CrossPoints B.V. p/a Brinkhof advocaten t.a.v. mr. S.A. Steinhauser De Lairessestraat 111 - 115 1075 HH AMSTERDAM
Datum
Onderwerp
22 februari 2006
Toestemming voor een commercieel radioprogramma voor algemene omroep
Uw kenmerk
Ons Kenmerk
Contactpersoon
Doorkiesnummer
ZKZ-000732-bk
H.F. Ottenhoff
(035) 7737 761
SAS/20050535
Geachte mevrouw Steinhauser, Naar aanleiding van uw brief van 16 januari 2006 vraagt het Commissariaat voor de Media uw aandacht voor het volgende. Inleiding Bij brief d.d. 16 januari 2006 heeft CrossPoints B.V., statutair gevestigd te Rotterdam, waarvan PCM uitgevers B.V. (PCM) enig aandeelhouder is, toestemming als bedoeld in artikel 71a, eerste lid, van de Mediawet gevraagd om als commerciële omroepinstelling twee radioprogramma’s voor algemene omroep met de naam "Arrow Classic Rock" en “Arrow Jazz FM” uit te (doen) zenden. CrossPoints B.V. is van mening dat, ondanks het feit dat PCM enig aandeelhouder is, de weigeringsgronden als bedoeld in artikel 71b, aanhef en onder c en d, van de Mediawet (crossownership-regels), niet van toepassing zijn, aangezien het aandeel van PCM op de dagbladmarkt lager is dan 25%. Volgens CrossPoints B.V. behoren sinds 31 augustus 2005 alleen de dagbladen NRC Handelsblad, Trouw en Volkskrant tot de PCM-uitgaven. Volgens opgave van CrossPoints bezat PCM met deze dagbladen in het derde kwartaal van 2005 16,7% van de dagbladmarkt. Sinds 31 augustus 2005 behoren namelijk het Algemeen Dagblad, het Rotterdams Dagblad, De Dordtenaar en De Rijn en Gouwe niet meer tot de PCM-uitgaven. Op 31 augustus 2005 zijn PCM en Koninklijke Wegener N.V./Wegener Nederland B.V. (Wegener) een joint venture aangegaan onder de naam AD NieuwsMedia B.V. (AD NieuwsMedia). Voormelde uitgaven zijn sinds die datum als edities van het Algemeen Dagblad ondergebracht in AD NieuwsMedia. Relevante bepalingen Ingevolge artikel. 71b Mediawet, aanhef en onder c, van de Mediawet kan een toestemming voor commerciële omroep uitsluitend worden geweigerd, indien een rechtspersoon, of een of meer van de rechtspersonen of vennootschappen waarmee zij in een groep is verbonden, alleen of samen een aandeel van een vierde of meer hebben op de dagbladmarkt; Ingevolge artikel 71b Mediawet, aanhef en onder d, van de Mediawet, kan een toestemming voor commerciële omroep uitsluitend worden geweigerd, indien een rechtspersoon, of een of meer van de rechtspersonen of vennootschappen waarmee hij in een groep is verbonden, alleen of samen een
Aantal bijlagen: 3
aandeel van één vierde of meer hebben op de dagbladmarkt en, al dan niet krachtens overeenkomst met andere stemgerechtigden, alleen of samen: 1. ofwel meer dan één derde van de stemrechten in de algemene vergadering van de aanvrager kunnen uitoefenen; 2. ofwel meer dan één derde van de bestuurders of van de commissarissen van de aanvrager kunnen benoemen of ontslaan . Ingevolge artikel 1, aanhef en onder vv, van de Mediawet, wordt onder groep verstaan een groep als bedoeld in artikel 24b van Boek 2 van het Burgerlijk Wetboek. Ingevolge artikel 24b van Boek 2 van het Burgerlijk Wetboek is een groep een economische eenheid waarin rechtspersonen en vennootschappen organisatorisch met elkaar zijn verbonden. Relevante feiten PCM houdt samen met Wegener alle aandelen in het geplaatste kapitaal van AD NieuwsMedia. PCM houdt 63% van de aandelen in AD NieuwsMedia en Wegener houdt 37% van de aandelen in AD NieuwsMedia. In de statuten van AD NieuwsMedia, alsmede in de aandeelhoudersovereenkomst, is bepaald dat elk aandeel recht geeft op één stem. In de aandeelhoudersovereenkomst is eveneens bepaald dat PCM en Wegener elk 50% van de stemrechten hebben, zolang één van hen meer dan 25%, doch minder dan 50% van de aandelen houden. Bevindingen Commissariaat Het Commissariaat ziet zich in de onderhavige aanvraag voor de vraag gesteld of het aandeel op de dagbladmarkt van AD NieuwsMedia betrokken dient te worden bij de berekening en de vaststelling van het aandeel op de dagbladmarkt van PCM. Indien PCM, enig aandeelhouder van CrossPoint B.V., in een groep is verbonden met AD NieuwsMedia dan zou PCM een aandeel van meer dan 25% op de dagbladmarkt kunnen hebben en staat het bepaalde in artikel 71b, aanhef en onder c en d, van de Mediawet de toestemmingverlening in de weg. Op grond van de door CrossPoint B.V./PCM overgelegde stukken en hetgeen naar voren is gebracht tijdens de bijeenkomst op 2 februari 2005 stelt het Commissariaat het volgende vast. Bij de totstandkoming van de crossownership-regels in de Mediawet is, blijkens de Memorie van Toelichting (TK, 1989-1990, 21554, nr 3, p. 29-30) voor wat betreft met name het begrip “groep“, aansluiting gezocht bij het vennootschapsrecht. Ingevolge artikel 24b van Boek 2 van het Burgerlijk Wetboek (BW) is een groep een economische eenheid waarin rechtspersonen en vennootschappen organisatorisch met elkaar zijn verbonden. Dit criterium is economisch en niet formeel-juridisch van aard. Er is sprake van een economische eenheid waarin rechtspersonen en vennootschappen met elkaar zijn verbonden, indien er complementaire activiteiten zijn, sprake is van gemeenschappelijk financieel, economisch beleid en beheer, fiscale verbondenheid en aansprakelijkheidsstellingen. Tevens moet sprake van een centrale leiding. Een centrale leiding veronderstelt een daadwerkelijke uitoefening van beslissende zeggenschap in een onderneming. Ten aanzien van de centrale leiding merkt het Commissariaat het volgende op. In geval van een joint venture, waarbij 50% van de aandelen van de vennootschap worden gehouden door de ene maatschappij en 50% worden gehouden door een andere maatschappij, hebben geen van beide beslissende zeggenschap in de vennootschap.
ZKZ-000732-bk • blad 2
In het onderhavige geval staat vast dat AD NieuwsMedia een joint venture is van PCM en Wegener. Zoals uit de feiten blijkt houdt PCM samen met Wegener alle aandelen in het geplaatste kapitaal van AD NieuwsMedia. In het onderhavige geval is echter geen sprake van 50/50 aandelenverhouding, maar houdt PCM 63% en Wegener 37% van de aandelen in AD NieuwsMedia. Het Commissariaat constateert evenwel dat op grond van de aandeelhoudersovereenkomst, besluiten van de algemene vergadering van aandeelhouders (AVA) slechts kunnen worden genomen met instemming van Wegener (als zogeheten Special Minority). Eveneens constateert het Commissariaat op grond van de aandeelhoudersovereenkomst en de statuten dat PCM niet meer dan 1/3 van de bestuurders of commissarissen van AD NieuwsMedia benoemt en haar stemrecht in de AVA is beperkt tot 50%, waardoor zij, zoals gezegd, geen besluit kan afdwingen zonder instemming van Wegener. PCM is derhalve niet in staat daadwerkelijk tot uitoefening van overheersende zeggenschap van AD NieuwsMedia te komen, hetgeen tot de conclusie leidt dat AD NieuwsMedia niet in een groep met PCM is verbonden. Immers in het vennootschaprecht gaat het bij een groep om daadwerkelijke uitoefening van zeggenschap. Voorts heeft de Europese Commissie in haar beslissing van 7 juli 2005 (kenmerk IV/M.3817-Wegener/ PCM/JV) vastgesteld dat de overeenkomst tussen PCM en Wegener ten behoeve van AD NieuwsMedia voor een onbeperkte periode is aangegaan en dat AD NieuwsMedia onafhankelijke redactionele vrijheid heeft. Voorts is in dit kader relevant dat AD NieuwMedia zelf de prijzen kan bepalen voor zijn kranten en voor de verkoop van nationale en regionale reclame. Tevens stelt het Commissariaat vast dat ……… de overgelegde Service Level Agreements (SLA’s) tussen AD NieuwsMedia en PCM …………………………….. en de SLA tussen AD NieuwsMedia en Wegener ……………………………………………………………………........................................... ………………………………………………………………………………………………………………………… …….. geen directe aanleiding geven om een organisatorische verbondenheid te veronderstellen in de zin dat AD NieuwsMedia en PCM een economische eenheid vormen. Daarbij is ook van belang dat AD NieuwsMedia een eigen jaarrekening opstelt. Conclusie Het Commissariaat is hiermee van oordeel dat de wijze waarop AD NieuwsMedia is ingericht, als joint venture tussen PCM en Wegener, niet leidt tot de conclusie dat AD NieuwsMedia met PCM in een groep is verbonden. Het Commissariaat ziet dan ook geen weigeringgronden als bedoeld in artikel 71b van de Mediawet en heeft dan ook besloten de gevraagde toestemmingen commerciële omroep te verlenen. De twee besluiten waarbij met ingang van 21 februari 2006 aan CrossPoint B.V. toestemming is verleend, zijn bijgevoegd. Indien gedurende de looptijd van de toestemmingen wijzigingen optreden in de omstandigheden die aan de verlening van de toestemmingen ten grondslag hebben gelegen, dan dient CrossPoint B.V. het Commissariaat daarvan onverwijld op de hoogte te stellen. Toestemming wordt verleend de programma’s uit te zenden door middel van een omroepnetwerk of een omroepzender. Het Commissariaat wijst erop dat de verlening van deze toestemming niet automatisch inhoudt dat ook daadwerkelijk via een omroepzender (w.o. satelliet) kan worden uitgezonden. Voor het gebruik van frequentieruimte is een vergunning vereist van de Minister van Economische Zaken (artikel 3.3., lid 1 van de Telecommunicatiewet). Voor nadere informatie over het aanvragen van een vergunning voor het gebruik van frequentieruimte verwijzen wij u naar het Agentschap Telecom.
ZKZ-000732-bk • blad 3
In een bijlage is informatie opgenomen over de voorwaarden en jaarlijkse kosten die verbonden zijn aan de toestemming, voorschriften met betrekking tot het programma alsmede adressen en telefoonnummers van instanties waarnaar in deze brief en de bijlage wordt verwezen. Wellicht ten overvloede wijst het Commissariaat erop dat het uitzenden van reclameboodschappen slechts is toegestaan indien ons een schriftelijke verklaring van de Stichting Reclame Code is overgelegd waaruit blijkt dat de commerciële omroepinstelling zich verbindt aan de Nederlandse Reclame Code en zich onderwerpt aan het toezicht van voornoemde stichting.
Hoogachtend, COMMISSARIAAT VOOR DE MEDIA
prof. Dr. Tineke Bahlmann Commissaris
ZKZ-000732-bk • blad 4
HET COMMISSARIAAT VOOR DE MEDIA
Overwegende dat Brinkhof advocaten namens Crosspoints B.V. bij brief van 16 januari 2006 een aanvraag heeft ingediend voor toestemming om als commerciële omroepinstelling een radioprogramma voor algemene omroep met de naam "Arrow Classic Rock" uit te zenden of te doen uitzenden. Overwegende dat gebleken is dat geen van de in artikel 71b van de Mediawet genoemde gronden om de toestemming te weigeren aanwezig is. Gelet op de artikelen 71a tot en met 71d, van de Mediawet en artikel 33 van het Mediabesluit.
Besluit
aan Crosspoints B.V., statutair gevestigd te Rotterdam en ingeschreven bij de Kamer van Koophandel onder nummer 24177538, met ingang van 21 februari 2006 voor een periode van vijf jaar toestemming te verlenen om als commerciële omroepinstelling een door haar verzorgd radioprogramma voor algemene omroep met de naam "Arrow Classic Rock" uit te zenden of te doen uitzenden, onverminderd het bepaalde bij of krachtens de Telecommunicatiewet.
Hilversum, 21 februari 2006.
prof. dr. Jan van Cuilenburg voorzitter
prof. dr. Tineke Bahlmann commissaris
Een afschrift van dit besluit zal worden gezonden aan de Staatssecretaris van Onderwijs, Cultuur en Wetenschap.
Wij wijzen u erop dat op grond van de Algemene wet bestuursrecht de natuurlijke persoon of rechtspersoon wiens belang rechtstreeks bij dit besluit is betrokken daartegen binnen zes weken na de dag waarop dit besluit op de voorgeschreven wijze is bekendgemaakt een bezwaarschrift kan indienen bij het Commissariaat voor de Media, Postbus 1426, 1200 BK Hilversum.
ZKZ-000732-bk • blad 5
HET COMMISSARIAAT VOOR DE MEDIA
Overwegende dat Brinkhof advocaten namens Crosspoints B.V. bij brief van 16 januari 2006 een aanvraag heeft ingediend voor toestemming om als commerciële omroepinstelling een radioprogramma voor algemene omroep met de naam "Arrow Jazz FM" uit te zenden of te doen uitzenden. Overwegende dat gebleken is dat geen van de in artikel 71b van de Mediawet genoemde gronden om de toestemming te weigeren aanwezig is. Gelet op de artikelen 71a tot en met 71d, van de Mediawet en artikel 33 van het Mediabesluit.
Besluit
aan Crosspoints B.V., statutair gevestigd te Rotterdam en ingeschreven bij de Kamer van Koophandel onder nummer 24177538, met ingang van 21 februari 2006 voor een periode van vijf jaar toestemming te verlenen om als commerciële omroepinstelling een door haar verzorgd radioprogramma voor algemene omroep met de naam "Arrow Jazz FM" uit te zenden of te doen uitzenden, onverminderd het bepaalde bij of krachtens de Telecommunicatiewet.
Hilversum, 21 februari 2006.
prof. dr. Jan van Cuilenburg voorzitter
prof. dr. Tineke Bahlmann commissaris
Een afschrift van dit besluit zal worden gezonden aan de Staatssecretaris van Onderwijs, Cultuur en Wetenschap.
Wij wijzen u erop dat op grond van de Algemene wet bestuursrecht de natuurlijke persoon of rechtspersoon wiens belang rechtstreeks bij dit besluit is betrokken daartegen binnen zes weken na de dag waarop dit besluit op de voorgeschreven wijze is bekendgemaakt een bezwaarschrift kan indienen bij het Commissariaat voor de Media, Postbus 1426, 1200 BK Hilversum.
ZKZ-000733-bk • blad 6
