Řešení zahraničních pohledávek a minimalizace jejich vzniku Ing. Roman Polma DC GROUP, spol. s r.o. TCM GROUP International 27. 3. 2013 Praha
•
Mezinárodní prvek v závazkovém vztahu
•
Prevence vzniku problematických pohledávek
•
Mimosoudní řešení zahraničních pohledávek
•
Mimosoudní řešení pohledávek – příklady z praxe
•
Aspekty soudního řešení zahraničních pohledávek
•
Soudní řešení pohledávek – příklady z praxe
2
• V subjektu (místo podnikání, sídlo, pobyt nebo bydliště na území různých států) – osoby české a zahraniční • V předmětu závazkového vztahu (např. předmětem kupní smlouvy bude nemovitost v Portugalsku nebo akcie švédské obchodní společnosti) • V právní skutečnosti – musí jít o důležitou právní skutečnost, která musí nastat v zahraničí (např. uzavření smlouvy v zahraničí nebo škoda, která vznikne v zahraničí)
… je vždy levnější než následné řešení problému Základem prevence je •dobře uzavřená smlouva •dostatek relevantních informací o obchodním partnerovi a •systematická práce s relevantními informacemi
Výběr potenciálních zákazníků
Prověřování a monitorování ekonomických subjektů
Obchodní úsek
Credit Risk
Řešení pohledávek Inkasní oddělení
Obchodní úsek - Výběr potenciálních zákazníků
Credit risk management – Prověřování a monitorování obch. partnerů Obecná doporučení: •Navštivte odběratele v jeho sídle, •Promluvte si s jeho zaměstnanci, •S odběrateli, •Podívejte se na jeho internetové stránky, •Nahlédněte do obchodního a živnostenského rejstříku - v zahraničí informace téměř vždy placená. - ČR a SR jsou se svým zdarma, on-line rejstříkem téměř světovou výjimkou. Limity: oNákladné a často nereálné praktikovat osobní návštěvy potenciálních odběratelů. oZ takového terénního průzkumu lze získat pouze omezené informace, které samy o sobě nemohou stačit pro kvalitním rozhodování.
Credit risk management – Prověřování a monitorování obch. partnerů KREDITNÍ INFORMACE
Jak se chrání nejúspěšnější firmy na trhu? Vícestupňové rozhodování
Řízení kreditního rizika (scoringový systém)
Smluvní zajištění
Pojištění
Jak se chrání nejúspěšnější firmy na trhu? Interní informace 60% - Platební historie - Informace od obchodníků - Změny v managementu
Externí informace 40% Informační agentury
SKORINGOVÝ SYSTÉM
Koupit informaci je levnější, než ji vyrobit vlastními prostředky.
-Obchodní rejstřík -Insolvenční rejstřík -ARES -Dluhy na zdravotním pojištění -Exekuce -Katastr nemovitostí -Vazby mezi subjekty -Inkasní zkušenosti -Účetní závěrky atd.
Po všech možných prověřeních a jednáních o podmínkách obchodu přichází na řadu konkrétní smluvní podmínky. Rozhodné právo (obligační statut) - Může jím být soubor přímých norem určitého státu vycházejících z mezinárodních smluv, právních předpisů EU a vnitrostátních předpisů určitého státu. - Přímé normy se aplikují vždy přednostně před jinými právními normami.
Volba práva = shodný projev vůle účastníků určitého právního vztahu, že jejich vztah se bude řídit určitým právním řádem (tzv. Prorogační doložka) Smlouva se řídí právem zvoleným stranami při splnění těchto podmínek: -Musí být výslovná nebo musí vyplývat s dostatečnou jistotou z ustanovení smlouvy anebo z okolností případu -Může být učiněna pro celou smlouvu nebo její část -Může být stranami kdykoli změněna -Strany nejsou při volbě práva omezeny pouze na právo členských států EU, ale mohou si zvolit i právo nečlenského státu.
Způsob zajištění pohledávky významně ovlivňuje úspěšnost inkasa v budoucnu. Zajišťovací instrumenty
Zástavní právo, zadržovací právo, vlastnické doložky, rozhodčí doložky, směnky, notářské zápisy s doložkou přímé vykonatelnosti, smluvní pokuty, ručení, bankovní záruka, zajišťovací převod práva, postoupení pohledávky, převzetí dluhu, jistota, dokumentární akreditiv, dokumentární inkaso, smluvní záloha, pojištění pohledávky, faktoring, forfaiting, atd.
Pojištění pohledávky Zajištění pro případ platební neschopnosti nebo platební nevůle odběratelů lze pojistit a dělá se to především pokud jde o pohledávku ze zahraničního obchodu. Pohledávka v zahraniční je vždy vzhledem k neznalosti práva, jazyka, místních podmínek apod. hůře vymahatelná. Nejznámějšími pojišťovnami, které toto pojištění nabízejí, jsou u nás EGAP, Euler Hermes, Atradius, Kupeg, Coface. Hlavním důvodem pro sjednání pojištění je především jeho schopnost eliminovat nebo alespoň snížit riziko na únosnou míru. Pojištěný "vymění" riziko vzniku škody velkého rozsahu, za jistotu placení pojistného, jehož hodnota představuje zlomek hodnoty škody. Pojištění pohledávek patří k nákladnějším způsobům prevence.
S ohledem na proexportní charakter české ekonomiky je výhodou pro mnoho věřitelů příslušnost předních českých inkasních agentur k velkým mezinárodním společnostem.
Podmínky vymáhání: A) pouze provize z úspěšně vymožených pohledávek B) kombinace provize a poplatku předem za převzetí pohledávky k řešení, za jednotlivé upomínky, osobní výjezdy, apod.
Podklady: •Mandátní smlouva •Plná moc •Dokumenty k pohledávce (smlouva, objednávka, potvrzený dodací list, faktura, uznání dluhu, směnka, atd.)
Faktory ovlivňující úspěšnost vymáhání: •Včasnost předávání pohledávek k řešení, •Způsob zajištění pohledávky •Přítomnost inkasní agentury v dané zemi – znalost prostředí
Metody inkasních agentur Písemné
upomínání
Telefonní SMS,
upomínání – operátoři, specialisté, UPOMAT
emaily
Osobní
inkaso: Stále častěji se uskutečňují návštěvy dlužníků nejen v sídle či místě podnikání dlužníka, ale také na adresách statutárů. Fotky.
Kontinuální průběh - Dlužník se nenechá „vychladnout“. Dlužník musí vidět, že vše co se řekne nebo napíše, se pak také zrealizuje.
Zastupuji DC GROUP, spol. s r.o., která je od roku 2006 akcionářem nejrozsáhlejší světové inkasní sítě TCM GROUP International (www.tcmgroup.com). TCM GROUP International byla založena v roce 1987 v Belgii. Dnes disponuje 2.500 inkasními specialisty ve více než 150 zemích. •Žádné platby předem, pouze provize z úspěšně vymožených pohledávek •Do cca 3-6 měsíců víme, na čem jsme – zda dlužník ne/komunikuje, zda je reálná šance pohledávku vymoci. •Úspěšnost řešení zahraničních pohledávek je cca poloviční oproti úspěšnosti v ČR. •Předáváme reporty 1x měsíčně, přeložené do českého jazyka •Vymáhá se většinou na účet TCM, což je výhodné pro věřitele především při nízkých splátkách po delší dobu – vysoké bankovní poplatky, což se vymáháním na účet TCM eliminuje. Někdy vymáháme i na účet věřitele, pokud to požaduje.
Kanada – když dlužník si nepřeje být kontaktován, tak již nemůžeme posílat další upomínky a stupňovat nátlak – tady můžeme již jen žalovat Arabský svět – když je Ramadán, tak existuje pouze Aláh, žádné závazky v tuto dobu dlužníky nezajímají Afrika – směnka je promlčena po 6 letech Problémové země: Indie, Čína, kvaziprosperující Asie (kromě Japonska), tam se ztrácejí peníze. První 1-3 menší zakázky platí bez problému, získají si důvěru dodavatele a při první větší zakázce nezaplatí, sbalí firmu a vypaří se… Afrika – i v JAR teď jsou docela problémy s některými pohledávkami Naopak Balkán funguje docela dobře, neboť např. pro Albánce je největší potupa, když mají neuhrazené závazky. Nicméně jsou velmi nevybíraví, jak si opatřit peněžní prostředky pro úhradu svých závazků.
Původní zadání z USA k mimosoudnímu vymáhání pohledávky vůči českému dlužníkovi: český dlužník US věřitel - banka Po prostudování dostupných podkladů (především e-mailová komunikace) je skutečnost „trochu“ složitější:
USA - ČR US banka požaduje po českém dlužníkovi úhradu závazku, který měl český dlužník ovšem původně vůči jinému US věřiteli. US banka zřejmě pojistila původnímu US věřiteli pohledávku, nebo jí odkoupila (chybí jakýkoliv doklad o změně věřitele na US banku). Navíc z podkladů vyplývá, že český dlužník se pokusil o zápočet jiné vlastní pohledávky vůči původnímu US věřiteli. Nicméně to proběhlo již v době, kdy původní US věřitel (i dlužník) byl již v konkurzu. Tudíž zápočet pohledávky je z hlediska US Law neplatný a český dlužník (i věřitel) je nadále dlužníkem US banky. Jelikož se český dlužník (i věřitel) o zápočet pokusil, tak zřejmě je pohledávka vůči původnímu US věřiteli (i dlužníkovi) oprávněná. Ovšem český dlužník (i věřitel) po našem kontaktování toto rozporuje. Tvrdí, že zápočet pohledávky byl oprávněný, tudíž jsme tento případ předali k řešení soudní cestou. Americkému věřiteli jsme poskytli kontakt na českého advokáta, který je bude zastupovat, neboť soudní řízení bude probíhat v ČR.
ČR – JAR Český exportér dodal kámen do JAR. Zajistil se dokumentárním inkasem u JAR banky. Zboží bylo doručeno. JAR banka vydala dokumenty dovozci oproti konfirmovaným směnkám. Směnky jsou nyní již po splatnosti. Dovozce tvrdí, že žádné zboží nedostal. Banka odmítá potvrdit nám jako 3.straně, na základě jakých dokladů přijala směnky od odběratele, na základě kterých odběrateli doklady ke zboží vydala. (odvolává se na obchodní tajemství) My jsme požadovali dodací list od přepravní společnosti, která se chvíli vymlouvala a pak sdělila, že sklad s archivovanými dokumenty vyhořel. Věřiteli jsme doporučili toto žalovat a po dohodě s věřitelem jsme případ předali advokátovi v JAR k řešení soudní cestou.
PRAVIDLA URČOVÁNÍ MEZINÁRODNÍ SOUDNÍ PŘÍSLUŠNOSTI V EU – tzv. „Brusel I“ = nařízení EK k ochraně věřitelů v rámci EU reguluje dva okruhy otázek: 1) stanovení mezinárodní pravomoci soudů členských států EU, 2) uznání a výkon rozhodnutí soudů jednoho členského státu v jiném členském státě Obecně je výkon rozhodnutí upraven v každém státě jinak. Když už se podaří dosáhnout příznivého rozhodnutí soudu, tak jeho vymahatelnost se v každé zemi může lišit. Např. v ČR do r.2001 nebyli soudní exekutoři. … existuje snaha o sjednocení legislativy v oblasti ochrany věřitelů před neplatiči, ale praxe za dobrými úmysly v nařízení EK ještě dosti pokulhává (viz. zkušenosti TCM GROUP v závěrečných příkladech).
Prorogační doložka (institut mezinárodního práva soukromého) Ve smlouvách by se mělo uvádět, podle jakého práva (které země) se budou řešit případné spory - TCM ze svých zkušeností z mezinárodních soudních sporů doporučuje stavět podmínky na právu země odběratele (např. Evropský platební rozkaz platí jen v Evropě)
POZOR NA PROMLČECÍ LHŮTY! -Značně se liší i v rámci členských zemí EU. Např. v Holandsku se závazky z obchodních styků promlčují již po 2 letech -Liší se jak délkou promlčení, tak i dnem, odkdy se lhůta počítá (od data splatnosti faktury x od dodání zboží, atd.) -Existuje např. i zvláštní promlčecí lhůta pro náhradu škody v mezistátní dopravě dle Úmluvy o přepravní smlouvě v mezinárodní silniční nákladní dopravě - promlčecí doba 1 rok a u úmyslně způsobené škody 3 roky (u vnitrostátní 4 roky)
Např. v Řecku neexistuje elektronický centrální katastr nemovitostí, tak jak jej známe v ČR, což komplikuje jak zajištění pohledávek, tak výkon soudního rozhodnutí
Např. ve Švýcarsku nemůže český advokát zastupovat u soudu, musí to být v některých zemích nebo dokonce v některých kantonech místní advokát.
Rakousko (TCM AUSTRIA) blížilo se promlčení pohledávky dle rakouského práva (3 roky), záměr: podat žalobu k rakouskému soudu. Věřitel: česká společnost, Dlužník: rakouská společnost Náš rakouský partner z TCM Austria nás informoval o tom, jaký bude pravděpodobný scénář, pokud bude uplatněn nárok českého věřitele před rakouským soudem :
Rakousko (TCM AUSTRIA) Rakouský soud vyjádří svou nepříslušnost a odkáže na příslušný soud v ČR. Po vydání rozhodnutí je třeba jej daným soudem označit jako „Evropské rozhodnutí“ – následně pak podat k příslušnému rakouskému soudu návrh na uznání. V Rakousku je promlčecí lhůta 3 letá a lhůta běží již od okamžiku dodání/předání zboží, nikoliv od data splatnosti faktury! V tomto konkrétním případě to znamenalo, že pohledávka již byla dle rakouského práva promlčena (byť zbýval do 3 let od data splatnosti faktury zhruba týden) – dle českého práva sice nebyla pohledávka promlčena, ale pokud by náš soud o této pohledávce rozhodl ve prospěch věřitele a následně by se podal návrh na uznání v Rakousku, rakouský soud by věc pravděpodobně zamítl s námitkou promlčení. Je třeba velké obezřetnosti u délky promlčecích lhůt a počátků jejich běhu
Zkušenosti TCM v Evropě: Italský klient I. (vymáhání v Německu + Maďarsku): V době, kdy ještě v Itálii nebyla pobočka TCM, rakouští kolegové zprostředkovaně vymáhali pohledávky pro italskou společnost v Německu a v Maďarsku. V Německu se jim ve spolupráci s Německou inkasní agenturou (člen TCM) podařilo dluh vymoci mimosoudně, v Maďarsku byl maďarským členem TCM doporučen právník k podání žaloby, po zvládnutí nezbytné administrativy však byla žaloba 2x odmítnuta maďarským soudem. Ten se odkazoval na svoji nepříslušnost s tím, že příslušnost má soud v místě sídla Žalobce a poté, co bude ve věci rozhodnuto, Žalobce může italským soudem označit jako „Evropské rozhodnutí“ a věc dále předat příslušnému maďarskému soudu, který již rozhoduje dle vlastního uvážení (tudíž může x nemusí nárok uznat). V tomto případě věc dopadla tak, že klient utratil velkou část peněz za náklady vymáhání a v konečné fázi se nic nevymohlo.
Zkušenosti TCM v Evropě: Italský klient II. (vymáhání v Rakousku) Italská inkasní agentura (člen TCM) předala rakouskému členovi TCM případ italského věřitele, který chtěl přihlásit pohledávku do insolvence probíhající u rakouského soudu vůči svému rakouskému dlužníkovi. Svůj nárok uplatňoval po 3 leté rakouské promlčecí lhůtě, ale před uplynutím 5leté italské. Italští právníci argumentovali tím, že v tomto případě by mělo být aplikováno Italské právo, nicméně rakouský soud tento nárok zamítl s tím, že v tomto řízení jsou všichni účastníci řízení staveni na roveň a žádný nemůže být zvýhodňován, byť se zahraniční osoba řídí dle jiného práva (v tomto případě je tedy opět promlčecí lhůta 3 roky bez výjimek).
Je potřeba klást velký důraz na prevenci. V případě vzniku problematické pohledávky jí řešit především včas a nejlépe prostřednictvím profesionálních inkasních agentur, které mají zastoupení v zemích vašich dlužníků.
Děkuji za pozornost.
32
