa•es:
DerElogne 40
VestigiAgfY)Iaats;
61t62KN Geleen
fKvK-nummer:
56972152
;_soor.t Insc-hrijving;
Rechtspersoon
<= STICHTINGSNAAM van gerekwestreerde 2
Gerekwestreerde's onrechtmatig handelen krijgt nog grotere vormen nu gebleken is dat ger ekwestreerde inmiddels ook een bankr ekening heeft geopend voor de werving van fondsen voor een gel ijk doel als v erzoekster, d.w.z. een extra bankrekening naast die welke alleen voor de fietstoer was bedoeld. Het openen van de bankrekening i n combinatie met het ongeoorloofd gebruik van de stichtingsnaam en de genoemde merken van verzoekster: Ventoux3 en RideForHope. Verzoekster ervaart dit als uiterst pijnlijk en onrechtmatig. Het is een rechtstreekse greep op de 'goodwill' van verzoekster nu gerekwestreerde immers daardoor fondsen werft onder de naam van verzoekster en dit voorts een ernstige misleiding i s van de bestaande donateurs van verzoekster en deelnemers van de Ventoux3 en RideForHope fietstochten die gerekwestreerde's naam al enige jaren kennen. Het is in deze vorm absoluut onrechtmatig en betekent een ernstige vertrouwensbreuk door gerekwestreerde's ongeoorloofde en uiterst misleidende handelswijze. Maar dit betekent ook onherstelbare schade voor verzoekster fondsverlies, misleiding en bedrog. Verzoekster is nu er alles aan gelegen gerekwestreerde onmiddellijk een halt toe te roepen via dit ex parte verzoekschrift. Gerekwestreerde's opzet om de donatiegeldstroom die voor verzoekster is bedoeld geheel af te buigen naar gerekwestreerde's eigen bankrekeningnummer is geen vermoeden meer maar wordt bewezen door een email van 9 juli 201 5 van gerekwestreerde zelf aan een donateur met het verzoek om de donatie op een ander rekeningnummer over te maken (Productie 5)! Dit terwijl op alle websites van verzoekster een ander rekeningnummer (t.w. IBAN nummer NL93RABCXl136468942) wordt genoemd en de
Productie' Benelux beeldmerk Ventoux 1,2,3 a ride for hope Productie~ Email d.d 9 juli 201 5
3 van 39
17/0712015
GRAVENDEEL ADVOCATEN©>» betrokken donateur juist de activiteit wilde steunen van Ventoux3.nl, en onder dat domein host verzoekster háár website. j . Gerekwestreerde heeft ook nog eens enkele dagen geleden- op 12 juli 2015 -de domeinnamen ventoux3.org, ventoux3.net en ventoux3.com geregistreerd (Productie 6 ). Deze domeinnamen kennen nog geen websites, maar verzoekster vermoedt in het licht van de rabiaat andere opstelling van gerekwestreerde dat gerekwestreerde snel zal overgaan tot de gesignaleerde verveelvoudiging van genoemde onrechtmatig handelen jegens verzoekster. k. Gerekwestreerde heeft voorts op 8 juli 2015 gepoogd zonder toestemming de website www.ventoux3.nl van verzoekster te verhuizen naar provider TransiP BV tegen betaling van E 4,83 (offertenummer P2015-100982 bewijst dit en is opgenomen in Productie 7). Toen d~ niet lukte, heeft verzoekster een verontrustende mail van de heer Dion Slijp d.d. 8 juli 2015 ontvangen (Productie 7) Dion Slijp is gerekwestreerde's rechterhand. In deze mail vraagt de heer Slijp aan de heer Nico Faaij (de mede oprichter van verzoekster en Ventoux3 en zelf lijdend aan een hersentumor) om de autorisatie code van het domein ventoux3 nl zodat deze verhuisd kan worden. Dit wordt als brutaal en afrensief ervaren. I. Naast het afbuigen van de donatiegeldstroom die voor verzoekster is bedoeld heeft gerekwestreerde recent de ANiat status aangevraagd (Productie8 ) met notabene verwijzing naar de stichtingsnaam van verzoekster zodat gerekwestreerde opnieuw zonder toestemming aanhaakt aan de goede naam van verzoekster, en gerekwestreerde aldus haar instemming suggereert bij de overheid om fi1nanciêle en fiscale redenen. Bij de omschrijving van het doel van stichting Ventoux3 vulde gerekwestreerde het volgende in: "Het goede doel van Ventoux3 is heel veel geld inzamelen voor herser.~tumoronderzoek. In Nederland sterven 28 mensen per week aan deze ongeneeslijke vorm van kanker. Ja1enlang is er weinig voo1tgang geboekt, n belangrijke mate door geldgebrek. Stichtin!g STOPhersentum oren.nl zet zich sinds 2007 in om onderzoek te financieren. " Gerekwestreerde spant de kroon in fout handelen. 6.
Het komt het erop neer dat gerekwestreerde onrechtmatig de namen Ventoux3 en Ride For Hope gebruikt als merk (in depotstatus) en tevens als de naam van gerekwestreerde's stichting en gerekwestreerde daarbij nu overduidelijk ongeoorloofd steunt op de door verzoekster opgebouwde goodwill onder haar fietsdeelnemers resp. haar donateurs. Dit gecombineerd met de extra bankrekening voor donaties, het misleiden van donateurs om hen te doe!n schenken aan gerekwestr eerde waar dat duidelijk is bedoeld voor verzoekster, de serie domeinnaam aanvragen, het opvragen van de 'loken' I activatie code' en ook wijze van presentatie van de ANBI status aanvrage komt allemaal neer op het buiten spel zetten ('quasi overname') van verzoekster door gerekwtestreerde's rept ica platform op te richten. En dat terwijl iedereen bij verzoekster en haar vele vrijwilligers ervan uitgingen dat gerekwestreerde te goeder trouw was, blijkt nu hoe emstig te kwader trouw gerekwestreerde handelt jegens Stichting STOPhersentumoren.nl en haar donateurs en kandidaat donateurs opzettelijk misleidt. Duiding van de samenwerking - donatieg1eldstroom
7. De feitelijke afspraak en de verhoudino tussen gerekwestreerde en verzoekster was als volgt . Omdat verzoekster vanwege haar ANBI status geen evenementen kan organiseren omdat zij dan een tegenprestatie 'levert' , is aan gerekwestneerde destijds gevraagd een bankrekening te openen voor alleen het evenement voor de Ventoux3. Er zijn in de samenwerking met verzoekster twee geldstromen te zien. Eén bij verzoekster waarin donateurs geld aan haar schenken: de donatiegeldstroom, vrij van successierechten onder de ANBI status. De andere was de fietsengeldstroom van de deelnemers voor Productie6 Whois ~~entoux3.org. ~~entoux3.net en ventou>t3 com. Productie 7 Email d .d . 8 juli 2015 ProductieS Aanvraag beschikking van stichtilg Ventoux3:: Algemeen nul beogende instelling
4 van 39
GRAVENDEEL ADVOCATEN
©)))
17107/2015
het genoemde fietsevenement waarvan een deel door gerekwestreerde aan verzoekster werd geschonken; het overige deel was uitsluitend bedoeld om de kosten te dekken van het evenement. 8.
Verzoekster kreeg aldus geld via gerekwestreerde van deelnemers aan het evenement en kwamen daar bij op de naam van verzoekster af - en niet op gerekwestreerde's naam - voor onder andere het Ventoux3 evenement en het RideForHope evenement. Het is nu wel duidelijk geworden dat gerekwestreerde zelf de donatiegeldstroom die voor verzoekster is bedoeld wil verkrijgen door gerekwestreerde's serie aan uiterst laakbare handelingen.
Juridische gronds/ag: depots te kwader trouw
9.
Verzoekster stelt dat gerekwestreerde de merken te kwader trouw heeft gedeponeerd in de zin van art. 2.4 sub f onder 1 BVIE. Voor een beroep op kwade trouw is vereist dat de deposant diende te weten of behoorde te weten dat het overeenstemmend merk voor soortgelijke diensten werd gebruikt. Zoals gezegd worden de beide merken door verzoekster al enkele jaren gebruikt, zoals o.a. blijkt uit afgebeelde internetpagina's in Productie'. Het jarenlange gebruik van de namen Ventoux3 en RideForHope belichamen het voorgebruik door verzoekster van de gelijknamige merken. Door gerekwestreerde's directe betrokkenheid was gerekwestreerde volledig op de hoogte van de - nu inmiddels gerégistreerde - merken van verzoekster zijn.
Art. 2.20 lid 1 onder b BV/E + art. 6:162 BW
10. Gerekwestreerde maakt door het depot te kwader trouw inbreuk op de merkrechten van verzoekster, art. 2.20 lid 1 onder a, althans 1-b BVIE. Aanvullend wordt gesteld dat voor een beroep op dit artikel er sprake dient te zijn van een overeenstemmend teken en moet er verwarring ontstaan, inhoudende het gevaar van associatie met het merk. Daarvan is overduidelijk sprake. Er is sprake van overeenstemming in visuele, auditieve en begripsmatige zin. Bij de beoordeling van de gelijkenis is de totaalindruk die wordt opgeroepen door de merken van belang (HvJ EG 22 juni 1999, C-342/97 L1oyd/Loin!'s). In casu staan twee woordmerken van verzoekster tegenover één woordbeeldmerk van gerekwestreerde en de naam van de stichting van gerekwestreerde. Maar de punten van overeenstemming dienen hier zwaarder te wegen dan de punten van verschil; bovendien is het logo dat gerekwestreerde in haar merkdepot opname van verzoekster. De punten van overeenstemming zijn hier ook dusdanig dat de punten van verschil te verwaarlozen zjjn. Ten overvloede en vallend buiten de grondslag van art. 1019 e Rv stelt verzoekster dat gerekwestreerde met haar stichtingsnaam Ventoux3 tevens de naam onrechtmatig nabootst waaronder verzoekster in het maatschappelijk verkeer voor haar goede doel actief is (en omdat verzoekster geen onderneming heeft ontvalt haar een beroep op de Handelsnaamwet).
11. Naast de overeenstemming tussen de merken dient in verband met art 2.20-1 a resp. b er ook sprake te zjjn van verwarringsgevaar. a.
Waar de merknaam Ventoux3 van verzoekster wordt vergeleken met de stichtingsnaam Ventoux3 van gerekwestreerde doet verzoekster een beroep op art 2.20-a BVIE;
b.
Waar de merknaam Ventoux3 en RideForHope van verzoekster worden vergeleken met het merkdepot Ventoux3 van gerekwestreerde doet verzoekster een beroep op art 2.20-1b BVIE nu er sprake is van overeenstemming:
Productie9 Voorgebruik.merk
5 van 39
17107/20 15
>»
GRAVENDEEL ADVOCATEN © c . De vergelijking:
Woordmerken verzoekster
Woordbeeldmerk gerekwestreerde I slichtinqs naam
VENTOUX3 RideForHope
Stichting Ventoux 3
12. Verwarringsgevaar dient globaal te worden beoordeeld waarbij alle relevante omstandigheden van het geval meewegen (HvJ EG 11 november 1997, C-251/95 Puma/Sabel). De globale beoordeling van de visuele, auditieve en begripsmatige gelijkenis moet rusten op de totaalindruk die door de merken wordt opgeroepen. Hierbij dient rekening te worden gehouden met de onderscheidende en dom inerende bestanddelen (HvJ EG 11 november 1997, C-251/95 Puma/Sabel). Overduidelijk is in deze constellatie van kwade trouwgerekwestreerde met gerekwestreerde's merkdepots Ventoux3 en RideForHope als ook de stichtingsnaam Ventoux3 uiterst verwarringwekkend handelt. De namen zijn identiek althans de verschillen zijn van ondergeschikt belang. Gezien de gelijkenis is er sprake van ernstig verwarringsgevaar en maakt gerekwestreerde inbreuk op de merkrechten van verzoekster.
13. Aangezien verzoekster het heeft toegestaan dat gerekwestreerde in zijn vrijwilligers rol voor verzoekster de accounts voorTwitter en Facebook voor Ventoux3 te gebruiken vragen, is thans elk vertrouwen weg dat gerekwestreerde dit nog goed zal aanwenden. Verzoekster heeft vergeefs gerekwestreerde gesommeerd de betrokken overdracht ervan aan verzoekster te voltooien. Hierdoor wordt verzoekster effectief belemmerd in het gebruik van haar op naam te vinden communicatie modi die een wezenlijke gebruiksfunctie vormen van haar uitsluitende rechten op haar merken.
Sommatie, onherstelbare schade, spoedeisendheld
14. Verzoekstar's raadsman heeft beiden gerekwestreerden op donderdagmiddag 16 juli 2015 om 17.06 uur in een brief (Productie10) die per aangetekende en gewone post is verzonden en ook per email als pdf gesommeerd e.e.a . te staken en voorts aansprakelijk gesteld voor de geleden en te lijden schade. Ook heeft de raadsman van verzoekster getracht telefonisch contact te zoeken; een sms bericht gezonden en de email met de brief aan het gepersonaliseerde maar zakelijke emailadres van gerekwestreerde 1 gezonden, werkzaam bij multinational Sabic. De bijlages in die brief zijn gelijk aan de producties in dit verzoekschrift. Meer in het bijzonder is gerekwestreerde - wegens de urgentie -gesommeerd onmiddellijk om : a. per direct maar uiterlijk binnen 2 uren na heden (16 juli 2015) voor 19.30 uur elk gebruik van de naam 'Ventoux3, 'Ventoux' en 'RideForHope' of gelijkwaardige varianten in klank of beeld te (doen) staken en gestaakt te (doen) houden; b. voor vrijdagmiddag 17 juli 2015, 13.00 uur te verklaren: c . de door gerekwestreerde ingediende merkdepots worden overgedragen aan verzoekster, dan wel ingetrokken; d. de genoemde en door gerekwestreerde verworven domeinnamen worden overgedragen aan verzoekster. dan wel ingetrokken; e.
de naam van gerekwestreerde's stichting Ventoux3 wordt gewijzigd en op de kortst mogelijke termijn een notaris daartoe wordt aangezocht;
Productie' 0 Sommalle bner gezonden aan gerekwestreerden .
6 van 39
GRAVENDEEL ADVOCATEN
©»))
17/07/2015
f.
website uitingen ten aanzien van de verwerving van donaties onmiddellijk worden verwijderd en de daarmee ontvangen gelden aan cliënten worden overgeboekt,
g.
dat gerekwestreerde de in gerekwestreerde's beheer zijnde Facebook- en Twitter accounts van verzoekster overdraagt aan verzoekster;
h.
de uitvoering van het Ventoux3 evenement overdraagt aan verzoekster nu er een ernstige vertrouwensbreuk is opgetreden, zoals hierboven is gemotiveerd, en gerekwestreerde alle administratie die gerekwestreerde daartoe onder gerekwestreerde heeft aan verzoekster ter beschikking stelt, in het bijzonder ook de vergunning van de betrokken Franse gemeente.
Sommatie
15. Gerekwestreerde is gesommeerd tot onthouding door binnen enkele uren maar feitelijk voor 19.30 uur op 16 juli 2015 te reageren en uiterlijk vrijdagochtend 17 juli 2015 voor 13.00 uur in te gaan op de per brief
gestelde vorderingen. Verzoekster beseft dat de termijn die gerekwestreerde is gegeven kort is, maar gerekwestreerde legt plotseling rabiaat anders gedrag en onrechtmatige oogmerken aan de dag die diametraal ingaan tegen de belangen van verzoekster als goede doelenstichting.
Spoedeisend belang - omstandigheden en onherstelbare schade
16. Samengevat geldt dat:
a.
de omstandigheid dat gerekwestreerde slechts in enkele dagen in de periode 6 tot 12 juli 2015 achtereenvolgens i. een essentieel internetdomein Ventoux3.NI tegen de wil van verzoekster heeft willen eigenen ofschoon de opgezette 'verhuizing' mislukte; ii. iii.
het woordbeeldmerk van verzoekster te kwader trouw te hebben doen deponeren; de domeinnamen Ventoux3.com, Ventoux3.net en Ventoux3.org gelijktijdig aan te vragen op naam van de stichting Ventoux3;
b.
de omstandigheid dat verzoekster elk uur donaties kan mislopen nu gerekwestreerde het extra bankrekening nummer voor donaties opende en kandidaat-donateurs voor verzoekster wegleidt naar de bankrekening van gerekwestreerde waar dit de afgelopen vier jaren nooit het geval was (los van de bankrekening voor fietstoer evenementen);
c.
de omstandigheid dat gerekwestreerde 1 als persoon al jarenlang bekend is onder donateurs als vrijwilliger maar gerekwestreerde 1 nu door de gestelde feiten niet meer dezelfde hoedanigheid uitoefent en donateurs of kandidaat-donateurs dat niet weten en misleid (kunnen) worden;
d.
de omstandigheid dat juist nu de inschrijvingen voor die fiets-toer Ventoux3 explosief binnenkomen alswel ook in de laatste weken voor een evenement de donatiestroorn zeer verhoogd (er wordt nog € 200.000 verwacht) en gerekwestreerde nog doende is om het fietsevenement Ventoux3 uit te rollen voor 11 september 2015, maar verzoekster de uitvoering onder die naam Ventoux3 niet meer aan gerekwestreerde toevertrouwt; en gegeven de overige omstandigheden vreest verzoekster onherstelbaar reputatieverlies vanwege de genoemde gedragingen van gerekwestreerde te meer als deze bekend worden bij het publiek dat zich bedrogen zal voelen als zij haar geld aan de 'verkeerde' stichting schonk waar de stichting STOPHersentumoren.nl van verzoekster bedoeld was; de (kandidaat-) donateurs zullen vervolgens 'afhaken' na de verwachte maalstroom van media-uitingen zodat verzoekster haar ondersteuning in substantiële mate zal verliezen, althans dit een goot risico is. Het evenement is in de afgelopen jaren mede door de grote inzet van verzoekster en haar vrijwilligers uitgegroeid tot ongeveer de helft van het jaarbudget van cliënte. Dit geeft een acute afbraak van de goede naamsbekendheid en betrouwbaarheid die verzoekster in acht jaar heeft opgebouwd
7 van 39
17/07/2015
G RAVENDEEL ADVDCATEN
© >))
17. Verzoekster heeft op de kortst mogelijke termijn rech t en belang om gerekwestreerde via voorlopige voorziening bestaande in een bevel anders te doen handelen ter sauvering van verzoekster rechtspositie. Verzoekster heeft een terecht belang bij een ordemaatregel nu dat effectief de in treden en ingetreden risico's een halt kan toeroepen en het ex par te rechtsmiddel daartoe bij uitstek geschikt is : a.
Het handelen van gerekwestreerden i s volstrekt onnodig en vormt een ernstig verwarringsgevaar en schept het risico dat talloze kandidaat-donateurs of donateurs zich afkeren van verzoekster.
b.
Verzoekster lijdt per direct schade wegens verlies van donaties en verwatering van haar goodwill in onze samenleving;
c.
De doorlooptijd van een kortgedingprocedure tussen de aanvrage en het {soms uitgestelde) vonnis is al ras 6 à 8 weken vanaf heden. Gezien het aankomende evenement van verzoekster en de mogelijke media-uitingen kan verzoekster niet zo lang wachten op een ordemaatregel;
d.
Er is verwarring o nder het relevante publiek dat doneert aan stichtingen die zich inzetten voor hersentumoren;
e.
Beide stichtingen richten zich op dezelfde soort kanker;
f.
Gezien de jarenlange verbondenheid van gerekwestreerde 1 aan verzoekster zal het deelnemend publiek dat verzoekster wil steunen niet meteen begrijpen welk kwalijke rol gerekwestreerde 1 opeens is gaan spelen en zal dit leiden tot het nemen van afstand tot verzoekster (en vermoedelijk ook tot gerekwestreerde);
Verzocht verbod 18. Het hierbij ex parte verzochte bevel jegens gerekwestreerde richt zich op een per direct te geven verbod op elk gebruik van de naam Ventoux3 en/of RideForHope of het door gerekwestreerde gedeponeerde merk, daaronder begrepen visuele, auditieve of begripsmatige overeenkomende benamingen. al dan n iet online of offline gebruikt.
Voorgebruik 19. Ten overvloede meld verzoekster dat zij beschikt over bewij zen van het voorgebruik van haar merknaam door de jaren heen. De fietsevenementen staan op Facebook, zijn vermeld op Twitter en er zijn veel foto's en ook filmpjes over de fietsevenementen en zijn deelnemers van de afgelopen 4 jaren. Het KvK-uittreksel van verzoekster is opgenomen als Productie 11.
Verweer 20. Er is door gerekwestreerden geen verweer gevoerd.
Uitvoerbaarheid 21. Verzoekster verzoekt de uitvoerbaarheid bij voorraad op de minuut op aRe dagen omdat zij elke dag donaties derft, juist ook in het w eekend als meer mensen in hun vrije tijd de rust hebben en moeite nemen zich te oriënteren op verzoekstergoede doel.
WESHALVE: Verzoekster zich wendt tot U Edelachtbare Voorzieningen rechter. met het eerbiedige verzoek:
Productie " KvK stichting STOPhersentu moren.nl. 8 van 39
17107/2015
GRAVENDEEL ADVOCATEN©)» 1. primair. a.
Gerekwestreerden te bevelen elk gebruik van de merknaam "Ventoux3" en "RideForHope" en het gedeponeerde Benelux merk nr. 1313712 of varianten die auditief, visueel of begripsmatig overeenstemmen te staken en gestaakt houden, althans gerekwestreerden te bevelen een zodanige naam te voeren dat deze niet verwarring wekkend is ten opzichte van de merknamen "Ventoux3" en "RideForHope" van verzoeks ter, en dit uiterlijk binnen 24 uur na betekening door gerekwestreerden dient te worden uitgevoerd hetgeen uitvoerbaar bij voorraad is op de minuut en op alle dagen en uren; I.
met bepaling dat het loutere bestaan van de naam van de stichting Ventoux3 en het bestaan van de domeinnamen Ventoux3.org, Ventoux3.net en Ventoux3.com niet onder het bevel vallen, doch voor het overige het bevel om de naam niet te gebrui ken onverminderd geldt;
b.
Gerekwestreerden te bevelen de wachtwoorden en accounts van de Facebook-account voor "Ventoux3" resp."RideForHope" en de Twitter accounts voor "Ventoux3" resp."RideForHope" over te dragen aan verzoekster.
c.
Elk van gerekwestreerden, bij niet inachtneming van één of meerdere van de door U.E.A. te bepalen geboden c .q. verboden, een dwangsom verbeuren zal aan verzoekster van € 2.500,- per dag of dagdeel tot het maximum van € 100.000,- ; I.
met bepaling dat overtreding door gerekwestreerde 1 dan wel -2 gelijk wordt gesteld aan gerekwestreerde 1 dan wel -2 zodat niet meer dan € 2.500,- per dag kan worden verbeurd;
IJ.
met bepaling dat als gerekwestreerde 1 de dwangsom betaalt dan gerekwestreerde 2 bevrij d zal zijn van betaling ervan en vice versa;
2.
subsidiair: te bepal en dat gerekwestreerden worden bevolen tot het onder 1 a en/of c primair verzochte doch aangepast op naar het oordeel van U.E .A. passend(e) gebod(-en) of verbod(-en);
3. te bepalen dat een oordeel over kos ten ex art 1019h Rv die verzoekster maakt wordt aangehouden voor de na het ex parte bevel te volgen procedure op de voet van art 1019i Rv welke termijn op twee maanden wordt gesteld na het betekend zijn van het krachtens dit verzoekschrift gegeven bevel c .q. bevelen;
L.J. Gr avendeel, advocaat
De zaak is in behandeling bij mr. L.J. Gravendeel (Gravendeel Advocaten,) te Hilversum Telefoon 035 6223340 FAX 035 7200958 E-mail: Gravendeel@ GravendeeiAdvocatennl
9 van 39
17/0 7/2015
GRAVENDEEL ADVOCATEN©)»
Toegestaan als verzocht- bevel-art. 1019 e RV Ad 1a
Ad 1b
Ad 1c
met bepaling dat gerekwestreerde een direct opeisbare dwangsom verbeurt van € 2.500, (zegge vijfentwintighonderd euro) (of anders € _ __ __ _ _ _
zegge _ _ __ _ _ _ _ _ _ __
voor iedere afzonderlijke overtreding van de onder punt 1a en lof 1b genoemde bevel tot het maximum van € 80.000,- (tachtigduizend euro); ~fande~
€ ________ _ _
~gge
_ _ _ __ _ _ _ _ _ ___
3. Onder voorwaarde dat Verzoekster de eis in hoofdzaak tegen gerekwestreerden dient in te stellen binnen twee maanden na eerste betekening.
Den Haag,
~u/i 2015
de Vootzieningenrechter
10 van 39
