Hybride Financieringstransacties Marco van Bladel Raymond Hottentot, ABN AMRO Bank N.V.
Structured Finance Structured Finance is het verzamelbegrip voor transacties/structuren die uiteindelijk een extra rendement genereren. Verschillende vormen van Structured Finance transacties zijn o.a.:
– Asset Securitisation; – Leveraged finance; – Export Finance; – “Financial Engineering”; een extra rendement kan worden behaald door gebruik te maken van o.a. fiscale arbitrage.
2
Belastingcapaciteit – De verplichting om belasting te betalen. Essentieel bij het doen van Financial Engineering/fiscale arbitrage transacties! – Hierbij kan een onderscheid worden gemaakt tussen “gebruik” en “verbruik” van belastingcapaciteit: – “Gebruik”: De (vennootschaps)belasting wordt wel betaald, maar alleen niet in de “oorspronkelijke” entiteit. – “Verbruik”: De (vennootschaps)belasting wordt door het creëren van een aftrekpost niet betaald.
3
Hybride Financieringsvormen Nederland: – Hybride lening; – Repo-structuren; – Hybride entiteiten. Luxemburg: – Convertible loan; – Profit participating Loan; – Convertible Preferred Equity Certificates – (“CPEC’s”); – Hybrid Entities; Luxembourg société en commandite simple; – Foreign Branch.
4
Hybride Lening 5
Hybride lening Civielrechtelijke vorm is beslissend, echter: 1. De vergoeding die betaald wordt is afhankelijk van de winst; 2. De schuld is achtergesteld bij alle concurrente schuldeisers; 3. De schuld heeft geen vaste looptijd maar is slechts opeisbaar bij faillissement, surseance van betaling of liquidatie. Rentebetaler moet een deelneming vormen voor artikel 13 wet Vpb.
Parent
Aandelen
Hybride lening
Subsidiary
Fiscale gevolgen: – Vergoeding aftrekbaar als rente voor Subsidiary; – Vergoeding wordt onbelast ontvangen door Parent.
6
Hybride Financiering Fiscale arbitrage: – Schuld voor de betalende vennootschap; – Renteaftrek bij de betalende vennootschap. – Kapitaal voor de ontvangende vennootschap; – Dividendontvangst bij de ontvangende vennootschap.
7
RepoTransactie 8
Repo-transactie “Repo” – transactie staat voor een “repurchase” transactie; een transactie waarbij de aandelen in een vennootschap worden verkocht en weer teruggekocht. Buitenlandse vennootschap (Parent) richt een dochtervennootschap op in Nederland (Subsidiary) met A en B aandelen. Kenmerken B-aandelen: – (cumulatief) preferent boven A aandelen – Volledig stemrecht. Subsidiary is volledig aan de vennootschapsbelasting in Nederland onderworpen en investeert zijn eigen vermogen in “Qualifying Assets”.
Parent
A-aandelen
B-aandelen
Subsidiary
Qualifying Assets
9
Repo-transactie Initiële overeenkomsten: 1. 2.
3.
4.
Parent verkoopt de B aandelen aan “Repo Counterparty”; een 100% vennootschap van Investor Parent. Repo Counterparty verkoopt de B aandelen aan “Investor” een 100% vennootschap van Investor Parent in bijv. Nederland. Repo Counterparty en Parent gaan een “Repo” overeenkomst aan middels bijv. een “Put/call-optie” over de B-aandelen. Subsidiary en Repo Counterparty gaan een “Conditional Subscription Agreement” aan over “additionele” B aandelen.
Parent Parent
1.Verkoop B aandelen
Investor Investor Parent Parent
Repo Repo Counterparty Counterparty
3.Put/call optie
2.Verkoop B aandelen
.
Investor Investor
4.CSA overeenkomst Subsidiary Subsidiary A aandelen
B aandelen
“Qualifying Assets”
10
Repo-transactie Fiscale gevolgen: Parent: B aandelen kunnen worden teruggekocht van de Repo-counterparty dan wel worden terugverkocht door de Repo-counterparty voor een fixed bedrag onder de Put/Call optie. Derhalve blijft Parent eigenaar van de aandelen (voor de fiscale wetgeving van land van vestiging van Parent). Betaald dividend wordt als interestbetaling (aftrekbaar) gezien. Investor Parent: Voor Investor vormen de B-aandelen een deelneming waarop de deelnemingsvrijstelling van toepassing is. Eventuele rentekosten ter financiering van de B-aandelen zijn aftrekbaar.
Parent Parent
1.Verkoop B aandelen
Investor Investor Parent Parent
Repo Repo Counterparty Counterparty
3.Put/call optie
2.Verkoop B aandelen
.
Investor Investor
4.CSA overeenkomst Subsidiary Subsidiary A aandelen
B aandelen
“Qualifying Assets”
11
Repo-transactie Bij Nederlandse subsidiary: – De Investor groep verbruikt belastingcapaciteit in Nederland. De Parent groep gebruikt belastingcapaciteit in land van vestiging. – Indien Subsidiary in Nederland is gevestigd is er geen uitholling (zelfs een verbetering) van de Nederlandse belastinggrondslag. Bij niet Nederlandse subsidiary: – De Investor groep verbruikt belastingcapaciteit in Nederland. De Parent groep gebruikt belastingcapaciteit in land van vestiging. – Indien Subsidiary niet in Nederland is gevestigd is er een uitholling van de Nederlandse belastinggrondslag.
1.Verkoop B aandelen
Parent Parent
Investor Investor Parent Parent
Repo Repo Counterparty Counterparty
3.Put/call optie
2.Verkoop B aandelen
.
4.CSA overeenkomst
A aandelen
Investor Investor
Subsidiary Subsidiary
B aandelen
“Qualifying Assets”
12
Hybride Entiteit 13
Hybride entiteit Initiële overeenkomsten: – Een Bank (“Parent”) richt een nieuwe vennootschap (“Investor”) op waarmee het een fiscale eenheid vormt – Investor investeert in “B lidmaatschapsrecht” in “Investment EESV” (Europees Economisch Samenwerkings Verband). – EESV is fiscaal transparant; – “Foreign Parent” verschaft een lening aan haar 100% dochter “Foreign Subsidiary”. – Foreign Subsidiary gebruikt deze lening om “Foreign Investment Vehicle” te kapitaliseren. – Foreign Investment Vehicle is transparant voor Nederlandse fiscale doeleinden, echter niet voor de buitenlandse fiscus. – Foreign Investment Vehicle investeert in “A lidmaatschapsrecht” in Investment EESV. – Investment EESV heeft zijn vermogen in “Qualifying Assets” geïnvesteerd;
Foreign Foreign parent parent
Parent Parent
Lening Foreign Foreign subsidiary subsidiary
Investor Investor Fiscale eenheid
aandelen Foreign Foreign Investment Investment Vehicle Vehicle
B lidmaatschap A lidmaatschap Investment Investment EESV EESV
“Qualifying Assets” 14
Hybride entiteit Fiscale gevolgen: Parent: Het pro-rata deel van de winst van de EESV op het B lidmaatschap wordt rechtstreeks bij de fiscale eenheid belast. Foreign Parent: Voor Nederlandse fiscale doeleinden heeft Foreign subsidiary een vaste inrichting in Nederland; derhalve is zij belast over het prorata deel van de winst van de EESV op het A lidmaatschap minus rentekosten op lening alloceerbaar aan V.I. Voor buitenlandse fiscale doeleinden heeft Foreign Investment Vehicle een vaste inrichting in Nederland; derhalve een vrijstelling over de winst behaald in Nederland (geen allocatie van rentekosten bij vrijstelling aan V.I.).
Foreign Foreign parent parent
Parent Parent
Lening Foreign Foreign subsidiary subsidiary
Investor Investor Fiscale eenheid
aandelen Foreign Foreign Investment Investment Vehicle Vehicle
B lidmaatschap
A lidmaatschap Investment Investment EESV EESV
“Qualifying Assets” 15
Contact
Marco van Bladel Structured Solutions
[email protected] +31 20 551 7988
16
© 2011 Baker & McKenzie. All rights reserved. Baker & McKenzie International is a Swiss Verein with member law firms around the world. In accordance with the common terminology used in professional service organizations, reference to a “partner” means a person who is a partner, or equivalent, in such a law firm. Similarly, reference to an “office” means an office of any such law firm.
17
