REKLAMACE B2B: REKLAMAČNÍ ŘÍZENÍ PRO TUZEMSKÝ I ZAHRANIČNÍ OBCHOD
Obsah semináře • • • • • • • • • • • •
Reklamace zboží, díla, služeb, přepravy Tuzemská i mezinárodní úprava reklamací Záruka v. odpovědnost za vady Podstatné v. nepodstatné porušení smlouvy Nároky z vad zboží a ze záruky Reklamace při přepravě Smluvní pokuta, náhrada škody, úroky z prodlení Případové studie Postup při reklamaci, co upravit smluvně Jak na prodávajícího/kupujícího Smluvní tipy Případové studie
Reklamace B2B Podnikatelem je: a) Kdo samostatně na vlastní účet vykonává výdělečnou činnost za účelem dosahování zisku b) osoba zapsaná v obchodním rejstříku, c) osoba, která podniká na základě živnostenského oprávnění, d) osoba, která podniká na základě jiného než živnostenského oprávnění podle jiného zákona.
Popřípadě reklamace mezi státem nebo samosprávnou územní jednotkou a podnikateli
Máme… • • • • •
Schopný management a vedení Vynikající lidi na technických pozicích Skvělé a konkurence schopné technické zázemí Kvalitní obchodní oddělení Jsme schopni realizovat zakázky a vydat ze sebe maximum
A přesto se ukazuje, že se nám některé problémy stále opakují…
Proč ? • Chyba druhých smluvních stran?
• Chyba či zádrhel na naší straně? • Pokud ano, kde? • Dá se s tím něco udělat?
Ale nejdříve nutné zlo: Právní úprava dle zákona č. 89/2012 Sb., občanský zákoník, a dle Vídeňské úmluvy o mezinárodní koupi zboží
Zákon č. 89/2012 Sb., občanský zákoník
Přijetí nabídky • Tzv. modifikované přijetí: § 1740 odst. 3 • Odpověď s dodatkem nebo odchylkou, která podstatně nemění podmínky nabídky, je přijetím nabídky, pokud navrhovatel bez zbytečného odkladu takové přijetí neodmítne • Navrhovatel může přijetí nabídky s dodatkem nebo odchylkou předem vyloučit již v nabídce nebo jiným způsobem, který nevzbuzuje pochybnost.
Podstatná a nepodstatná změna • Čl.19 Úmluvy OSN o smlouvách o mezinárodní koupi zboží (160/1991 Sb., ) • za podstatnou změnu podmínky nabídky se považují zejména dodatky nebo odchylky: – – – – –
kupní ceny, placení, jakosti a množství zboží, místa a doby dodání, rozsahu odpovědnosti jedné strany vůči druhé straně nebo – řešení sporů.
Soudní pohled • Nepodstatnou změnou: – doba, do kdy má být dáno oznámení o vadě, – modifikace revize kupní ceny, – modifikace týkající se kvantity zboží a práva navrhovatele k jejímu exklusivnímu určení. – balení, výběr dopravce, odkaz na zvyklost
• Podstatnou změnou: – – – –
přijetí zkracující dobu dodání jiná podmínka kvality, zkrácení splatnosti či rozhodčí doložka.
• Pro určení rozhodující také praxe stran nebo zvyklosti
Obchodní podmínky • Obchodní podmínky připojené či známé • Požadavek známosti obchodních podmínek: – Spotřebitel: OP připojené nebo stranám známé, popřípadě spotřebitel prohlásí, že OP zná – Podnikatel: pouhý odkaz na OP vypracované odbornými nebo zájmovými organizacemi (presumpce známosti)
• § 273 ObZ s odlišením podnikatelských a spotřebitelských vztahů
„Bitva“ obchodních podmínek • Odkáží-li strany v nabídce i v přijetí nabídky na obchodní podmínky, které si odporují, je smlouva přesto uzavřena s obsahem určeným v tom rozsahu, v jakém obchodní podmínky nejsou v rozporu • To platí i v případě, že to obchodní podmínky vylučují • Vyloučí-li to některá ze stran nejpozději bez zbytečného odkladu po výměně projevů vůle, smlouva uzavřena není
Neočekávaná ujednání • § 1753: Ustanovení obchodních podmínek, které druhá strana nemohla rozumně očekávat, je neúčinné, nepřijala-li je tato strana výslovně; k opačnému ujednání se nepřihlíží. • Např. ustanovení vylučující odpovědnost strany za splnění určitých povinností • Posouzení neočekávanosti dle obsahu i způsobu vyjádření (srozumitelnost, velikost písma) • Platí pro podnikatele i pro spotřebitele
Adhezní smlouvy • Při použití formuláře presumpce adhezní smlouvy • Odkaz na obchodní podmínky: jsou součástí smlouvy, jen pokud byl slabší straně vysvětlen význam této doložky nebo prokáže-li se, že jej musela znát: § 1799 • Doložky nesrozumitelné a malým písmem: platné jen, pokud druhé straně nezpůsobí újmu, nebo prokáže-li se, že byl jejich význam slabší straně vysvětlen: • Zvlášť nevýhodná doložka pro slabší stranu je neplatná. Soud má však dle § 577 možnost provést změnu této doložky:
Adhezní smlouvy • Porušení zvedených pravidel znamená neplatnost • Preference částečné neplatnosti smlouvy • Diferencovaná kogentnost: – Vůči spotřebiteli jsou § 1799 a § 1800 o OP v adhezních smlouvách kogentní – Mezi podnikateli dispozitivní, ledaže doložka navržená druhou stranou a uvedená mimo text smlouvy hrubě odporuje obchodním zvyklostem a zásadě poctivého obchodního styku
Předsmluvní odpovědnost • OZ: § 415: Každý je povinen počínat si tak, aby nedocházelo ke škodám na zdraví, na majetku, na přírodě a životním prostředí. • ObchZ: § 271: Jestliže si strany při jednání o uzavření smlouvy navzájem poskytnou informace označené jako důvěrné (…)
• § 1728, § 1729, § 1730 • Odpovědnost za (ne)uzavření • Povinnost sdělit si veškeré skutkové a právní okolnosti • Ukončení jednání bez spravedlivého důvodu • Náhrada škody při nepoctivém jednání • Důvěrné informace
Předsmluvní odpovědnost • Rozsah náhrady škody: – škoda vzniklá spoléháním na vznik smlouvy a ušlý zisk z obchodu (resp. zisk dosahovaný v podobných případech) – zneužití důvěrných informací: vydá se to, oč se strana obohatila
Kupní smlouva • Návrh vychází z obchodního zákoníku • Zesiluje postavení kupujícího, kterému bylo plněno vadně • Nerozlišují se opravitelné a neopravitelné vady, místo toho podstatné a nepodstatné vady • Opožděné oznámení nevede již k zániku nároků (závisí na námitce prodávajícího)
Kupní smlouva • Nahrazena zákonná záruka dle OZ konceptem dle ObchZ • Záruka za jakost nevylučuje zákonnou odpovědnost za vady věci
Základní povinnosti § 2095 • Prodávající odevzdá kupujícímu předmět koupě v ujednaném – množství, – jakosti a – provedení.
• Nejsou-li jakost a provedení ujednány, plní prodávající v jakosti a provedení vhodných pro účel patrný ze smlouvy; jinak pro účel obvyklý.
Povinnost odevzdat zboží • Odevzdat zboží v souladu se smlouvou • Není-li stanoveno jinak: – Umožní nakládat s věcí v místě plnění a oznámením – Odešle = odevzdá prvnímu dopravci a umožní kupujícímu uplatnit práva z přepravní smlouvy
• V případě spotřebitele: platí jen, pokud dopravce určil kupující. Jinak je dodáno až předáním kupujícímu
Převzetí zboží • Placení až po prohlédnutí • To neplatí, byl-li ujednán takový způsob předání věci, který možnost prohlídky vylučuje • Převzal-li kupující věc, kterou zamýšlí odmítnout, uchová ji způsobem přiměřeným okolnostem • Kdo uchovává věc pro druhou stranu, může ji zadržet, dokud mu druhá strana neuhradí účelně vynaložené náklady spojené s uchováním věci
Přechod nebezpečí • NOZ, § 2082 • Nebezpečí škody na věci přechází s nabytím vlastnického práva. • Nabude-li kupující vlastnické právo před odevzdáním, má prodávající do odevzdání věci povinnosti schovatele. • § 2121: Nebezpečí škody přechází na kupujícího převzetím věci.
Přechod nebezpečí • Převzetí od třetí osoby: nebezpečí škody přechází, když může s věcí nakládat, ne však dříve než v době určené jako čas plnění • Přepravovaná věc: nebezpečí škody přechází předáním věci dopravci ve smluveném místě • Věc určená podle druhu: musí být dostatečně oddělena a odlišena od jiných věcí téhož druhu, jinak nebezpečí nepřejde • Škoda vzniklá po přechodu nebezpečí nemá vliv na placení
Svépomocný prodej • Prodlením strany s převzetím věci vzniká druhé straně právo věc po předchozím upozornění prodat • Nutno poskytnout dodatečnou přiměřenou lhůtu k převzetí • To platí i tehdy, prodlévá-li strana s placením, kterým je předání věci podmíněno • Hrozí-li věci rychlá zkáza a není-li na upozornění čas, není upozornění nutné
Vady zboží
Základní povinnosti koupě • Dodat věc v: – množství, jakosti a provedení dle ujednání. – jakostí nebo provedením odpovídat vzorku nebo předloze • Liší-li se jakost nebo provedení určené ve smlouvě a vzorek nebo předloha, rozhoduje smlouva. • Určí-li smlouva a vzorek jakost nebo provedení věci rozdílně, nikoli však rozporně, musí věc odpovídat smlouvě i vzorku nebo předloze.
Základní povinnosti koupě • Není-li uvedené splněno, má věc vady • Vadou i vady v dokladech • Na dodání menšího množství se ustanovení o vadách nepoužijí – Postupuje se jako při porušení smlouvy – Nároky: dodatečné plnění nebo odstoupení – Není možné uplatnit např. nárok na slevu
Základní pravidla pro vady • Úprava vad díla kopíruje úpravu vad zboží • Rozlišujeme (zákonnou) odpovědnost za vady v době převzetí a (smluvní) záruku • Oběma je společná – povinnost prohlédnout zboží/dílo – povinnost oznámit včas vady – systém nároků z vad zboží/díla
Povinnost prohlédnout zboží • Má kupující vždy • Podle možnosti co nejdříve po přechodu nebezpečí/ po doručení – Prohlídka při převzetí, – Preshipment control, – Speciální kontrola dokumentů před dodáním zboží, – Certifikovaná společnost pro převzetí – Namátková kontrola kusů • Protokol o prohlídce!
Povinnost prohlédnout zboží • ObchZ, § 427 • • Kupující je povinen • prohlédnout zboží podle možnosti co nejdříve po přechodu nebezpečí škody na zboží, přičemž se přihlédne k povaze zboží. • Odesílání zboží •
NOZ: Kupující věc podle možnosti prohlédne co nejdříve po přechodu nebezpečí škody na věci a přesvědčí se o jejích vlastnostech a množství. Odesílání zboží
Povinnost oznámit vady • Základní pravidlo: ASAP • Pozor na speciální úpravu postupu při oznámení vad ve smlouvě či obchodních podmínkách (lhůty, formuláře, adresy, nároky) • Jste-li kupující, prodlužte smluvně možnost oznámit vady (např. „do konce záruční lhůty“, „rozhoduje odeslání“ apod.)
Záruka v. odpovědnost za vady • Odpovědnost za vady: vada, kterou má věc při přechodu nebezpečí škody na kupujícího, byť se projeví až později. Právo kupujícího založí i později vzniklá vada, kterou prodávající způsobil porušením své povinnosti. • Záruka: věc bude po určitou dobu způsobilá k použití pro obvyklý účel nebo si zachová obvyklé vlastnosti.
Vady plnění • Prodávající upozorní kupujícího při ujednávání kupní smlouvy na vady věci, o nichž ví. • Právo kupujícího z vadného plnění zakládá vada, kterou má věc při přechodu nebezpečí škody na kupujícího, byť se projeví až později. • Právo kupujícího založí i později vzniklá vada, kterou prodávající způsobil porušením své povinnosti. • Povinnosti prodávajícího ze záruky za jakost tím nejsou dotčeny.
Předčasné plnění • NOZ: • Při předčasném plnění může prodávající odstranit vady do doby určené pro odevzdání věci. Výkonem svého práva nesmí kupujícímu způsobit nepřiměřené obtíže nebo výdaje. Právo kupujícího na náhradu škody tím není dotčeno. • Platí i pro vady dokladů
Zjevné vady • Není úplný ekvivalent • ObchZ, § 428
• NOZ: • Kupující nemá práva z vadného plnění, jedná-li se o vadu, kterou musel s vynaložením obvyklé pozornosti poznat již při uzavření smlouvy. • To neplatí, ujistil-li ho prodávající výslovně, že věc je bez vad, anebo zastřel-li vadu lstivě.
Nároky z vad • Stejné v případě koupě zboží, díla, servisní služeb • Stejné pro odpovědnost za vady i záruky • Podmíněné okolnostmi případu
• Podstatné a nepodstatné porušení smlouvy • Uplatnění omezeno včasným oznámením vad
Podstatné porušení smlouvy • Podstatné je takové porušení povinnosti, o němž – strana porušující smlouvu již při uzavření smlouvy věděla nebo – musela vědět, že – by druhá strana smlouvu neuzavřela, pokud – by toto porušení předvídala; V ostatních případech se má za to, že porušení podstatné není.
Nároky z vad – podst. poruš. • ObchZ, § 436
• NOZ: Je-li dodáním zboží s vadami Je-li vadné plnění porušena smlouva podstatným způsobem (§ 345 podstatným porušením smlouvy, má kupující právo odst. 2), může kupující: a) požadovat odstranění vad a) na odstranění vady dodáním náhradního zboží za dodáním nové věci bez vady zboží vadné, dodání chybějícího zboží a požadovat nebo dodáním chybějící věci, odstranění právních vad, b) na odstranění vady b) požadovat odstranění vad opravou věci, opravou zboží, jestliže vady c) na přiměřenou slevu z jsou opravitelné, kupní ceny, nebo c) požadovat přiměřenou d) odstoupit od smlouvy. slevu z kupní ceny, nebo d) odstoupit od smlouvy.
Nároky z vad - podst. poruš. • Volbu nároků má kupující, pokud ji oznámí při oznámení vady, nebo bez zbytečného odkladu po oznámení vady. • Možnost změny jen se souhlasem prodávajícího • Bez souhlasu: vada neopravitelná • Není-li odstraněno, může kupující požadovat místo odstranění vady – přiměřenou slevu z kupní ceny, nebo – odstoupit.
• Nezvolí-li kupující své právo včas, má práva jako při nepodstatném porušení
Nároky z vad – nepodst.poruš. • • ObchZ, § 437 • Je-li dodáním zboží s • vadami smlouva porušena nepodstatným způsobem, může kupující požadovat buď – dodání chybějícího zboží a odstranění ostatních vad zboží, nebo – slevu z kupní ceny.
NOZ: Je-li vadné plnění nepodstatným porušením smlouvy, má kupující právo na – odstranění vady, anebo na – přiměřenou slevu z kupní ceny.
Nároky z vad - NP • Dokud kupující neuplatní právo na slevu nebo neodstoupí, může prodávající dodat to, co chybí. • Jiné vady může prodávající odstranit podle své volby opravou nebo dodáním nové věci; volba nesmí kupujícímu způsobit nepřiměřené náklady. • Neodstraní-li prodávající vadu věci včas nebo vadu věci odmítne odstranit, může kupující požadovat slevu z kupní ceny, anebo může od smlouvy odstoupit. • Provedenou volbu nelze měnit bez souhlasu prodávajícího.
Vady plnění – PP i NP • Do odstranění vady nemusí kupující platit část kupní ceny odhadem přiměřeně odpovídající jeho právu na slevu. • Při dodání nové věci vrátí kupující prodávajícímu na jeho náklady věc původně dodanou. • Neoznámil-li kupující vadu věci včas, pozbývá právo odstoupit od smlouvy.
Ztráta nároků • Neoznámil-li kupující vadu bez zbytečného odkladu poté, co ji mohl při včasné prohlídce a dostatečné péči zjistit, soud mu právo z vadného plnění nepřizná • Skrytá vada: platí totéž, nebyla-li oznámena bez zbytečného odkladu poté, co ji kupující mohl při dostatečné péči zjistit • Nejpozději do dvou let po odevzdání věci • Nutnost namítnout v soudním řízení • Jestliže vady zboží jsou důsledkem skutečností, o kterých prodávající věděl nebo musel vědět v době dodání zboží, účinky ztráty nenastanou.
Záruka za jakost • Zárukou za jakost se prodávající zavazuje, že věc bude po určitou dobu způsobilá k použití pro obvyklý účel nebo že si zachová obvyklé vlastnosti • I uvedení záruční doby nebo doby použitelnosti věci na obalu nebo v reklamě • I pro jednotlivou součást věci • Běží od odevzdání věci • Odeslání: od dojití věci do místa určení • Uvedení do provozu jiným než prodávající
Záruka za jakost • Určují-li smlouva a prohlášení o záruce různé záruční doby, platí doba z nich nejdelší. • Ujednají-li však strany jinou záruční dobu, než jaká je vyznačena na obalu jako doba použitelnosti, má přednost ujednání stran. • Kupující nemá právo ze záruky, způsobila-li vadu po přechodu nebezpečí škody na věci na kupujícího vnější událost. To neplatí, způsobil-li vadu prodávající.
Nároky z vad u záruky • Stejné jako v případě odpovědnosti za vady
Mezinárodní úprava • Úmluva OSN o mezinárodní koupi zboží (zák. č. 160/1991 Sb.) • Podoba s obchodním zákoníkem a NOZ • Prodávající musí dodat zboží v množství, jakosti a provedení, jež určuje smlouva, a musí je zabalit nebo opatřit tak, jak určuje smlouva • Zboží neodpovídá smlouvě, ledaže: – Se hodí pro účel, pro nějž se zpravidla používá – Se hodí pro zvláštní účel výslovně sdělený – Má vlastnosti vzorku – Je uloženo a zabaleno obvyklým způsobem
Odpovědnost za vady dle VU • Odpovědnost za vady existující v době přechodu nebezpečí • Za vady vzniklé po této době, pokud jsou důsledkem porušení povinnosti • Kupující musí prohlédnout ASAP, v případě přepravy po dojití zboží • Právo z vad zaniká (!), pokud neoznámí vady ASAP, nejpozději do 2 let od předání nebo do konce záruční doby
Nároky z vad dle VU – Plnění – Odstranění vad – Slevu • Přiměřenou lhůtu – během ní není možné odstoupit nebo uplatnit slevu • Náhradní zboží jen v případě podstatného porušení smlouvy a oznámení ASAP • Odstoupení jen v případě podstatného porušení nebo po uplynutí přiměřené lhůty • Náhrada škody
Reklamace při přepravě • CMR • Rozhodující dodání zásilky, nikoli vyložení • Dodáním není dojezd na místo,ale předání příjemci (dvoustranné, převzetí do moci) • Vydání oprávněnému příjemci • Zachycení skutečného stavu zásilky dopravcem a příjemce, protokol • V případě poškození dokumentovat, přizvat znalce či nestrannou osobu – znalecká zpráva podkladem pro určení škody a vyvinění dopravce, pojistné plnění
Zjištění vad z přepravy • Právní domněnka „vydání v řádném stavu“ – ve stavu uvedeném v nákladním listě • Neplatí, pokud: • byly při vykládce zjištěny SPOLEČNĚ dopravcem a příjemcem vady (= společné zjištění); • popřípadě, příjemce namítne údaje o povaze ztráty nebo poškození zboží při převzetí zásilky u neznatelných vad do 7 prac. dnů
„Společné zjištění“ vad • Společné zjištění: • Pro zachycení výsledku neexistuje formulář, poznámka do nákladního listu stačí • Společné zjištění vad s hlavním dopravcem, aby mělo váhu právní domněnky (§ 30 odst. 2 CMR), jinak jen prostý důkaz • Subdopravce s plnou mocí hlavního dopravce
Výhrada k poškození & pozdnímu dodání Poškození: Jednostranný akt adresovaný hlavnímu dopravci, řidiči možno ústně, přiměřená specifikace vad Nejpozději při dodání, do 7 prac. dní u neznatelných vad, odeslání rozhoduje Vyvrácení právní domněnky řádného dodání, ale nutno prokázat, že ke škodě došlo během přepravy Pozdní dodání: Za účelem uplatnění náhrady škody zaslat výhradu do 21 dní od dodání Neoznámení = zánik nároku na náhradu „provozní“ škody (nikoli škody na zásilce)
Odpovědnost dopravce • Ztrátu a poškození zásilky (objektivní) • Vyvinění: • pokud je škoda způsobena zasilatelem, vadou zásilky, vyšší moc (nutno prokázat) • Privilegované důvody čl. 17 odst. 4 CMR • Odpovědnost omezena – nezahrnuje ušlý zisk, 8,33 SDR x brutto váha zboží • Výjimkou hrubá nedbalost, vědomá lehkomyslnost, udaná hodnota zboží, zvláštní zájem • Zpoždění • privilegované důvody se nepoužijí! • Náhrada omezena výši přepravného • Sjednání smluvní pokuty neplatné
Smluvní pokuta • Peněžitá částka nebo nepeněžité plnění • Platí se v případě porušení přesně stanovené povinnosti • Dlužník musí i nadále plnit tuto povinnost • Usnadnění procesního postavení – neprokazuje se, zda vznikla škoda, její výše ani tzv. příčinná souvislost
• Sjednáním lze vyloučit nárok na náhradu škody (limitovaná náhrada škody) • Okolnosti vyšší moci nárok na smluvní pokutu nevylučují = nutno upravit smluvně!!!
Formulace smluvní pokuty • Kdy vzniká / nevzniká nárok na smluvní pokutu • nesplnění vůbec, pozdní plnění, jinak vadné plnění • nutnost předchozí upomínky? Forma upomínky? • vztah okolností „vyšší moci“ • vliv neplnění povinností věřitele na placení sjednané sumy • Splatnost smluvní pokuty • Vztah smluvní pokuty k náhradě škody a úrokům z prodlení • Výše smluvní pokuty: moderační právo soudu
Náhrada škody ze smlouvy • Náhrada škody mezi podnikateli nevyžaduje zavinění • Porušení právní (smluvní) povinnosti • Skutečný vznik škody • Příčinná souvislost • Předvídatelnost škody (co do možnosti vzniku i výše) • Škoda se nehradí, pokud je porušení způsobeno vyšší mocí • Poškozený prokazuje porušení povinnosti, vznik škody a její výši a příčinou souvislost. Škůdce vyšší moc a nepředvídatelnost
Vyšší moc • Překážka bránící plnění, která je • Nezávislá na vůli povinné strany a • brání jí ve splnění její povinnosti, • nelze rozumně předpokládat, že by povinná strana tuto překážku nebo její následky odvrátila nebo překonala, a dále, • nelze rozumně předpokládat, že by v době vzniku závazku tuto překážku předvídala • Nikoli hospodářské poměry či vnitřní poměry • Možno smluvně modifikovat (např. na subdodavatele, specifikovat podmínky, nutnost oznámení apod.)
Rozsah náhrady škody • Škoda = majetková újma vyjádřitelná v penězích • Ušlý zisk (rozdíl mezi příjmem z podnikání a náklady k jeho dosažení bez ohledu na to, zda byly vynaloženy). Již vynaložené náklady = škoda • Také náklady vynaložené v důsledku porušení povinnosti (např. vyšší cena za dokončení díla jiným subjektem) • Omezení náhrady škody: • Pouze škoda předvídatelná v době uzavření smlouvy • Poškození použité věci: tržní hodnota, nová věc: plná cena • Od částky na opravu se odečte zhodnocení věci • Nutnost uzavřít náhradní smlouvu • Nárok na náhradu škody i tehdy, pokud náklady na opravu nebyly vynaloženy
Vady díla v. škoda • Vada díla: jeho nikoli řádné provedení (požaduji odstranění, slevu apod.) • Škoda je následkem tohoto vadného plnění (prodlení se zakázkou, smluvní pokuta od jiného, ušlý zisk apod.) • Uspokojení, kterého lze dosáhnout pomocí odpovědnosti za vady, nelze hojit prostřednictvím náhrady škody • Předpokladem náhrady škody není včasné uplatnění vad
Škoda dle common law • Odlišné typy škod (punitive, nominal, liquidated, statutory, general, special) • Požadavek na příčinnou souvislost a předvídatelnost • Direct damages se nahrazují vždy (přímo plynoucí z porušení nebo předvídatelné) • Indirect damages: plynou ze speciálních okolností případu • „Neither party shall have any liability to the other party in respect of i) any consequential or indirect loss, or ii) loss of profits, revenues, business, goodwill and/or anticipated savings“ • Pozor na smluvní pokuty a záruku „fit for purpose“!!!
Smluvní limitace náhrady škody • Smluvní omezení náhrady škody, kterou jinak přiznává zákon či mezinárodní smlouva. • Platnost limitace náhrady škody se posuzuje dle rozhodného práva (právo zvolené či jinak pro smlouvu rozhodné). • Na co myslet při formulaci: • pro danou povinnost / pro smlouvu jako celek • omezení na náhradu skutečné škody / ušlého zisku / morální škody • určení výše náhrady fixní částkou / podílem či procentem z hodnoty plnění / maximální částkou • omezení na škody předvídatelné / nepředvídatelné • zavinění / vědomá nedbalost • pro jednu stranu / pro obě strany • určit, zda okolnosti vyšší moci rovněž omezují rozsah náhrady škody
Některé problematické zakázky
– Hydraulický klíč – Čerpadla „Mission“
Hydraulický klíč • 2007 rozhodnuto o nákupu za cca. 36.450 Eur • Před dodáním: Zákazník bude v dalších letech požadovat záznam o dotahu jednotlivých spojů v elektronické formě, instalace doplňkového zařízení ke koupenému klíči nebyla možná • Po převzetí: Prodávající nedodal dokumenty nutné k užívání klíče (klíč vyroben v USA) • Prodávající chtěl certifikaci provést pomocí třetí osoby v ČR, ale neúspěšně • Prodávající nabídl vrácení a koupení nového klíče vyrobeného v EU, tzn. má potřebná prohlášení o shodě a CE • Nový klíč měl stát cca 64.514 Eur, včetně • doplňkového vybavení cca 86.441 Eur
Time is money…
21.9.07 dodáno
Leden 08: Zkouší kontaktovat FTZU Ostrava, neúspěšně
Léta Páně 2007
4.10.07 odeslána reklamace, po 13 dnech, vada byla zjevná
Cca. konec dubna 2008 vráceno zpět, faktura dobropisována
Léta Páně 2008
23.11.07 zpráva, že USA prohlášení o shodě a Atex nedodá
5.3.08 zpráva, že USA definitivně nedodá, zařízení můžeme vrátit a koupit nové
Podtrženo sečteno: • Kleště se nakonec nekoupily • Ztracený čas všech zúčastněných • Ztracené peníze (cena práce, prodávajícímu poskytnuta bezúplatná půjčka. Pokud by se koupily vyšší cena, pravděpodobně další náklady na dopravu apod.) • Další rizika: Např. zákazník čekající na zařízení a naše nemožnost plnit, smluvní sankce z navazující smlouvy Dalo se tomu předejít nebo postupovat jinak?
Objednávka bez smlouvy • Pouze objednávka bez smlouvy • Nabídka obsahuje jejich obchodní podmínky a objednávka české společnosti !!! • Bližší specifikace požadovaných dokumentů scházela, pouze odkaz na Certificate of conformity • Žádné zajištění ani smluvní pokuta • Rakouské právo, Vídeňská úmluva – tzn. možnost odstoupení v případě podstatného porušení smlouvy
Silné & slabé stránky • Požadovali jen to,na co měli zákonný nárok
• Převzetím dojde k přechodu nebezpečí na zboží
• Prodávající měl vědět
• Lhůta pro oznámení vad
• Možnost odstoupit od smlouvy (objednávky) a tu od počátku zrušit = návrat zboží a plateb
• Specifikace požadavků • Nepohrozili odstoupením
• Zaplatili kupní cenu …
Nápady na opatření • Smluvní úprava! • Do smlouvy, že dodávka musí odpovídat právním předpisům země kupujícího, jinak podstatné porušení smlouvy • Možnosti pozastavení platby, pokud nedodají řádně a včas vše, včetně dokladů, prohlášení o shodě a CE • Přesná specifikace toho, co musí být dodáno, včetně dokladů ve výběrovém řízení, objednávce a smlouvě • Uvést požadovaný obsah dokumentů? • Nechat si prohlášení o shodě apod. zaslat předem? • Smluvní pokuta při nedodání dokladů, manuálu atd. • Povinnost odstranit neprodleně vady dodání, jinak odstoupení & smluvní pokuta, plná náhrada škody
Jednotný přístup jak ze strany nákupu, právního, tak i techniků
Ale to by o tom právní muselo mít alespoň tušení…
Čerpadla Mission • 2009 požadavek na nová čerpadla MIS • Nabídka mimo jiné od společnosti MIKKO, akceptována kupujícím • Na základě rámcové smlouvy a objednávky objednané zboží • MIKKO dodalo, kupující zjišťuje, že je dodáno něco jiného,než chtěl a navíc bez potřebných dokladů • Dohady o tom, jaké doklady se mají chtít („informační šum“) • Pohroženo vrácením čerpadel: Argument:„Nedodali, co jsme si objednali“ • Po půl roce snažení certifikáty dostali
Informační šumy… 22.4.09 nabídka MIKKO na: PC5HSPT1100UGB7401A Odkaz na jejich obchodní podmínky
14.10.09: •dodáno zboží, •zjištěno, že je MCM •Bez potřebných dokladů
27.10.09 poslali certifikáty
Léta Páně 2009
7.5.09 Purchase order na: PC5HSPT1100UGB7401A Odkaz na rámcovou smlouvu a české obchodní podmínky
19.10.09 •MIKKO poslalo certifikáty – nevyhovující, • pozastavena platba!
21.10.09 informováni o přesném požadavku na prohlášení o shodě
26.10.09 pohroženo vrácením zboží zpět
Podtrženo sečteno: • Mají jiné zboží, než chtěli
• Bez dokladů • Tedy nepoužitelné • Další rizika: Náklady, lidská práce, subdodavatel
Rámcová smlouva o objednávka • Obecná smlouva, bez bližší specifikaci zboží ani dokladů, pouze Certificate of Conformity a Material and Quality Inspection Certificete dle požadavku v „inquiry“ • Zboží má odpovídat smluvní specifikaci !! • Nutnost oznámit vady neprodleně (7 dní) • Reklamace vad zboží (nárok na výměnu či opravu • Smluvní pokuta v případě prodlení, ale limitovaná • Možnost odstoupení od smlouvy v případě podstatného porušení • Rakouské právo, Vídeňská úmluva
Silné & slabé stránky • Požadovali jen to,na co měli zákonný nárok • MIKKO mělo vědět • Nebylo řádně dodáno = smluvní pokuta • Možnost odstoupit od smlouvy a tu od počátku zrušit = návrat zboží a plateb • Nezaplatili
• Specifikace požadavků • Kontrola quotation a původní nabídky • Informační šum a terminologie (Letter of Conformity, Certificate of Conformity, Declaration apod.) • Kombinace obchodních podmínek • Lhůta pro oznámení vad • Dle smlouvy převzetím dojde k přechodu nebezpečí na zboží • Smluvní pokuta je limitovaná 5% ceny • Nepožadovali smluvní pokutu • Nepohrozili odstoupením
Specifikace zboží/díla • Konzistentně od počátku – Popisy, výkresy – Odkaz na normy – Možnost využití ČNS, certifikátů, atestů • Pozor na zboží ze zahraničí (musí mít prohlášení o shodě a CE označení) • Doklady: – Certifikáty, atesty, prohlášení o shodě, dodací listy, faktury, záruční listy, návody k obsluze
Nápady na opatření • Přesná specifikace dokumentů, které chceme, včetně jejich obsahu, odkaz na právní normu • Sankce za nedodání či neodstranění vad, lhůty pro odstranění • Odmítnout převzít zboží, pokud není dodáno řádně? • Neplatit či upravit zádržné • Pozor na bankovní záruky • Vyloučit použití obchodních podmínek stran v objednávce nebo ve smlouvě
It’s all about love … • Smlouva a použití selského rozumu • Specifikace zboží • Specifikace dokladů • Přístup k reklamaci • Provázání smluv
Postup při reklamaci • Začnete u první myšleny něco objednat – co to má být, jaké to má mít vlastnosti? • Už do požadavku na nákup zboží/dílo jasně definujte a trvejte na definici od odpovědných osob • Pozor na definice v jednotlivých dokumentech a na obchodní podmínky stran • Buďte si vědomi postupu, který jste si dohodli pro reklamace a dodržujte jej • Osvěta těchto postupů ve společnosti • Řádně zkontrolovat a převzít zboží, ideální preshipment control, zaslání dokladů předem ke schválení
Postup při reklamaci • Řádný zápis o převzetí zboží a jeho vadách, včetně termínu odstranění vad • Na vady upozorněte okamžitě po jejich objevení, na nic nečekat • Ověřte si doručení oznámení, ideální email a dopis • Pokud můžete, stanovte lhůtu pro odstranění vad a uveďte nárok, který požadujete • Využijte veškerou možnou dokumentaci (fotky, znalecké posudky) • Pokud prodávající nereaguje, – neplatit cenu nebo využijte zádržné, bankovní záruky – můžete nechat vady odstranit na jeho náklady – vhodné dát do smlouvy!!!
Co upravit smluvně I. • Dle Vašeho postavení záruku, její přesnou délku a na co ji poskytujete • Dobu pro oznámení vad (do 7 dnů v. do konce záruční doby) • Jak má vypadat oznámení vad (specifikace vad, jak se projevují, v jakém rozsahu, fotky, video apod.) • Jaký nárok může kupující požadovat • Lhůtu pro odstranění vad, popřípadě způsob jejího určení • Dodání náhradních dílů od třetí osoby – ASAP objednat, bez ohledu na cenu
Co upravit smluvně II. • Povinnost prodávajícího dostavit se k posouzení vady a opravě, včetně lhůty pro dostavení se • Povinnost kupujícího nahradit náklady, pokud vada nebude záruční • Zápis o vadě a dohodu a odstranění, včetně termínu • Hromadné vady – jejich specifikace a způsob odstranění • Povinnost prodávajícího odstranit vady na vlastní náklady, včetně dopravy zboží k sobě nebo dopravy náhradního dílu • Do kdy se musí začít s odstraněním vady
Co upravit smluvně III. • Přerušení běhu záruční doby do doby odstranění • Smluvní pokutu za neodstranění v dohodnuté době • Na jaké vady se záruka nevztahuje (opotřebení, nedodržení návodu na obsluhu, pozměnění zařízení, nedodržení podmínek servisu apod.) • Je na některé části poskytovaná záruka v délce, v jaké ji poskytují subdodavatelé? Dodání záručních listů subdodavatele. • Garanční prohlídky díla • Slib odškodnění škod způsobených neodstraněním vad včas a řádně
Jak na prodávajícího? I. • Řádně specifikujte zboží/dílo včetně požadovaných dokladů, použijte i odkazy na právní předpisy, nebo obecný odkaz (v souladu s právními předpisy sídla kupujícího) • Preshipment control, požadujte doklady předem • Bankovní záruka v případě porušení povinnosti dodat řádně na x % ceny • Zádržné např. 10% v případě nedodání řádně (např. scházející části, doklady, vady odstranitelné) • Zádržné po celou záruční dobu nebo bankovní záruka za záruku • Pozastavení placení ceny
Jak na prodávajícího? II. • Upravte možnost odstranit vady na jeho náklady, pokud nereaguje a slib odškodnění těchto výdajů • Včas hlaste vady nebo prodlužte dobu jejich oznámení • Smluvní pokutu pro případ vadného dodání, nedodání dokladů či neodstranění vad včas • Vše písemně, emaily archivovat, fotodokumentace • Buďte připraveni využít zákonných možností (např. pohrozit odstoupením) • Upravte smluvně, co je podstatné porušení smlouvy • Arbitráž místo řádného soudu • Medializace nespokojenosti?
Zlomená hřídel u čerpadla po GO • 2009 zadána GO čerpadla u maďarské společnosti MT. Součástí generální opravy i provedení prací na původní hřídeli a navaření nových částí na hřídel. • Leden 2010: Čerpadlo po GO do provozu. Po cca 3 týdnech hřídel praskla. • Do 14 dnů oznámena reklamace, požadavek výměny hřídele a znovuuvedení do provozu. • MT oznámila v březnu 2010, že reklamaci neuznává. Dle názoru MT se jednalo o opotřebení materiálu a nikoli o vadu vzniklou díky provedené generální opravě. Dohadování mezi oběma společnostmi.
Zlomená hřídel u čerpadla po GO • Červen 2010: Česká společnost zadala vypracování znaleckého posudku. Tento vyhotoven v srpnu 2010. Dle znaleckého posudku vada vznikla, protože na hřídel byly navařeny součástky z nekompatibilního materiálu a var nebyl proveden řádně. • Srpen 2010: Znalecký posudek zaslán společnosti MT s opětovným požadavkem na výměnu hřídele. • Po dohadech provedla česká spol. opravu sama • Společnost MT nakonec uznala jsou vinnu a zaplatila celou(!!) požadovanou náhradu škody.
Co s tím? • Do smlouvy: – Jasné stanovení povinností zhotovitele provést dílo a respektovat materiál – Povinnost provést defektoskopické kontroly – Kontroly provádění GO – Dokumentace o provedených pracích • Zadání posudku nezávislé společnosti • Zvážení nutností společností spolupracovat v budoucnu - dohoda
Prodej Norska a hromadné vady • V roce 2008 distributorskou smlouvu s norskou společností, na jejímž základě bylo v roce 2008 a 2009 dodáno zboží. Distributor dále dodává do maloobchodního řetězce a tyto posléze koncovému zákazníkovi. • Dle smlouvy záruka max. 36 měsíců od dodání zboží distributorovi, • Po začátku sezony 2009 zákazníci po určité době začínají zboží reklamovat, problém byl přibližně stejného typu. • Smlouva obsahovala definici hromadné vady a způsob jejího odstranění • V případě výskytu hromadné vady se zboží se doručí k distributorovi, výrobce dodá požadované náhradní díly, distributor provede jejich výměnu a vrátí zboží maloobchodníkům). Náklady na výměnu, dopravy zboží k distributorovi, dodání náhradních dílů včetně ceny práce distributora jdou na účet výrobce.
Alternativní řešení • Přes výrobní čísla dohledáno, že reklamované zboží patří do jedné série. Reklamace uznána jako hromadná, řádná a včasná. • Problém: Cena práce norského technika neúnosně vysoká, reklamace ztrácí význam. Časový přes, neboť reklamace musela být vyřízena v době dohodnuté ve smlouvě (15 dní). • Řešení: Výrobce poslal do Norska vlastní techniky, kteří výměnu náhradních dílů provedli.
Mezi dvěma mlýnskými koly • Veřejná zakázka pro TX, kde TX požadovalo zboží od společnosti BA • Společnost poptala zboží, cenu z nabídky dala do zakázky • Zboží objednáno po uplynutí platnosti nabídky • BA delší dobu nereaguje, poté pošle protinávrh s novou cenou = zisk zakázky pro TX ohrožen • Cca 3 týdny před dodáním poslali Order Acknowledgement, že dodají za půl roku, pokud se podaří • Nakonec dodali dříve, ale bez Atexů • Atex certifikát jsme vybojovali po dalším půl roce • Téměř po celou dobu v prodlení = sankce
Podmíněnost smluv… 30.9.08 Smlouva s BA 24.6.08 Nabídka BA II.
Léta Páně 2008
15.5.08 podepsána smlouva s TX
16.1.09 Order Acknowledgeme nt datovaný k 20.10.08 „Delivery 8.6.2009 based on current avaibility“
Leden/únor: čilá komunikace = dodají dříve
30.5.09 dodáno, ale bez dokladů Atex certifikátů říjen 09 ATEX
Léta Páně 2009
1.1.09 zahájení montáže pro TX
TX skáče radostí
Započetí montáže ASAP
Předání díla TX
Podtrženo sečteno • Hodně nervů a času nás všech • Riziko vysokých smluvních sankcí • Nemožnost cokoli požadovat od BA, neboť se smlouva řídila jejich obchodními podmínkami • Vícenáklady a prodražení celé zakázky • Poškození či možné poškození dobrého jména společnosti
Nápady na opatření • Provázání smluv! • Úprava požadování dokumentů • Centrální nákup, který umožní posílení vyjednávací pozice celé skupiny společností = lepší smluvní podmínky
Děkuji za pozornost
JUDr. Radka Chlebcová, Ph.D., advokát
[email protected] 00420/604 256 454
